Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2016 г. N 09АП-53609/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 21 февраля 2017 г. N Ф05-737/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

18 ноября 2016 г.

Дело N А40-51033/16

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 ноября 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.Б. Чепик

Судей: Фриева А.Л., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Дружининой Е.Ю.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Северо-Западная проектно-инжиниринговая компания"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.09.2016 г. по делу N А40-51033/16, принятое судьей Лежневой О.Ю. (шифр судьи 29-443)

по иску ООО "Северо-Западная проектно-инжиниринговая компания" (ОГРН 1147847269668, ИНН 7811586332, 192171, г. Санкт-Петербург, ул. Ивановская, д. 7, лит. А, пом.1-н)

к АО "Группа компаний ШАНЭКО" (ОГРН 1057748752599, ИНН 7733554429, 115522, Россия, г. Москва, Москворечье, д. 4, корп. 3)

о взыскании денежных средств в размере 2 007 500 руб. на основании договора от 05.03.2015 г. N 10-ПР/15, в том числе задолженности в размере 1 825 000 руб., пени в размере 182 500 руб., а также госпошлины в размере 33 038 руб.,

встречный иск о взыскании с суммы в размере 1 886 775 руб.

при участии:

от истца: к/у ООО "Северо-Западная проектно-инжиниринговая компания": Зимин С.В., по доверенности от 10.11.2016 г., паспорт.

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Северо-Западная проектно-инжиниринговая компания" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО "Группа компаний ШАНЭКО" о взыскании задолженности в размере 1 825 000 руб., пени в размере 182 500 руб., а также госпошлины в размере 33 038 руб.,

Встречный иск заявлен о взыскании задолженности в размере 1 715 250 руб. неустойки в размере 171 525 руб.

Решением суда от 07.09.2016 г. первоначальные исковые требования удовлетворены частично, встречный иск удовлетворен в полном объеме.

В результате зачета встречных однородных требований взыскано с АО "Группа компаний ШАНЭКО" сумма в размере 29 475, а также сумму госпошлины в размере 1 170 в пользу ООО "Северо-Западная проектно-инжиниринговая компания" (ОГРН 1147847269668, ИНН 7811586332, дата регистрации 01.08.2014).

Истец, не согласившись с доводами суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части встречного иска.

Указал, что решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.09.2016 г. ООО "Северо-Западная проектно-инжиниринговая компания" признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство, в связи с чем зачет взаимных требований невозможен.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился. Дело рассмотрено в судебном заседании на основании ст.ст. 123 и 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснение представителя истца, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что решение суда от 07.09.2016 г. подлежит изменению исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 05.03.2015 г. между истцом (исполнителем) и ответчиком (заказчиком) был заключен Договор N 10-ПР/15, согласно которому Исполнитель принял на себя обязательство выполнить работы по разработке проектной и рабочей документации для объекта "Реконструкция завода ООО "ХайдальбергЦемент Рус" в п. Новогуровский со строительством отделения подготовки глины" в объеме, предусмотренном требованиями Задания на проектирование (Приложение N 1 к Договору) (далее по тексту "Работы"), а Заказчик обязался принять и оплатить работы в соответствии с условиями Договора.

В соответствии с п. 3.1 Договора, Работы по этапам считаются выполненными Исполнителем после подписания заказчиком Акта сдачи-приемки работ по каждому этапу (подэтапу).

В силу п. 2.2 Договора, оплата выполненных работ производится поэтапно в соответствии с календарным планом выполнения работ по Договору, в течение 10 (десяти) рабочих дней после подписания Акта сдачи-приемки работ по соответствующему подэтапу.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Истец выполнил свои обязательства по договору, что подтверждается Актами сдачи- приемки работ N 1 от 25.03.2015 г., N 2 от 22.05.2015 г., N 3 от 06.07.2015 г., N 4 от 07.07.2015 г., N 5 от 08.07.2015 г., подписанными ответчиком без замечаний.

Согласно Акту сдачи-приемки работ N 1 от 25.03.2015 г. размер вознаграждения Исполнителя за выполненные работы составляет 200 000 рублей, в т.ч НДС 18%. Заказчиком оплачен аванс в размере 100 000 рублей, в т.ч. НДС 18%. Задолженность по принятым Заказчиком согласно Акту сдачи-приемки работ N 1 от 25.03.2015 г. работам составляет 100 000 рублей, в т.ч. НДС 18%.

Согласно Акту сдачи-приемки работ N 2 от 22.05.2015 г. размер вознаграждения Исполнителя за выполненные работы составляет 85 000 рублей, в т.ч НДС 18%. Заказчиком оплачен аванс в размере 25 500 рублей, в т.ч. НДС 18%. Задолженность по принятым Заказчиком согласно Акту сдачи-приемки работ N 2 от 22.05.2015 г. работам составляет 59 500 рублей, в т.ч. НДС 18%.

Согласно Акту сдачи-приемки работ N 3 от 06.07.2015 г. размер вознаграждения Исполнителя за выполненные работы составляет 530 000 рублей, в т.ч НДС 18%. Заказчиком оплачен аванс в размере 159 000 рублей, в т.ч. НДС 18%. Задолженность по принятым Заказчиком согласно Акту сдачи-приемки работ N 3 от 06.07.2015 г. работам составляет 371 000 рублей, в т.ч. НДС 18%.

Согласно Акту сдачи-приемки работ N 4 от 07.07.2015 г. размер вознаграждения Исполнителя за выполненные работы составляет 270 000 рублей, в т.ч НДС 18%. Заказчиком оплачен аванс в размере 81 000 рублей, в т.ч. НДС 18%. Задолженность по принятым Заказчиком согласно Акту сдачи-приемки работ N 4 от 07.07.2015 г. работам составляет 189 000 рублей, в т.ч. НДС 18%.

Согласно Акту сдачи-приемки работ N 5 от 08.07.2015 г. размер вознаграждения Исполнителя за выполненные работы составляет 1 590 000 рублей, в т.ч НДС 18%. Заказчиком оплачен аванс в размере 484 500 рублей, в т.ч. НДС 18%. Задолженность по принятым Заказчиком согласно Акту сдачи-приемки работ N 5 от 08.07.2015 г. работам составляет 1 105 000 рублей, в т.ч. НДС 18%.

Таким образом, общая сумма задолженности Заказчика по оплате принятых им Работ составляет 1 825 000,00 рублей, которая не оплачена до настоящего времени.

Поскольку оснований для удержания указанной суммы у Ответчика не имеется, суд первой инстанции, руководствуясь ст.ст. 702, 711, 746 ГК РФ, обоснованно взыскал ее с ответчика.

Согласно и. 5.3 Договора, за нарушение Заказчиком срока исполнения обязательства по оплате работ Исполнитель имеет право начислить Заказчику пени в размере 0.1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 10 % от всей суммы задолженности.

Согласно расчету истца сумма неустойки составила 182 500 руб.

Расчет пени арифметически и методологически выполнен верно.

Между тем, суд, руководствуясь ст. 333 ГК РФ, а п. 42 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", обоснованно пришел к выводу о том, что испрашиваемая истцом неустойка, явно несоразмерна последствиям нарушения ответчиком обязательств по договору, в связи с чем снизил ее размер до 91 250 руб.

07.10.2014 г. между ЗАО "ГК ШАНЭКО" (Исполнителем) и ООО "СевероДападная НИК" (Заказчиком) был заключен Договор N 0514/п, в соответствии с которым Заказчик поручил, а Исполнитель принял на себя обязательство выполнить разделы "Архитектурные решения" (АР) и "Конструктивные и объемно-планировочные решения" (КР) и проектной документации объекта "Цементный завод мощностью 5000 т/сут. клинкера в Республике Дагестан" в соответствии с заданием на проектирование.

Договорная цена работ составила 10 655 000 руб.

Календарным планом работ и платежей (Приложение N 2 к Договору) предусмотрена поэтапная оплата выполненных работ.

В соответствии с п.3.3 Договора, Заказчик в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня получения акта сдачи-приемки работ обязан направить Исполнителю подписанный акт сдачи-приемки работ или мотивированный письменный отказ от их приемки.

Согласно п.3.5 Договора, в случае отсутствия в течение 10 (десяти) рабочих дней мотивированного отказа в подписании Акта сдачи-приемки работ, работы считаются принятыми по одностороннему акту и подлежат оплате в течение 10 (десяти) рабочих дней.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

17.07.2015 г. Стороны подписали Акт N 5 сдачи-приемки работ, в соответствии с которым Стороны признают, что работы по этапу N 4 "Конструктивные решения по объектам основного производства" выполнены Исполнителем в соответствии с календарным планом работ и платежей и надлежащим образом.

Стоимость сданных работ по указанному Акту составила 1 332 800 руб.

В соответствии с п.4 Акта, Заказчик уплатил аванс в размере 272 050 руб. Согласно п.4 Акта к оплате за выполненные работы следует 1 060 750 руб. Сумма основного долга по указанному акту составляет 1 060 750 руб.

17.07.2015 г. Стороны подписали Акт N 6 сдачи-приемки работ, в соответствии с которым Стороны признают, что работы по этапу N 6 "Конструктивные решения по объектам внутренней инфраструктуры завода" выполнены Исполнителем в соответствии с календарным планом работ и платежей и надлежащим образом. Стоимость сданных работ по указанному Акту составила 935 000 руб. В соответствии с п.4 Акта Заказчик уплатил аванс в размере 280 500 руб. Согласно п.4 Акта к оплате за выполненные работы следует 654 500 руб. Сумма основного долга по указанному акту составляет 654 500 руб.

Таким образом, на дату рассмотрения спора по существу задолженность Ответчика по встречному иску перед Истцом по встречному иску составила в размере 1 715 250 руб.

Поскольку оснований для удержания указанной денежной суммы у Ответчика не имеется, указанная задолженность обоснованно взыскана с Ответчика в пользу Истца.

В соответствии с п.5.3 Договора, в случае задержки оплаты Исполнитель вправе затребовать от Заказчика оплаты пени в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 10% от всей суммы задолженности.

Согласно расчету истца неустойки составила 171 525 руб. за периоды с 27.07.15г. по 01.12.15г., с 27.07.15г. по 01.12.15г.

Факт нарушения Ответчиком договорных обязательств подтвержден материалом дела, оснований для применения ст. 333 ГК РФ судом не усмотрено в связи с отсутствием заявления Ответчика о снижении неустойки, в связи с чем требование о взыскании неустойки в сумме 171 525 руб. обоснованно удовлетворено.

С учетом удовлетворения первоначального и встречного исков, суд произвел зачет встречных однородных требований.

Между тем, как следует из решения Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.09.2016 г. ООО "Северо-Западная проектно-инжиниринговая компания" признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство.

Согласно п. 14 Информационному письму ВАС РФ N 65 от 29.12.2001 "Зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве".

Поскольку дело о банкротстве возбуждено 27.06.2016 г, т.е. до вынесения обжалованного судебного акта, у суда отсутствовали правовые основания для проведения зачета взаимных требований сторон.

В соответствии с п.1 ч.1 ст. 270 АПК РФ, основанием для изменения решения арбитражного суда первой инстанции является, в том числе неполное выяснение обстоятельств, которые суд считал установленными.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 07 сентября 2016 года по делу N А40-51033/16 в части зачета встречных однородных требований отменить.

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Б. Чепик

Судьи

А.Л. Фриев В.Я. Гончаров