Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2016 г. N 19АП-6127/16

г. Воронеж

17 ноября 2016 г.

Дело N А64-1201/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 ноября 2016 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Андреещевой Н.Л.,

судей Колянчиковой Л.А.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Барбашиной М.С.,

при участии:

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице территориального отделения "Мичуринское": Сухаревой Светланы Валериевны, представителя по доверенности N 130-6/27 от 01.03.2016;

от индивидуального предпринимателя Утешева Павла Анатольевича: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Утешева Павла Анатольевича на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 24.08.2016 по делу N А64-1201/2016 (судья Захаров А.В.) по исковому заявлению публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056882285129; ИНН 6829010210) в лице территориального отделения "Мичуринское" к индивидуальному предпринимателю Утешеву Павлу Анатольевичу (ИНН 680701630015; ОГРНИП 304680724200018) о взыскании 2 093 258 руб. 06 коп.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице территориального отделения "Мичуринское" (далее - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к индивидуальному предпринимателю Утешеву Павлу Анатольевичу (далее - ИП Утешев П.А., ответчик) о взыскании задолженности по акту безучетного потребления электрической энергии N 68001260 от 11.03.2015 по договору энергоснабжения N 22661 от 21.09.2006 в размере 2 093 258 руб. 06 коп.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 24.08.2016 исковые требования ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Утешев П.А. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указывает на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Тамбовской области от 24.08.2016, в связи с чем, просит его отменить, в удовлетворении заявленных исковых требований отказать.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ИП Утешев П.А. ссылается на то, что акт безучетного потребления электрической энергии N 68001260 от 11.03.2015 не может являться надлежащим доказательством по делу, поскольку составлен с нарушением действующего законодательства, а именно в одностороннем порядке.

В настоящее судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции заявитель апелляционной жалобы не обеспечил явку своего полномочного представителя.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения ответчика о времени и месте судебного разбирательства апелляционная жалоба рассматривалась в его отсутствие в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Явившийся в арбитражный суд апелляционной инстанции представитель ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в возражениях, просил решение арбитражного суда области оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав объяснения представителя истца, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Тамбовской области от 24.08.2016 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 21.09.2006 между открытым акционерным обществом "Тамбовская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик, в настоящее время ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") и ИП Утешевым П.А. (потребитель) был заключен договор энергоснабжения N 22258, предметом которого является продажа (поставка) гарантирующим поставщиком и покупка потребителем электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 3.1.2 указанного договора потребитель обязуется надлежащим образом производить оплату электроэнергии (мощности) в порядке, сроки и размере согласно разделам 5, 6 данного договора и в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Пунктом 4.1 указанного договора стороны установили, что учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации.

Количество электроэнергии, отпущенной потребителю по каждой точке поставки, определяется как произведение разности последнего и предыдущего показаний электросчетчика на расчетный коэффициент. Расчетный коэффициент - это произведение коэффициентов трансформации измерительных трансформаторов тока и напряжения (пункт 4.4 договора).

Согласно пункту 4.7 вышеназванного договора по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Пунктом 6.11 договора энергоснабжения N 22258 от 21.09.2006 закреплено, что при временном нарушении учета не по вине потребителя расчет за потребленную энергию производится по среднемесячному расходу электроэнергии за соответствующий период предыдущего года без последующего перерасчета.

При нарушении учета по вине потребителя или при самовольном присоединении потребителем мощности, минуя прибор учета, расчет за израсходованную электроэнергию производится по установленной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки за весь период допущенного нарушения со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более, чем за 3 года. При этом к указанному объему применяются регулируемые и нерегулируемые цены текущего расчетного месяца (пункт 6.12 договора).

11.03.2015 сотрудниками публичного акционерного общества "МРСК Центра" в лице филиала "Тамбовэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго") было выявлено нарушение порядка пользования электрической энергией на объекте автомобильная газозаправочная станция (далее - АГЗС) по адресу: Тамбовская обл., Мичуринский район, д. Савинка, а/м М-6, принадлежащем ответчику, о чем составлен акт N 68 001260 о неучтенном потреблении электроэнергии от 11.03.2015.

По данному акту был составлен расчет безучетного потребления электроэнергии в размере 440590 кВт*ч. на общую стоимость 2 093 258 руб. 06 коп., ответчику выдана справка-расчет о неучтенном потреблении.

ИП Утешев П.А. оплату безучетно потребленного энергетического ресурса не произвел.

17.02.2016 истец направил в адрес ответчика претензию N 282 о необходимости погашения задолженности.

Данная претензия оставлена без ответа и удовлетворения.

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, истец обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Разрешая настоящий спор по существу и удовлетворяя исковые требования, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с положениями статей 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений, (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В данном случае возникшие из договора энергоснабжения N 22258 от 21.09.2006 правоотношения между сторонами регулируются положениями гражданского законодательства о договоре энергоснабжения (статьи 539, 544 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно пункту 137 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012, (далее - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии) приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В силу пункта 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики России N 6 от 13.01.2003, (далее - Правила технической эксплуатации) потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями данных Правил и других нормативно-технических документов, а также надежность работы, безопасность эксплуатации электроустановок и учет электрической энергии.

В соответствии с пунктами 145, 155 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 3.1.6. договора энергоснабжения N 22258 от 21.09.2006 потребитель обязался обеспечивать за свой счет замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные с целью данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении: обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. Сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранность пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

Пунктом 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии определено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

11.03.2015 сотрудниками ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" было выявлено нарушение порядка пользования электроэнергией на АГЗС, принадлежащей ответчику и расположенной по адресу Тамбовская обл., Мичуринский район, д. Савинка, а/м М-6, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 68 001260 от 11.03.2015.

Согласно данному акту при проведении проверки правильности снятия показаний прибора учета выявлено следующее нарушение: на лицевой панели электросчетчика установлен магнит размером 8х4 см., обклеенный белым материалом, индикатор нагрузки мигает с частотой 3 импульса в секунду, счетный механизм не работает, таким образом, происходит безучетное потребление электроэнергии.

Пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии определено, что безучетным считается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) приборов учета, а также в совершении потребителем иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В случае отказа лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2-х незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Составленный в рассматриваемом случае сотрудниками ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 68 001260 от 11.03.2015 являлся предметом исследования и оценки арбитражных судов апелляционной и кассационной инстанций в рамках дела NА64-3616/2015 и признан надлежащим доказательством безучетного потребления ответчиком электроэнергии.

Как установлено судами апелляционной и кассационной инстанций в рамках дела N А64-3616/2015 по иску ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" к ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии N1204/09 от 10.04.2009, в соответствии с актом о неучтенном потреблении электрической энергии N 68 001260 от 11.03.2015 при проверке прибора учета "Меркурий 230-АМ-30" N 03703042 на лицевой стороне электросчетчика обнаружен посторонний предмет, а именно магнит размером 2,4 см., обклеенный белым материалом, останавливающий работу счетного механизма; на шкафу, в котором находится электросчетчик, нарушена пломба электроснабжающей организации.

Из акта проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены, допуска в эксплуатацию) прибора учета юридического лица N 68 006399 от 11.03.2015 следует, что по причине установки магнита счетный механизм не работает, погрешность схемы учета расчетного счетчика составляет 57% (пункт 10.2. акта).

По акту о технологическом присоединении и разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности N 1127/22258 от 20.12.2006 прибор учета установлен в КТП, являющейся собственностью ИП Утешева П.А.

Материалами доследственной проверки, проведенной отделом уголовного розыска Межмуниципального отдела Министерства внутренних дел России "Мичуринский", подтвержден факт установки работником АГЗС, принадлежащей ИП Утешеву П.А., Гордеевым А.В. магнита на лицевую сторону электросчетчика, что следует из его объяснений и объяснений заместителя начальника Мичуринской РЭС Старых Р.А. и мастера Мичуринской РЭС Шип П.О., выезжавших на АГЗС ИП Утешева П.А. в целях проверки поступивших сведений о хищениях электрической энергии. В сложившейся ситуации Гордеев А.В., являясь сторожем АГЗС, принадлежащей ИП Утешеву П.А., действуя из обстановки в качестве его представителя, обеспечил допуск сотрудников ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" к энергопринимающему устройству, на котором был обнаружен магнит, влекущий искажение учета электроэнергии. Также в акте о неучтенном потреблении электрической энергии N 68 001260 от 11.03.2015 зафиксировано, что при проведении проверки присутствовали следователь полиции Смородина Ю.С. и майор полиции Крутых В.В., которые зафиксировали факт отказа представителя потребителя от подписания акта.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

При этом, следует отметить, что преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение. Условием преюдициальности выступает наличие в решении суда по ранее рассмотренному делу фактов имеющих то или иное отношение к лицам, участвующим в деле.

Таким образом, довод ответчика о том, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 68 001260 от 11.03.2015 не может быть признан надлежащим доказательством факта и объема безучетного потребления является необоснованным с учетом статьи 69 АПК РФ.

Расчет безучетного потребления был произведен в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии с применением формулы N 1, указанной в приложении N 3 Постановления Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012, и составил 440590 кВт*ч., что в денежном выражении составляет 2 093 258 руб. 06 коп.

Данный расчет проверен и является арифметически верным.

Возражения ответчика относительно правильности арифметического расчета стоимости безучетно потребленной энергии подлежат отклонению, как безосновательные, в том числе с учетом отсутствия контррасчета (статьи 65 и 9 АПК РФ).

Кроме того, следует отметить, что справка-расчет с указанием рассчитанного объема электрической энергии, выданная ответчику на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 68 001260 от 11.03.2015, также получила оценку в рамках дела N А64-3616/2015 и признана надлежащим доказательством объема и стоимости безучетного потребления.

При таких обстоятельствах, с учетом представленных сторонами в рамках настоящего дела доказательств, а также принимая во внимание обстоятельства, установленные судебными актами арбитражных судов апелляционной и кассационной инстанции в рамках дела N А64-3616/2015, на основании вышеизложенных норм права, арбитражный суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об удовлетворении исковых требований ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" о взыскании с ответчика 2 093 258 руб. 06 коп. стоимости безучетно потребленной электрической энергии.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что акт N 68 001260 о неучтенном потреблении электроэнергии от 11.03.2015 не может являться надлежащим доказательством по делу, подлежит отклонению судебной коллегией по вышеизложенным основаниям.

Доводы заявителя апелляционной жалобы об обязанности сетевой организации заблаговременно (за пять дней) предупредить ответчика о проверке также подлежат отклонению судебной коллегией, поскольку основаны на ошибочном толковании норм права и исключают возможность обнаружения безучетного потребления способом, который имел место в рассматриваемом случае.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения Арбитражного суда Тамбовской области от 24.08.2016 не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. относятся на ее заявителя - ИП Утешева П.А.

Руководствуясь статьями 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 24.08.2016 по делу N А64-1201/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Утешева Павла Анатольевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Н.Л. Андреещева

Судьи

Л.А. Колянчикова А.А. Сурненков