Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2016 г. N 15АП-12046/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25 января 2017 г. N Ф08-9908/16 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

27 октября 2016 г.

дело N А53-7344/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 октября 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гордейко М.А.,

при участии: от истца - Кива Алексей Викторович по доверенности от 24.08.2016,

от ответчика, третьего лица - Каунов Антон Юрьевич по доверенности от 01.01.2016, доверенности от 20.09.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.06.2016 по делу N А53-7344/2016, принятое в составе судьи Рябухи С.Н.,

по иску Департамента имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону (ОГРН 1026103305304, ИНН 6152000398)

к обществу с ограниченной ответственностью "Солнечный круг" (ОГРН 1066166004960, ИНН 6166056087)

при участии третьего лица: открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный"

об обязании предоставить обеспечение исполнения договора

УСТАНОВИЛ:

департамент имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону (далее - ДИЗО г.Ростова-на-Дону, истец) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Солнечный круг" (далее - ООО "Солнечный круг", ответчик) об обязании истца предоставить ответчику в течение 15 календарных дней со дня вступления решения в законную силу обеспечение исполнения договора N 8 от 07.02.2013 в виде договора поручительства либо независимой банковской гарантии, либо залога на сумму 80000000 руб. до даты исполнения ответчиком обязательств по договору N 8 от 07.02.2013 (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ). Требования мотивированы тем, что в пункте 2.1 договора от 07.02.2013 общий объем инвестиций установлен в размере 80000000 руб., следовательно, обеспечение на новый срок должно быть предоставлено на указанную сумму.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.06.2016 в иске отказано.

Департамент имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону обратился с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просил отменить решение суда, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. Жалоба мотивирована тем, что 07.02.2013 заключен договор N 8 о порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции концертного комплекса "Юбилейный", расположенного по ул.Сержантова,8. Договор заключен департаментом и ООО "Солнечный круг" по результатам конкурса бизнес-планов по внесению здания Киноконцертного комплекса "Юбилейный" в уставный капитал создаваемого ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный", проведенного в порядке, установленном постановлением мэра города Ростова-на-Дону от 11.12.2007 N 1303 "Об утверждении Положения о порядке принятия решений об условиях приватизации муниципального имущества города Ростова-на-Дону" (вместе с "Положением о комиссии по приватизации муниципального имущества", далее Положение). После выполнения предусмотренных положением мероприятий департамент направляет информационное сообщение для публикации в газете "Ростов официальный" об условиях проведения конкурса бизнес-планов, а также размещает его на сайте www.rostov-gorod.ru. В течение 1 месяца после публикации осуществляет прием, регистрацию заявлений на участие в конкурсе бизнес-планов.

К заявлению прикладываются в том числе банковская гарантия, поручительство или залог, обеспечивающие надлежащее исполнение обязательств. Таким образом, необходимость обеспечения надлежащего исполнения обязательства путем предоставления банковской гарантии, договора учительства или залога закреплена в нормативно-правовом акте органа местного самоуправления и является обязательной. В п.6.5. действующего в настоящее время постановления администрации г.Ростова н/Д от 18.01.2016 N 26 "Об утверждении Положения о порядке принятия решений об условиях приватизации муниципального имущества города Ростова-на-Дону" (вместе с "Положением о комиссии по приватизации муниципального имущества") также содержится обязанность предоставления в пакете документов банковской гарантии, обеспечивающей надлежащее исполнение обязательств. Извещение, опубликованное в газете "Ростов официальный" N49 от 05.12.2012 о проведении конкурса бизнес-планов, по своей правовой природе являлось публичной офертой, которая в силу ч. 2 ст. 437 Гражданского кодекса должна быть полной и безоговорочной и содержать все существенные условия, позволяющие сформировать свое предложение (акцепт) участнику курса для принятия участия в определении победителя конкурса бизнесов по созданию ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" с участием муниципального образования. В п.1.4 информационного сообщения указано, что срок завершения реконструкции и ввода кинотеатра в эксплуатацию - не более 3 лет с момента выхода распоряжения администрации города Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал вновь создаваемого открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" от 01.02.2013 N35. В пункте 2 информационного сообщения о проведении конкурса бизнес-планов в числе прочих условий содержалось условие о необходимости предоставления участниками конкурса банковских гарантий, поручительства либо залога на сумму предполагаемых инвестиций в пользу бюджета города Ростова-на-Дону. В соответствии с указанными выше условиями, ООО "Солнечный круг" в целях участия в конкурсе была предоставлена заявка с приложением пакета документов, в котором содержался договор поручительства и бизнес-план в п. 1.6 которого указан срок реконструкции кинотеатра - три года. Заявка на участие в конкурсе рассматривается в качестве акцепта оферты, Согласно ч. 1 ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным, поэтому условия исполнения инвестиционного договора, указанные в заявке, должны соответствовать условиям исполнения договора, предусмотренным документацией о конкурсе бизнес-планов. Этими условиями являются, в том числе, доли муниципального образования и соучредителя в создаваемом акционерном обществе, сроки завершения работ по реконструкции здания кинотеатра и ввода его в эксплуатацию, способы обеспечения исполнения обязательств. В обеспечение исполнения обязательств ООО "Солнечный круг" предоставило договор поручительства на сумму 101135900 руб. Согласно п.1.3 договора, поручительство выдается на три года с момента выхода распоряжения администрации города Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал вновь создаваемого открытого пионерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" от 01.02.2013 N35. Таким образом, срок договора поручительства установлен по 01.02.2016. Учитывая, что обязательство по реконструкции кинотеатра "Юбилейный" до поящего времени ООО "Солнечный круг" не исполнено, инвестиционный договор от 07.02.2013 N8 является действующим и департамент вправе требовать от ответчика предоставления обеспечения исполнения обязательств. ООО "Солнечный круг" обязано предоставить в пользу бюджета города Ростова-на-Дону поручительство на общую сумму инвестиций. В пункте 2.1 договора от 07.02.2013 указано что, общий объем инвестиций установлен в размере 80000000 руб., следовательно, поручительство на новый должно быть предоставлено на указанную сумму. Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановления Пленума от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", заключение договора поручительства после наступления срока исполнения основного обязательства, не исполненного должником, не является основанием для признания такого договора недействительной сделкой, так как закон не содержит запрета на установление обеспечения по просроченному обязательству. Данная правовая позиция нашла отражение в правоприменительной практике постановлении Пленума ВАС РФ от 28.07.2009 N7261/09 по делу А82-12008-43, и постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от.2015 по делу А53-24452/2014. Кроме того, факт длительного неисполнения обязательств ООО "Солнечны" по реконструкции кинотеатра нарушает права муниципального образования Ростов-на-Дону, а именно: муниципальным образованием город Ростов-на-Дону в 2013 году в уставный капитал вновь создаваемого ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" внесено находящееся в муниципальной собственности здание кинотеатра "Юбилейный" общей площадью 1907,2 кв.м. и земельный участок площадью 2865 кв.м., с целью создания на базе существующего кинотеатра современного культурно-развлекательного комплекса, рыночная стоимость здания и земельного а составила 33712100 руб.; согласно условию конкурса бизнес-планов, а также инвестиционного договора, срок завершения реконструкции и ввода объекта в эксплуатацию - 31.12.2015, до настоящего времени реконструкция объекта не завершена; решение на строительство получено только 28.01.2016; при заключении инвестиционного договора муниципальное образование город Ростов-на-Дону рассчитывало на получение дивидендов в бюджет города по муниципального образования в уставный капитал ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" (в собственности муниципального образования шея 25% + 1 акция, в связи с неисполнением обязательств по реконструкции здания, муниципальное образование лишено возможности на получение (дивидендов); при заключении инвестиционного договора муниципальное образование город Ростов-на-Дону рассчитывало на создание новых рабочих мест и улучшение качества культурно-бытовых услуг для жителей города, что также невозможно в связи с неисполнением ответчиком обязательств по реконструкции здания.

ООО "Солнечный круг" в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение суда первой инстанции без изменения. Ответчик указал, что согласно конкурсной документации, а также п.2 распоряжения ДИЗО г.Ростова-на-Дону N 2584 "Об утверждении условий конкурса бизнес-планов по созданию открытого акционерного общества "Юбилейный"" от 04.12.2012 г., участники конкурса должны были представить банковские гарантии, поручительство или залог, на сумму предполагаемых инвестиций в пользу бюджета города Ростова-на-Дону в случае невыполнения в установленный срок условий, оговоренных в п. 1.2, 1.3, 1.4 распоряжения. Во исполнение условий конкурса, в составе заявки на участие ООО "Солнечный круг" было представлено 3 экземпляра договора поручительства N 103 от 20.12.2012 г. между муниципальным образованием "Город Ростов-на-Дону" и Вороновым Игорем Николаевичем (поручитель). По смыслу ст. 435 ГК РФ договор поручительства является офертой, которая была акцептована муниципальным образованием "Город Ростов-на-Дону" полностью и безоговорочно, о чем свидетельствует отсутствие разногласий по тексту договора. Следовательно, договор поручительства N 103 от 20.12.2012 г. был заключен на условиях оферты. Как указано в п. 1.3. договора, поручительство выдается на срок 3 (три) года с момента выхода распоряжения администрации города Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал вновь создаваемого открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный". Указанное распоряжение вышло 01.12.2013 г. В п. 3.1. договора указано, что он вступает в силу с момента его подписания и действует до истечения срока, установленного в п.1.3. Следовательно, 01.02.2016 г. договор поручительства N 103 от 20.12.2012 г. прекратил свое действие. В соответствии с п. 1 ст. 407 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В п. 6 ст. 367 ГК РФ указано, что поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Признание ООО "Солнечный круг" победителем конкурса бизнес-планов по созданию открытого акционерного общества "Юбилейный", означает, что ответчиком надлежащим образом выполнены все условия, предусмотренные конкурсной документацией и Распоряжением ДИЗО г. Ростова-на-Дону N 2584 "Об утверждении условий конкурса бизнес-планов по созданию открытого акционерного общества "Юбилейный"" от 04.12.2012 г., в том числе по составу и содержанию прилагаемой к заявке документации. Обязанность ответчика по увеличению/продлению срока поручительства не предусмотрена ни инвестиционным договором, ни каким-либо иным соглашением сторон, ни нормативными актами. Таким образом, требования об обязании ответчика предоставить договор поручительства, обязанность по предоставлению которого не вытекает из какого-либо документа противоречит нормам действующего законодательства. В соответствии с п. 1 ст. 361 ГК РФ обязание ответчика предоставить договор поручительства подразумевает под собой возникновение обязательств у третьего лица - поручителя, на сумму 80000000 руб., что лежит за пределами правоспособности ООО "Солнечный круг". Ответчик должен обеспечить заключение сделки, в которой он не будет являться стороной и которая приведет к возникновению прав и обязанностей у третьих лиц, не учитывая их волеизъявление. Между тем, данная ситуация противоречит принципу свободы договора, закрепленному в п. 1 ст. 421 ГК РФ, которая гласит, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора, а понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В судебном заседании представитель истца апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Представитель ответчика и третьего лица апелляционную жалобу не признал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Между департаментом имущественно-земельных отношений г.Ростова-на-Дону (департамент) и ООО "Солнечный круг" (инвестор) 07.02.2013 заключен договор N 8 о порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции киноконцертного комплекса "Юбилейный", расположенного по ул.Сержантова, 8.

Договор заключен по результатам конкурса бизнес-планов по внесению здания Киноконцертного комплекса "Юбилейный" в уставный капитал создаваемого ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный", проведенного в соответствии с постановлением Мэра города Ростова-на-Дону от 14.07.2009 N 525 "О создании городской комиссии по вопросу участия муниципального образования в уставных капиталах открытых акционерных обществ". Информация о конкурсе размещена в газете Ростов официальный N 49 от 05.12.2012.

Предметом инвестиционного договора N 8 от 07.02.2013 является реализация инвестиционного проекта реконструкции здания Киноконцертного комплекса "Юбилейный" с объемом инвестиций в размере не менее 80000000 руб. Конкретные сроки и объемы инвестиций устанавливаются в п.4.1 -4.3 договора.

Согласно содержащимся в конкурсной документации условиям (п.2) участники конкурса бизнес-планов обязаны предоставить банковские гарантии, поручительство или залог на сумму предполагаемых инвестиций в пользу бюджета города Ростова-на-Дону в случае невыполнения в установленный срок условий оговоренных в пунктах 1.2, 1.3,1.4 (информация о конкурсе размещена в ростов официальный N 49 от 05.12.2012). Пунктом 1.4 условий конкурса предусмотрено, что срок завершения реконструкции и ввода объекта в эксплуатацию - не более 3 лет с момента выхода распоряжения администрации г.Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал вновь создаваемого открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный".

В обеспечение исполнения обязательств ответчика между гр.Вороновым И.Н. (поручитель) и муниципальным образованием "Город Ростов-на-Дону" заключен договор поручительства N 103 от 20.12.2012 на сумму 101135900 руб. Согласно п. 1.3 договора, поручительство выдается на три года с момента выхода распоряжения администрации города Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал вновь создаваемого открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" от 01.02.2013 N 35. Таким образом, срок договора поручительства установлен до 01.02.2016.

По своей правовой природе спорные правоотношения относятся к инвестиционной деятельности и регулируются Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (далее Закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ)

В силу ст. 8 Закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Условия договоров и (или) государственных контрактов, заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Согласно ч. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В силу п. 3 ст. 448 ГК РФ условия договора, заключаемого по результатам торгов, определяются организатором торгов и должны быть указаны в извещении о проведении торгов. Согласно п. 6 ст. 448 ГК РФ если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

В п. 8 ст. 448 ГК РФ указано, что условия договора, заключенного по результатам торгов в случае, когда его заключение допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами, если это изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах, а также в иных случаях, установленных законом.

Согласно п.2 извещения о проведении конкурса бизнес-планов по созданию открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" с участием муниципального образования, доля которого в уставном капитале создаваемого общества -25%+1 акция, участники конкурса бизнес-планов обязаны предоставить банковские гарантии, поручительство или залог на сумму предполагаемых инвестиций в пользу бюджета города Ростова-на-Дону в случае невыполнения в установленный срок условий оговоренных в п. 1.2.,1.3.,1.4. извещения (проведение реконструкции здания в границах земельного участка, проведение реконструкции инженерных коммуникаций и системы кондиционирования воздуха, завершение реконструкции в течение 3-х лет с момента выхода распоряжения Администрации города Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставной капитал ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный").

Соблюдение указанного условия извещения о торгах (конкурсе) являлось одним из оснований для заключения с участниками конкурса спорного инвестиционного контракта, ответчик данное условие выполнил представил на срок до завершения реконструкции (3 года с момента выхода распоряжения Администрации города Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставной капитал ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный") обеспечение в виде поручительства третьего лица.

Обязательства поручителя прекратились в связи с истечением срока на который предоставлялось обеспечение, договор не содержит условий о продлении срока поручительства на иной период, в том числе и при условии, что обязательства по основному договору стороной, для обеспечения которых предоставлялось поручительство, не исполнены.

Ответственность инвестора за нарушение сроков выполнения работ предусмотрена п.6.1. 6.2 договора N 8 от 07.02.2013, при этом, договор не содержит условий, обязывающих ответчика предоставить новое обеспечение исполнения обязательств. Действующее законодательство также не содержит императивных норм, предусматривающих подобную обязанность стороны сделки.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требования истца об обязании предоставить обеспечение исполнения договора N 8 от 07.02.2013.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.06.2016 по делу N А53-7344/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова Н.Н. Мисник