Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2016 г. N 07АП-9010/16

г. Томск

07 ноября 2016 г.

Дело N А27-9878/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2016 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 ноября 2016 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего И.И. Терехиной

судей О.Ю. Киреевой, Е.И. Захарчука

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ю.А. Романовой

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" и открытого акционерного общества "Северо - Кузбасская энергетическая компания" (N 07АП-9010/16) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.08.2016 по делу N А27-9878/2016 (судья С.С. Бондаренко)

по иску ОАО "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (ОГРН 1064205110133, ИНН 4205109214)

к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527), при участии третьих лиц: открытого акционерного общества "Северо - Кузбасская энергетическая компания" (ОГРН 1084205006600, ИНН 4205153492), муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения "Промышленновская средняя общеобразовательная школа N 2" (ИНН 4240006236, ОГРН 1024202204070),

о взыскании 49 881,42 руб.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (далее ОАО "Кузбассэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее ПАО МРСК Сибири") о взыскании задолженности по оплате электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь за период сентябрь - октябрь 2015 г. в сумме 376 424,10 руб.

Определением арбитражного суда от 11.05.2015 по делу N А27-1376/2016 в отдельное производство выделены требования ОАО "Кузбассэнергосбыт" к ПАО "МРСК Сибири" в размере 49 881,42 руб. в отношении контрагента - муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения "Промышленновская средняя общеобразовательная школа N 2" (далее МБОУ "Промышленновская СОШ N 2"). Этим же определением привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, открытое акционерное общество "Северо - Кузбасская энергетическая компания" (далее ОАО "СКЭК").

Определением от 31.05.2016 к участию в деле в качестве третьего лица привлечено МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" (л.д.140 - 142 т.1).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.08.2016 (резолютивная часть объявлена 02.08.2016) исковые требования (с учетом исправления арифметической ошибки) удовлетворены частично, в сумме 12 470, 36 руб. В остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда ОАО "Кузбассэнергосбыт" и ПАО "МРСК Сибири" подали апелляционные жалобы, в которых просят:

- ОАО "Кузбассэнергосбыт" - изменить решение суда в части взысканной суммы и взыскать с ПАО "МРСК Сибири" в пользу ОАО "Кузбассэнергосбыт" 37 411,06 руб. долга, в доход федерального бюджета 1500 руб. госпошлины. Взыскать с ОАО "Кузбассэнергосбыт" в доход федерального бюджета 500 руб. госпошлины, ссылаясь на то, что разница между расчетом безучетного потребления, рассчитанного в акте ПАО "МРСК Сибири" исходя из мощности 10 кВт и исходя из мощности 2,5 кВт, подлежащая взысканию с ПАО "МРСК Сибири" составляет 37 411,06 =(49 881,42 - 12 470,36), что и было указано судом при объявлении резолютивной части. В связи с исправлением арифметической ошибки в полном тексте решения указана ко взысканию сумма 12 470, 36 руб. Таким образом судом неправильно применены нормы материального права, определяющие порядок определения объема и стоимости безучетного потребления.

ПАО "МРСК Сибири" - отменить решение суда и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, поскольку ответчиком составлен акт о безучетном потреблении, который подписан представителем третьего лица. Актом установлено, что в третье лицо в обход прибора учета присоединило к своим электрическим сетям котельную. Котельная эксплуатировалась ОАО "СКЭК", но технологическое присоединение котельной на момент составления акта о безучетном потреблении не было оформлено в установленном порядке; договор энергоснабжения в отношении котельной не был заключен. Суд неправомерно начислил потребление электроэнергии на основании фактической мощности энергопринимающих устройств (2,5 кВт), т.к. в соответствии с абз. 2 п/п. "а" п.1 приложения N 3 к Правилам N 442 необходимо использовать величину максимальной мощности, указанной в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон.

В судебном заседании представители поддержали доводы своих апелляционных жалоб и настаивали на их удовлетворении.

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО "МРСК Сибири" ОАО "Кузбассэнергосбыт" возражало против ее удовлетворения, указывая на то, что исковые требования общества основаны на непринятии акта безучетного потребления, составленного в МБОУ "Промышленновская СОШ N 2". В точке несанкционированного подключения максимальная мощность энергопринимающих устройств составляет 2,5 кВт. Ответчик данную величину мощности признает, т.к. в один день - 08.10.2015 на одно электрооборудование сетевой организацией было составлено 2 акта : в отношении МБОУ "Промышленновская СОШ N 2", где указана мощность 10 кВт, и ОАО "СКЭК", где по тому же объекту - котельной, суммарная мощность токопринимающих устройств указана 2,5 кВт.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 28.10.2016.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и представленного отзыва, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 09.08.2016, апелляционный суд считает его подлежащим изменению.

Материалами дела установлено, что 01.01.2007 между ОАО "Кузбассэнергосбыт" (заказчик) и ОАО "МРСК Сибири" (в настоящее время - ПАО "МРСК Сибири") (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 2465, по условиям которого:

- исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей исполнителя, ИВЭС (иных владельцев электрических сетей) и бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства до конечных потребителей, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (п. 2.1);

- заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9 к договору, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии (п. 2.2, 3.3.15);

- расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц (п.5.1);

- окончательный расчет за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в электрических сетях, производится до 12 числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта приема-передачи электрической энергии с учетом ранее произведенных платежей по счету, исходя из количества переданной электроэнергии, указанной в акте приема-передачи электрической энергии, и на основании выставленного заказчиком счета-фактуры (п.5.3 в редакции протокола разногласий от 19.04.2013 к дополнительному соглашению от 19.03.2013);

- при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг последний обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части и направить претензию исполнителю в течение 3 рабочих дней с даты урегулирования разногласий (п.7.4).

В соответствии с договором ОАО "Кузбассэнергосбыт" в октябре 2016 г. оказывало услуги по передаче электрической энергии, однако выставленная ответчику для оплаты к счет-фактура N 280441/604 от 31.10.2015 в полном объеме не оплачена, акт приема- передачи N 280441/604 от 31.10.2015 подписан с протоколом разногласий, оспариваемая часть составляет 1 481 229,11 руб.

Исходя из протокола разногласий, разногласия касаются объема оказанных услуг в виде потерь электроэнергии сверх баланса: по данным ответчика объем составляет 8 221,263 тыс. кВтч, а по данным истца - 8 933, 943 тыс. кВтч

Полагая, что ПАО "МРСК Сибири" ненадлежащим образом исполнило свои обязательства по оплате за октябрь 2015 г., ОАО "Кузбассэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя частично исковые требования, выделенные в отношении контрагента - МБОУ "Промышленновская СОШ N 2", суд первой инстанции исходил из того, что факт безучетного потребления со стороны МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" ответчиком доказан, в то же время при расчете объема необходимо применять фактическую мощность энергопринимающего устройства (2,5 кВт), а не мощность, указанную в договоре (10 кВт).

Поддерживая выводы суда первой инстанции в части удовлетворения иска, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Сложившиеся между сторонами правоотношения подлежат регулированию, в том числе положениями Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее Закон N35-ФЗ), нормами Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442).

Согласно абз.3 п.4 ст.26 Закона N 35-ФЗ сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с ч.1 п.3 ст.32 Закона N 35-ФЗ величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и(или) розничных рынков порядке.

В силу п.4 Основных положений N 442 сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Исходя из п.п.188, 189 Основных положений N 442:

Объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период. В случае если сетевая организация не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации самостоятельно.

Под безучетным потреблением согласно п.2 Основных положений N 442 понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из п.192 Основных положений N 442 следует, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению акта указаны в п. 193 Основных положений N 442.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (п. 195 Основных положений N 442).

Как видно из материалов дела 08.10.2015 представителями ПАО "МРСК Сибири" проведена проверка прибора учета и составлены акты в отношении МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" и ОАО "СКЭК" (л.д.123, 133 т.1), при этом в акте МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" установлен факт безучетного потребления - несанкционированное подключение (подключение фазного провода до прибора учета для питания токоприемников котельной), а в акте ОАО "СКЭК" - в помещении котельной установлен подпиточный насос, двигатель, лампочки, суммарная мощность 2.5 кВт.

При этом расчет потребленной МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" электроэнергии за спорный период ПАО "МРСК Сибири" произвело исходя из мощности 10 кВт.

Акт безучетного потребления в отношении МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" истцом не был принят и возвращен ответчику, поскольку в отношении котельной договор энергоснабжения со школой не заключен (л.д. 93, т. 1).

Материалами дела (перечнем муниципального имущества, передаваемого в аренду - л.д. 95 т. 1) подтверждено, что котельная по адресу д. Морозово, ул. Кооперативная, 40 с 01.06.2015 передана в аренду ОАО "СКЭК", о чем ответчик был уведомлен, и, следовательно, сетевая организация владела информацией, что котельная не находится на балансе школы. Кроме того, как обоснованно отметил суд первой инстанции, ОАО "СКЭК" направляло запросы на переоформление документов о технологическом присоединении в отношении спорной котельной в адрес ПАО "МРСК Сибири".

По общему правилу, субъектом, ответственным за самовольное подключение и имеющим обязанность оплатить бездоговорно потребленную электроэнергию, является лицо, осуществившее самовольное подключение. Вместе с тем, если между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии подписан акт разграничения эксплуатационной ответственности, то такой потребитель в соответствии с п.2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ N 861 от 27.12.2004, несет ответственность за состояние и обслуживание энергопринимающих устройств и электросетевого хозяйства, находящихся в пределах границ его участка.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание, что спорные сети находятся в границах балансовой принадлежности школы - акт разграничения границ эксплуатационной ответственности сторон (л.д. 39-40 т.2), суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что факт безучетного потребления со стороны МБОУ "Промышленновская СОШ N 2", доказан.

Поскольку в составленном в тот же день, что и акт о безучетном потреблении акт в отношении ОАО "СКЭК" содержит точные данные о суммарной мощности энергопринимающих устройств (подпиточный насос, двигатель, лампочки), апелляционный суд считает правильным расчет объема безучетного потребления электроэнергии, произведенный судом первой инстанции, исходя из 2.5 кВт.

В то же время, суд не может согласиться с суммой, указанной ко взысканию в резолютивной части полного текста решения.

Согласно ст.ст. 309,310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Положениями п.15 приложения N 7 к договору N 2465 от 01.01.2007 оказания услуг по передаче "Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии" (л.д.41-43 т.1), предусмотрено, что суммарное количество объемов электроэнергии, определенные по актам о безучетном потреблении, составленном в расчетном периоде, подлежит включению в объем поставленной потребителям заказчика энергии.

Зафиксированный сетевой организацией объем безучетного потребления электроэнергии МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" стоимостью 12 470,36 снижает объем оплачиваемых сетевой организацией гарантирующему поставщику потерь электроэнергии, т.е. истец вправе предъявить потребителю МБОУ "Промышленновская СОШ N 2" к оплате 12 470,36 руб. безучетного потребления, в то время как ПАО "МРСК Сибири" исключило из предъявленной к оплате стоимости истцом электроэнергии за спорный период 49 881,42 руб.,

Следовательно, принятие судом первой инстанции резолютивной части решения об удовлетворении заявленных требований в части взыскания 37 411,06 руб. соответствовало обстоятельствам дела и оснований для исправления арифметической ошибки в полном тексте решения, не имелось.

Принимая во внимание указанное выше, апелляционная жалоба ОАО "Кузбассэнергосбыт" подлежит удовлетворению, решение суда первой инстанции - изменению. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ПАО "МРСК Сибири" апелляционный суд не находит.

Руководствуясь ст.110, п.2 ст.269, п.3 ч.1 ст.270, ст. 271, Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.08.2016 по делу N А27-9878/2016 изменить, изложив в следующей редакции:

Взыскать с ПАО "МРСК Сибири" в пользу ОАО "Северо-кузбасская энергетическая компания" 37 411,06 руб. долга, 1500 руб. в возмещение расходов по уплате госпошлины.

Взыскать с ОАО "Северо-кузбасская энергетическая компания" в доход федерального бюджета 500 руб. госпошлины.

В остальной части иска отказать.

Апелляционную жалобу ПАО "МРСК Сибири" оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

И.И. Терехина

Судьи

О.Ю. Киреева Е.И. Захарчук