Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2016 г. N 15АП-11943/16

Требование: о взыскании долга и затрат по договору возмездного оказания услуг, по договору энергоснабжения

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, производство по делу прекращено, решение суда первой инстанции изменено

город Ростов-на-Дону

11 ноября 2016 г.

дело N А32-31348/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 ноября 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сурмаляна Г.А.,

судей Смотровой Н.Н., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шемшиленко А.А.,

при участии в судебном заседания:

от истца: представитель по доверенности от 15.10.2015 Зайцева О.К.;

от ответчика: представитель по доверенности от 17.12.2015 Хапачева Н.Х.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.06.2016 по делу N А32-31348/2015 по иску публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани,

ответчик: открытое акционерное общество "Кубанская энергосбытовая компания", принятое в составе судьи Нарышкиной Н.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани (далее - общество, истец, ПАО "Кубаньэнерго") обратилось в Арбитражный суд Краснодаркого края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Кубанская энергосбытовая компания" (далее - компания, ответчик, ОАО "Кубаньэнергосбыт") об обязании ответчика исполнить пункт 195 постановления N 442 в части принятия к расчетам актов о безучетном потреблении электроэнергии, вошедших в оспариваемую часть актов об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года; о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии в объеме выявленных фактов безучетного потребления электрической энергии, вошедших в оспариваемую часть акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года в размере 12 381 813,91 руб., а также расходов по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Определением суда от 12.01.2016 удовлетворено ходатайство истца об уточнении исковых требований, а именно: об обязании ответчика исполнить пункт 195 постановления N 442 в части принятия к расчетам актов о безучетном потреблении электроэнергии, вошедших в оспариваемую часть актов об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года; о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии в объеме выявленных фактов безучетного потребления электрической энергии, вошедших в оспариваемую часть акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года в размере 11 503 832,13 руб., а также расходов по оплате государственной пошлины в размере 84 909 руб.

Определением суда от 25.02.2016 принято к рассмотрению ходатайство ответчика о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, лиц, в отношении которых составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

В суде первой инстанции представитель истца поддержал ходатайство об уточнении исковых требований, поданное в суд 20.04.2016, а именно: о взыскании с ответчика задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии в объеме выявленных фактов безучетного потребления электрической энергии, вошедших в оспариваемую часть акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года в размере 11 495 564,64 руб., а также расходов по оплате государственной пошлины.

В суд первой инстанции также от истца поступило ходатайство об уменьшении исковых требований, в котором истец просил взыскать с ответчика задолженность в размере 11 373 004,74 руб.

В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции удовлетворил заявленное ходатайство.

Решением Арбитражного суда Арбитражного суда Краснодарского края от 10.06.2016 ходатайство ответчика о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, лиц, в отношении которых составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, отклонено. Судом взыскано с открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" в пользу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани задолженность за оказанные услуги по передаче электрической энергии в объеме выявленных фактов безучетного потребления электрической энергии, вошедших в оспариваемую часть акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года в размере 11 373 004,74 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 79 865 руб.

Открытое акционерное общество "Кубанская энергосбытовая компания" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что зафиксированный сетевой организацией объем безучетного потребления электроэнергии конкретными потребителями, с одной стороны, снижает объем оплачиваемых сетевой организацией гарантирующему поставщику потерь электроэнергии, с другой, увеличивает объем оказанных ею услуг по передаче электроэнергии и, соответственно, их стоимость. Подобное регулирование предполагает возможность злоупотребления сетевой организацией своими полномочиями по фиксации фактов безучетного потребления, поскольку увеличение его объема выгодно для нее в краткосрочной перспективе. Из этого следует, что как гарантирующий поставщик, так и потребители имеют экономический интерес в оспаривании фактов безучетного потребления и вправе ставить под сомнение правомерность действий сетевой организации по их фиксации, и эти обстоятельства должны быть предметом оценки суда. Поскольку стоимость электрической энергии в определенном объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии и у потребителя возникает обязанность его оплатить, поэтому являются стороной спорного договора. Выявленные ПАО "Кубаньэнерго" объемы безучетного потребления электроэнергии не были приняты ОАО "Кубаньэнергосбыт" к расчетам в связи с тем, что акты о безучетном потреблении за май 2015 года в размере 11 503 832,13 руб. задолженности не соответствуют положениям пункта 193 Основных положений, а также требованиям Регламента, в связи с чем, подлежат аннулированию. Просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В отзыве на апелляционную жалобу публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани указывает на то, что доводы ОАО "Кубаньэнергосбыт" о том, что акты на безучетное потребление электроэнергии, рассматриваемые в рамках настоящего дела, составлены с нарушениями пункта 193 постановления N 442, не подтверждаются материалами дела. Однако ПАО "Кубаньэнерго" в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции не представило доказательств того, что какой-либо из имеющихся в деле актов не соответствует пункту 193 постановления N 442. Также рассчитанный по составленным актам объем безучетно потребленной электроэнергии был включен в оспариваемую часть ПАО "Кубаньэнерго" в Акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года. Однако, в нарушение пунктов 188 и 195 постановления N 442 выявленные ПАО "Кубаньэнерго" объемы безучетного потреблении электроэнергии не были приняты ответчиком к расчетам. В результате чего Акт об оказании услуг по передаче электрической-энергии подписаны сторонами с разногласиями. Поскольку факт безучетного потребления электрической энергии подтвержден имеющимися в деле актами, а ответчик не представил суду доказательств оплаты за оказанные в спорный период по Договору услуги в размере 11373004,74 рублей, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования ПАО "Кубаньэнерго" в полном объеме. При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции, изучив представленные в дело документы, оценив в совокупности доказательства сторон, принял законный и обоснованный судебный акт. На основании вышеизложенного просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 07.11.2016 истец заявил ходатайство об отказе от исковых требований в части 87 144, 02 руб.

Данное ходатайство мотивировано следующим.

В ходе рассмотрения настоящего дела, ОАО "Кубаньэнергосбыт" предоставило в суд дополнительные сведения и документы из которых следует, что по мнению ответчика часть актов подлежит исключению из объема исковых требований по делу N А32-31348/2015, в том числе по причине наличия вступивших в законную силу судебных решений по искам ОАО "Кубаньэнергосбыт" к потребителям электрической энергии:

- объем разногласий по акту на безучетное потребление электроэнергии от 07.05.2015 N 13090502 (потребитель Аджян Г.Д.), подлежит исключению из объема исковых требований, поскольку включен в полезный отпуск ПАО "Кубаньэнерго".

- Объемы разногласий по актам от 11.03.2015 N 13090203 (потребитель - Толстоног В.Д.) на основании вступившего в законную силу решения мирового судьи судебного участка N 191 Павловского района Краснодарского края от 11.05.2016, от 16.04.2015 N 14040141 (потребитель - Грачев С.Г.) на основании вступившего в законную силу решения и.о. мирового судьи судебного участка N172 Лабинского района Краснодарского края от 09.09.2015 по делу N 2-450/2015 подлежат исключению из объема исковых требований в виду отказа в удовлетворении исковых требований ОАО "Кубаньэнергосбыт" к указанным потребителям.

- Объем разногласий по акту на безучетное потребление электроэнергии от 21.04.2015 N 14040138 (потребитель - Ваулин К.А.) перерассчитан по вступившему в законную силу решению и.о. мирового судьи судебного участка N 172 Лабинского района Краснодарского края от 08.09.2015 по делу N 2-470/2015 подлежит исключению из объема исковых требований, поскольку включен в полезный отпуск ПАО "Кубаньэнерго".

С учетом данного ходатайства, истец просил в качестве исковых требований принять следующие:

взыскать с ОАО "Кубаньэнергосбыт" в пользу ПАО "Кубаньэнерго" задолженность за оказанные услуги по передаче электроэнергии в объеме выявленных фактов безучетного потребления электроэнергии по следующим актам: акт от 31.03.2015 N 13110464 (потребитель - Емтыль С.А.), акт от 02.02.2015 N13020577 (потребитель - УФ Казначейства по КК), акт от 04.03.2015 N 13020399 (потребитель ЗАО "ДСУ-7"), акт от 06.04.2015 N 13081033 (потребитель - ООО "Колос"), акт от 28.05.2015 N 13010005 (потребитель - ООО "Прометей"), акт от 02.05.2015 N 13090266 (потребитель - Старкова Т.А.), акт от 12.05.2015 N13090258 (потребитель - Шымко А.В.), акт от 29.05.2015 N13090659 (потребитель - ООО "Энергосервис"), акт от 27.03.2015 N1 3090650 (потребитель - ООО "Монолит-Строй"), акт от 14.04.2015 N 14040109 (потребитель - ООО "Давиом"), акт от 21.04.2015 N 14040110 (потребитель - Винокуров Д.С.), акт от 22.04.2015 N 14040025 (потребитель - Недашковский П.А.), вошедшим в оспариваемую часть акта об оказании услуг по передаче электроэнергии за май 2015 года в размере 11 285 860,73 рублей.

Ответчик, не возражал против принятия отказа от исковых требований. При этом, на вопрос суда пояснил, что расхождений по сумме по всем вышеуказанным абонентам не имеется, расчет истца арифметический произведен верно.

Представитель открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" в судебном заседании пояснил доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, требования апелляционной жалобы удовлетворить.

Представитель публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении требований апелляционной жалобы отказать, в части отказа от иска, производство по делу прекратить.

Рассмотрев заявление истца, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ истца от иска в части взыскания с ответчиков за оказанные услуги по передаче электроэнергии в объеме выявленных фактов безучетного потребления электроэнергии в размере 87 144, 02 руб.

Согласно положениям частей 2, 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично. Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Ввиду того, что отказа от иска в указанной части не нарушает права ответчиков и иных лиц, не противоречит нормам действующего законодательства и содержанию судебного спора, направленного на взыскание с ответчиков убытков, суд апелляционной инстанции принимает отказ от иска в части взыскания с ответчиков 87 144, 02 руб. В связи с этим, в силу положений пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение суда первой инстанции в выше указанной части подлежит отмене, а производство по делу прекращению.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии по сетям ОАО "Кубаньэнерго" от 15.01.2014 N 407/30-5 (далее - договор), согласно которому исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии потребителям заказчика через технические устройства электрических сетей, а заказчик - оплатить их (пункт 2.1. договора).

Согласно пункту 1.2 договора заказчик заключает настоящий договор в интересах потребителей, которым в соответствии с ранее заключенными договорами энергоснабжения заказчик обязан организовать передачу электроэнергии.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Положение N442), стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Положения N442.

Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Положений N 442.

Как следует из материалов дела, в результате проведенной проверки представителями общества были выявлены факты безучетного потребления электроэнергии потребителями компании, о чем составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии.

Так, безучетное потребление электроэнергии выявлено у следующих потребителей:

1) Акт от 31.03.2015 N 13110464 в отношении Емтыль С.А., объем разногласий 356 160 кВт/ч, стоимостью 989 817,08 руб.

2) Акт от 02.02.2015 N 13020577 в отношении УФ Казначейства по КК, объем разногласий 69 808 кВт/ч, стоимостью 266 213,66 руб.

3) Акт от 04.03.2015 N 13020399 в отношении ЗАО "ДСУ-7", объем разногласий 1 161 098 кВт/ч, стоимость 3 226 49,25 руб.

4) Акт от 06.04.2015 N 13081033 в отношении ООО "Колос", объем разногласий 4 908 кВт/ч, стоимостью 18 716,72 руб.

5) Акт от 28.05.2015 N 13010005 в отношении ООО "Прометей", объем разногласий 13 627 кВт/ч, стоимостью 51 966,73 руб.,

6) Акт от 02.05.2015 N 13090266 в отношении Старкова Т.А., объем разногласий 3 240 кВт/ч, стоимостью 4 312,08 руб.,

7) Акт от 12.05.2015 N 13090258 в отношении Шымко А.В., объем разногласий 10 161 кВт/ч, стоимостью 13 523,17 руб.,

8) Акт от 29.05.2015 N 13090659 в отношении ООО "Энергосервис", объем разногласий 41 760 кВт/ч, стоимостью 159 252,27 руб.

9) Акт от 27.03.2015 N 1 3090650 в отношении ООО "Монолит-Строй", объем разногласий 67 200 кВт/ч, стоимостью 256 268,02 руб.

10) Акт от 14.04.2015 N 14040109 в отношении ООО "Давиом", объем разногласий 68 351 кВт/ч, стоимостью 260 657,37 руб.

11) Акт от 21.04.2015 N 14040110 в отношении Винокурова Д.С., объем разногласий 72 720 кВт/ч, стоимостью 202 098,77 руб.,

12) Акт от 22.04.2015 N 14040025 в отношении Недашковского П.А., объем разногласий 2 100 000 кВт/ч, стоимостью 5 836 185,6 руб.

13) Акт от 07.05.2015 N 13090502 в отношении Аджян Г.Д., объем разногласий 25 033 кВт/ч, стоимостью 33 316,17 руб.

14) Акт от 11.03.2015 N 13090203 в отношении Толстоног В.Д., объем разногласий 12 876 кВт/ч, стоимостью 17 136,54 руб.

15) Акт от 16.04.2015 N 14040141 в отношении Грачева С.Г., объем разногласий 10 847, стоимостью 14 436,16 руб.,

16) Акт от 21.04.2015 N 14040138 в отношении Ваулина К.А., объем разногласий 16 722 кВт/ч, стоимостью 22 255,14 руб.

Общий объем безучетно потребленной электроэнергии по расчетам истца составил 4 034 511 кВт.ч на сумму 11 373 004,74 руб.

Объемы по составленным актам были включены в акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года.

Поскольку ответчиком указанная задолженность в добровольном порядке не оплачена, истец обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с соответствующим исковым заявлением.

Суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении ходатайства ответчика о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, лиц, в отношении которых составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, подлежит отклонению.

Настоящий спор связан с отношениями сторон по договору на передачу электрической энергии, конечные потребители энергии не являются стороной спорного договора. Вопрос об оплате услуг по передаче электрической энергии отнесен законодательством исключительно к взаимоотношениям между гарантирующим поставщиком и сетевой организации. Споры между потребителями и гарантирующим поставщиком рассматриваются в иных делах, для которых решение по настоящему делу не будет иметь преюдициального значения. Настоящий судебный акт не затрагивает права и интересы указанных потребителей. В свою очередь привлечение к участию данных лиц может привести к дополнительным обременениям, необоснованно возложит на них лиц обязательства, увеличит судебные расходы и приведет к затягиванию судебного процесса.

В силу норм Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания услуг по передаче электрической энергии является публичным. Услуги по передаче электрической энергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрически сетей в соответствии с требованиями технических регламентов (статья 3 данного Закона).

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу пункта 2 статьи 539, статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения покупателем должен быть обеспечен учет электрической энергии.

В силу пунктов 1,3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления электроэнергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяется законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно пункту 2 Положений N 442 под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). W=P T макс.

Пунктом 167 Положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Постановления N 442, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктами 192-195 Положений N 442 урегулирован порядок составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 192 Положений N 442 по факту по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, который вместе с расчетом объема безучетного потребления электрической энергии направляется в адрес гарантирующего поставщика.

В соответствии с пунктом 193 Положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Положений N 442.

При этом пунктом 188 Положений N 442 предусмотрено, что объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с названным документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах.

Согласно пункту 195 Положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Из смысла приведенных норм следует, что составленные сетевой организацией акты о безучетном потреблении электроэнергии передаются в энергобытовую организацию и объем безучетно потребленной по таким актам электроэнергии (кВт.ч.), рассчитанный в соответствии с пунктом 195 Положений N 442, включается энергосбытовой организацией в объем оказанных услуг (полезный отпуск) сетевой организации. При этом закон не предусматривает какого-либо иного порядка взаимодействия между сетевой и энергосбытовой компанией. В частности в силу закона, не допускается отказ энергосбытовой компании от принятия актов к расчетам в части определения объема оказанных услуг по договору.

Представленные в материалы дела акты о безучетном потреблении энергии (за исключением актов, по которым истец отказался от исковых требований в суде апелляционной инстанции) соответствуют требованиям, предусмотренным Положениями N 442 (содержат данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; составлены в присутствии потребителей либо двух незаинтересованных лиц).

Доводы компании о составлении спорных актов с нарушениями требований действующего законодательства не нашли своего документального подтверждения.

Суд учел, что компанией не представлены доказательства обращения в суд с исками к конечным потребителям о взыскании с последних стоимости безучено потребленной электроэнергии и об отказе в удовлетворении исковых требований по причине ненадлежащего оформления обществом актов на безучетное потребление электроэнергии.

Довод ответчика о том, что судом первой инстанции не учтено, что акты на безучетное потребление электроэнергии, вошедшие в оспариваемую часть актов об оказании услуг по передаче электроэнергии за май 2015 года составлены с нарушениями требований Регламента, которые являются дополнительными по сравнению с пунктом 193 Положения N 442 требованиями к актам отклоняется судом апелляционной инстанции.

На основании договора оказания услуг по передаче электрической энергии по сетям ПАО "Кубаньэнерго" от 15.01.2014 N 407/30-5, а также в соответствии с пунктом 167 Положения N 442, сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Положения N 442, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. ПАО "Кубаньэнерго" во исполнение требований Положения N 442 были осуществлены проверки соблюдения потребителями порядка и режима потребления электроэнергии.

Так по итогам проведенных на предмет выявления фактов безучетного потребления электрической энергии проверок, работнкиами ПАО "Кубаньэнерго" составлены акты о безучетном потреблении электроэнергии. Общий объем безучетно потребленной электроэнергии, определен с применением расчетного способа, предусмотренного подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Положению N 442.

Расчет стоимости определен ПАО "Кубаньэнерго" в соответствии с едиными (котловыми) тарифами на услуги по передаче электрической энергии края и Республики Адыгея согласно приказу РЭК-ДЦиТ Краснодарского края от 31.12.2014 N 99/2014-э.

Рассчитанный по составленным актам объем безучетно потребленной электроэнергии был включен в оспариваемую часть ПАО "Кубаньэнерго" в Акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года.

Однако, в нарушение пунктов 188 и 195 Положения N 442 выявленные ПАО "Кубаньэнерго" объемы безучетного потреблении электроэнергии не были приняты ответчиком к расчетам. В результате чего акт об оказании услуг по передаче электрической энергии подписаны сторонами с разногласиями.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Положений N 442.

Между тем, законодатель в пункте 193 Положения N 442 перечислил исчерпывающий перечень требований к акту на безучетное потребление.

Таким образом, акты, составленные в соответствии с пунктом 193 Положения N 442 и содержащие все требуемые сведения - являются надлежащим доказательством факта безучетного потребления электроэнергии и обязательны для принятия энергосбытовой компанией.

Ответчик в ходе рассмотрения дела как в суде первой инстанции, так и в суде апелляционной инстанции не представил доказательств того, что какой-либо из имеющихся в деле актов (за исключением тех актов, по которым истец отказался от исковых требований) не соответствует пункту 193 Положения N 442.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.10.2016 по делу А32-9211/20155 по идентичному спору между теми же лицами.

Таким образом, учитывая, что факт безучетного потребления электрической энергии перечисленными в обжалуемом решении потребителями подтвержден имеющимися в деле актами, а ответчик не представил суду доказательств оплаты за оказанные в спорный период по договору услуги, с учетом ходатайства истца об отказе исковых требований в части в размере 87 144, 02 руб., с ответчика в пользу истца надлежит взыскать задолженность за оказанные услуги по передаче электрической энергии в объеме выявленных фактов безучетного потребления электрической энергии, вошедших в оспариваемую часть акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за май 2015 года в размере 11 285 860, 72 руб.

При обращении с исковым заявлением публичным акционерным обществом энергетики и электрификации Кубани в доход федерального бюджета платежным поручением от 25.08.2015 N 17837 была уплачена государственная пошлина в размере 84909 руб. Судом первой инстанции публичному акционерному обществу энергетики и электрификации Кубани выдана справка на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в размере 5 044 руб. В ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции был принят частичный отказ от исковых требований, в результате чего истцу подлежит возврату 435, 72 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по иску.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани от заявленных требований по делу N А32-31348/2015 в части взыскания суммы 87144 рубля 02 копейки.

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 10.06.2016 по делу N А32-31348/2015 в части взыскания суммы 87144 рубля 02 копейки отменить, производство по делу в указанной части прекратить.

Возвратить публичному акционерному обществу энергетики и электрификации Кубани, ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268, из федерального бюджета излишне уплаченную платежным поручением от 25.08.2015 N 17837 государственную пошлину в сумме 435 рублей 72 копейки.

В остальной части решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.06.2016 по делу N А32-31348/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через Арбитражный суд Краснодарского края.

Председательствующий

Г.А. Сурмалян

Судьи

Н.Н. Смотрова С.С. Филимонова