Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2016 г. N 15АП-14122/16

Требование: о признании незаконным акта органа власти

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

город Ростов-на-Дону

29 ноября 2016 г.

дело N А32-1604/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филимоновой С.С.

судей Смотровой Н.Н., Соловьевой М.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Срукачевой Н.П.

при участии:

от заявителя: представитель Гучетль А.А, по доверенности от 15.08.2016 г.,

от заинтересованного лица: представитель Яценко А.Н. по доверенности от 30.05.2016 г.,

от третьих лиц: не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого

акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.07.2016 по делу N А32-1604/2016, принятое судьей Ивановой Н.В.,

по заявлению акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к Управлению федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

третьи лица: открытое акционерное общество "Автономная теплоэнергетическая компания"; акционерное общество "НЭСК-электросети"

о признании незаконным и отмене решения,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю о признании незаконным и отмене решения от 21.10.15 по делу N 493/2014.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Автономная теплоэнергетическая компания"; акционерное общество "НЭСК-электросети".

Решением суда от 20.07.2016 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что факт нарушения обществом части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ подтвержден материалами дела.

Не согласившись с принятым решением, открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что АО "НЭСК" действовало добросовестно, введение ограничения на иные объекты, нежели указанные в уведомлении, было осуществлено по инициативе ОАО "АТЭК", в связи с чем данные действия не только не ущемляют интересы общества, но и направлены на защиту его прав и прав жителей г. Гулькевичи.

В отзыве на апелляционную жалобу УФАС по Краснодарскому краю просит решение суда оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

АО "НЭСК-Электросети" в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда отменить и удовлетворить апелляционную жалобу АО "НЭСК".

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы жалобы и отзыва на нее.

Третьи лица, надлежаще извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в Краснодарское УФАС России поступило обращение ОАО "АТЭК" от 24.09.2014 N 958/22, а также обращение от 02.10.2014 N 999/22, направленное Прокуратурой Западного административного округа г. Краснодара письмом от 09.10. 2014 N 1р2014/69278, а также обращение Прокуратуры города Новороссийска от 30.10.2014 N1058Ж-8987-2014, на действия ОАО "НЭСК", выразившиеся в полном прекращении режима потребления энергоснабжения в 2014 г. на объекты (котельные, центральные тепловые пункты),расположенные в городах Краснодар, Новороссийск, Тимашевск, Гулькевичи, эксплуатируемые ОАО "АТЭК", в целях снабжения потребителей (юридических,физических лиц) тепловой энергией (горячая вода, отопление), с нарушением порядка ввода ограничения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N442.

Приказом Краснодарского УФАС России от 23.12..2014 N 589 в отношении АО "НЭСК" возбуждено дело N 493/2014 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

В ходе рассмотрения дела Комиссией УФАС установлено следующее.

Между ОАО "АТЭК" и ОАО "НЭСК" заключены договоры энергоснабжения в целях поставки электрической энергии на объекты ОАО "АТЭК" (котельные, центральные тепловые пункты, бройлерная), используемые для выработки теплоэнергии для оказания услуг отопления и горячего водоснабжения потребителям (юридическим, физическим лицам) на территории г. Краснодар (договор N 10239), г. Новороссийск (договор N 1468), г.Гулькевичи (договор N 2000).

В соответствии с уведомлением от 16.07.2014 N 12239 АО "НЭСК" сообщило, что в связи с образовавшейся задолженностью в рамках договора энергоснабжения от 30.03.2005 N 10239 по состоянию на 15.07.2014 г. в сумме 10311938,76 руб. и аванса за текущий месяц в сумме 4768357,14 руб. (срок оплаты аванса до 10.07.2014 -2043581,61 руб.; до 25.07.2015 г. -2724775,53 руб), в случае неоплаты в срок до 27.07.2014 г. суммы задолженности и авансового платежа, необходимо 28.07.2014 г. ввести самостоятельно в присутствии АО "НЭСК" частичное ограничение энергопотребления на объекты: Котельные, расположенные в г. Краснодар: ул. Колхозная,20, Одесская,40/1, Сормовская,177, Полевая,15/1, Фестивальная,33-1, Коммунаров,235, Ставропольская,47-1, 185/4,127-1, Красюка,68, Братьев Дроздовых,30, Стасова,167-1,170-10, Сормовская,177, Колхозная,20, Кузнечная,133/2, 1-й пр. Ведомственный,9, 5-й пр.Артельный,23/1, п. Белозерный,5/1, п. Индустриальный, п. Колосистый, п. Лазурный, Айвазовского,97, Алтайская,2/3, Армавирская,29, Бабушкина,283, Бершанской,170, 404/3, Ведомственная,9, Воронежская,40/3, Гагарина, 206/1, 63/1, 83, Гастелло,69/1, Головатого,398, Гражданская,4/3, Деповская,39, Дзержинского,1/4, Захарова,35/2, Зиповская,29, 6, Ипподромная,53/4, Казачья,18, Карасунская,108/1, Кирова, 79/2, Кожевенная,22, Колхозная,20/1, Красная,137/1, 174/4, Московская,74/1, Новгородская,15/1, Образцова,27, Промышленная,21, Рылеева, 362, п. Зональный ул.Садовая,2/ Новая,49, Славянская,50, 65/1, Ставропольская,107,202,204,47/1,96/3, Темрюкская,68/3, Уральская,96, Чкалова, 75, п. Пригородный, ул. Шипкинская,5, Российская,10,96-1, Калинина, 339/3, а также ЦТП, расположенные в г. Краснодар: ул. Онежская,7, Литер 1 (Чекистов,1), Литер 2 (Чекистов,33), Бойлерная,28/1, Чекистов,25, Рождественская Набережная,5, 70 лет Октября,6, 30, Думенко,,14, бульвар Платановый, 11, Бульварное кольцо, 4/а, 12, Уральская,115/3, 30-й Иркутской Дивизии, 13/3, 4-я линия Нефтяников,5/2, Игнатова,27/2, 4/5, Приозерная,4/1, 9/1, Тургенева, 148/3, 177/1, 199/4, 211/1, Тюляева,15, 22/1, 31/1, 7/4, 8/2, Уральская, 158, 164/3, 184/3, 202/1, 151/1, 156. В случае неоплаты задолженности и аванса до 29.07..2014 г., АО "НЭСК" будет введено с 30.07.2014 полное ограничение режима электропотребления вышеперечисленных объектов ОАО "АТЭК" (данное уведомление получено ОАО "АТЭК" 21.07.2014 (вх. N 5301).

Со стороны АО "НЭСК" в адрес АО "НЭСК-электросети" (сетевая организация) были направлены следующие уведомления - заявки на отключение с 30.07.2014 объектов ОАО "АТЭК", расположенных на территории г. Краснодар, согласно уведомлению N 12239 (далее - Заявки): заявка N 1355/О от 24.07.2014, объект -котельная, расположенная по адресу ул. Полевая,15/1 (заявка выполнена 31.07.2014); заявка N 1357/О от 24.07.2014, объект -котельная, расположенная по адресу ул. Колхозная,20 (заявка выполнена 04.08.2014).

В соответствии с уведомлением N 13750 от 15.09.2014 (согласно почтовому уведомлению получено ОАО "АТЭК" 22.09..2014) АО "НЭСК" сообщило, что в связи с образовавшейся задолженностью в рамках договора энергоснабжения от 30.03.2005 N 10239 по состоянию на 12.09.2014 г. в сумме 25559552,21 руб. и аванса за текущий месяц в сумме 6577921,65 руб. (срок оплаты аванса до 10.07.2014 -2819109,28 руб.; до 25.07.2015 г. - 3758812,37 руб), в случае неоплаты в срок до 26.09.2014 г. суммы задолженности и авансового платежа, необходимо 27.09.2014 г. ввести самостоятельно в присутствии АО "НЭСК" частичное ограничение энергопотребления на объектах, расположенных в г. Краснодар. АО "НЭСК" также сообщило, что в случае неоплаты задолженности и аванса до 29.09..2014 г., АО "НЭСК" будет введено с 30.09.2014 полное ограничение режима электропотребления без дополнительного уведомления на объекты, расположенные на территории муниципального образования г. Краснодар: Одесская,40/1, им. Крупской,2/2, Бородина,22/1, Гоголя,60/2, стр.1, Новгородская,15/1, Новороссийская,202/2, Уральская,96, стр.1, Захарова,35/2, Песчаная, 9/3, Пушкина,51, Речная,11/2, Химзаводская,48/2, Южная,11/1, Айвазовского, 97/ стр.1, Воронежская,40/3, Пионерская,38, стр.1, Фестивальная,33-1, Коммунаров,235, Ставропольская, 47-1,185/4,127-1, Красюка,68, Братьев Дроздовых, 30, Стасова,167-1,170-10, Кузнечная, 133/2, 1-й проезд Ведомственный,9, 5-й пр. Артельный,23/1, п. Белозерный, 5/1, п. Индустриальный, п. Колосистый, п. Лазурный, Алтайская,2/3, Армавирская,29,Бабушкина,283, Бершанской,170,стр.1, Бершанской,404/3, Ведомственная,9, Гагарина,206/1, Гагарина,63/1, Гагарина,83, Гастелло,69/1, Головатого,398, Гражданская,4/3, Деповская,39, Дзержинского, ?, Зиповская,29, Зиповская,6, Ипподромная,53/4, Казачья,18, Карасунская,108/1, Кирова,79/2, Кожевенная,22, Колхозная,20/1, Красная,137/1,174/4, Московская,74/1, Новгородская,15/1, Образцова,27, Промышленная,21, Рылеева,362, Садовая,2/ул. Новая, п. Зональный; Славянская,50, 65/1, Ставропольская,107,202,204,47/1,96,3, Темрюкская,68/3, Чкалова,75, Шипкинская,5, п. Пригородный, Российская,10,96-1, Буденного,2, Калинина,339/3, а также ЦТП, расположенные в г. Краснодар: Литер 1 (Чекистов,1), Литер 2 (Чекистов,33), Бойлерная,28/1, Чекистов,25, Рождественская Набережная,5, 70 лет Октября,6, 30, Думенко,14, бульвар Платановый, 11, Бульварное кольцо, 4/а, 12, Уральская,115/3, 30-й Иркутской Дивизии, 13/3, 4-я линия Нефтяников,5/2, Игнатова,27/2, 4/5, Приозерная,4/1, 9/1, Тургенева, 148/3, 177/1, 199/4, 211/1, Тюляева,15, 22/1, 31/1, 7/4, 8/2, Уральская, 158, 164/3, 184/3, 202/1, 151/1, 156.

Комиссией УФАС по делу N 493/2014 установлено, что объект - котельная, расположенная по адресу ул. Российская,10 (заявка АО "НЭСК" N 1768/О от 19.09.2014 об отключении 30.09.2014 согласно уведомлению N 13750) фактически отключен 01.10.2014, что следует из отчета об исполнении заявки на отключение со стороны сетевой организации. При этом АО "НЭСК" не представлены сведения о том, что ОАО "АТЭК" было уведомлено о переносе даты отключения данного объекта с 30.09.2014 на 01.10.2014.

Из сведений, представленных АО "НЭСК", следует, что в адрес АО "НЭСК - электросети" направлены уведомления-заявки на включение объектов ОАО "АТЭК", ограничение которых было введено в рамках уведомления N 13750 (основанием для восстановления энергоснабжения объектов ОАО "АТЭК" явились принятые в рамках судебного дела N А32-36292/2014 обеспечительные меры, в виде запрета на ограничение энергоснабжения по причине задолженности до вступления в законную силу судебного акта).

В связи с образовавшейся задолженностью за потребленную электрическую энергию в рамках заключенного договора энергоснабжения N 1468 в адрес ОАО "АТЭК" от АО "НЭСК" поступили следующие уведомления об ограничении режима электропотребления в отношении объектов ОАО "АТЭК", расположенных в муниципальном образовании г. Новороссийск: уведомление N 74 от 15.07.2014 получено непосредственно ОАО "АТЭК" 16.07.2014 (вх. N1956), уведомление N 7 от 06.08.2014 г., получено непосредственно ОАО "АТЭК" 07.08.2014 (вх. N 2208).

Между АО "НЭСК", АО "НЭСК-электросети" и ОАО "АТЭК" подписан Акт согласования технологической и аварийной брони электроснабжения потребителя электрической энергии (мощности) на объекты, расположенные в муниципальном образовании г. Новороссийск (приложение N 10 к договору энергоснабжения от 01.01.2007 N 1468) (далее - Акт аварийной брони).

В соответствии с уведомлением от 15.07.2014 N 74 АО "НЭСК" сообщило, что в связи с образовавшейся задолженностью в рамках договора энергоснабжения N 1468 по состоянию на 15.07.2014 г. в сумме 9707561,51 руб и аванса за текущий месяц в сумме 3215671,37 руб (срок оплаты аванса до 25.07.2015 г.), в случае неоплаты в срок до 24.07.2014 г. суммы задолженности и авансового платежа, необходимо 25.07.2014 г. ввести самостоятельно в присутствии АО "НЭСК" частичное ограничение энергопотребления на объекты, в случае неоплаты задолженности и аванса до 27.07..2014 г., АО "НЭСК" будет введено с 28.07.2014 частичное ограничение режима электропотребления следующих объектов ОАО "АТЭК" (данное уведомление получено ОАО "АТЭК" 16.07.2014):

- Бойлерная, расположенная по адресу: г. Новороссийск, ул. Видова, 165;

- ЦТП-29, расположенный по адресу: г. Новороссийск, пр. Дзержинского, 210;

- ЦТП, расположенный по адресу: г. Новороссийск, ул. Глухова, 6;

Таким образом, со стороны АО "НЭСК" в адрес АО "НЭСК-электросети" (сетевая организация) были направлены следующие уведомления - заявки на отключение с 28.07.2014 объектов ОАО "АТЭК", расположенных на территории г.Новороссийск, согласно уведомлению N 74 (далее - Заявки): заявка N 26 от 17.07.2014, объект -ЦТП, расположенный по адресу ул. Глухова,6 (заявка выполнена 28.07.2014, путем введения полного ограничения режима энергопотребления, а именно: произведено отключение ЦТП ВРУ - 0,4 согласно отчету об отключении со стороны сетевой организации).

В свою очередь, в рамках дела 493/2014 со стороны АО "НЭСК" не представлены документы, подтверждающие, что на ЦТП, расположенном по адресу г. Новороссийск, Глухова,6, было введено частичное ограничение режима энергопотребления.

Согласно Уведомлению от 06.08.2014 N 7 АО "НЭСК" сообщило, что в связи с образовавшейся задолженностью в рамках договора энергоснабжения от 01.01.2007 N 1468 по состоянию на 06.08.2014 г. в сумме 7707561,51 руб и аванса за текущий месяц в сумме 3215671,37 руб, (срок оплаты аванса до 25.08.2014) в случае неоплаты в срок до 16.08.2014 г. суммы задолженности и авансового платежа, необходимо 18.08.2014 г. ввести самостоятельно в присутствии АО "НЭСК" частичное ограничение энергопотребления на объекты, в случае неоплаты задолженности и аванса до 20.08.2014, АО "НЭСК" будет введено с 21.08.2014 частичное ограничение режима электропотребления следующих объектов ОАО "АТЭК" (данное уведомление получено ОАО "АТЭК" 07.08.2014) ряд объектов, в том числе:

- ЦТП, расположенный по адресу: г. Новороссийск, ул. Глухова, 6;

- Котельная, расположенная по адресу: г. Новороссийск, ул. Тобольского, 3;

- Котельная, расположенная по адресу: г. Новороссийск, ул. Луначарского, 6;

- ЦТП, расположенный по адресу: г. Новороссийск, ул. Шевченко;

- Котельная, расположенная по адресу: г. Новороссийск, п. Верхнебаканский, ул. Титан.

Письмом от 18.08.2014 N 55. НЭ. 08/3190 АО "НЭСК" сообщило ОАО "АТЭК", что ограничение режима энергопотребления по уведомлению от 06.08.2014 N 7, в котором отсутствовало указание на введение полного ограничения режима энергопотребления, переносится с 21.08.2014 на 22.08.2014 (данное письмо получено ОАО "АТЭК" 18.08.2014 вх. N 2310). Далее по тексту решения считать дату 22.08.2014 введения АО "НЭСК" частичного ограничения режима энергопотребления согласно уведомлению N 7 от 06.08.2014.

Из представленных документов, следует, что со стороны АО "НЭСК" в адрес АО "НЭСК-электросети" (сетевая организация) были направлены ряд уведомлений -заявок на отключение с 22.08.2014 объектов ОАО "АТЭК", расположенных на территории г. Новороссийск, согласно уведомлению N 7( с учетом письма от 18.082014 N 55.НЭ. 08/3190) (далее - Заявки), в том числе: заявка N 6 от 08.08.2014, на введение полного ограничения на объект -ЦТП, расположенный по адресу ул. Глухова,6 (заявка выполнена 22.08.2014, отключение произведено ЦТП на ТП -237); заявка N 11 от 08.08.2014, объект -котельная, расположенная по адресу ул.Лунчарского,6 (заявка выполнена 22.08.2014, отключение произведено котельной на ТП-228); заявка N 7 от 08.08.2014, объект - котельная, расположенная по адресу: ул. Тобольского,3 (заявка выполнена 22.08.2014, отключении произведено котельной ВРУ-0,4 по ул. Тобольского); заявка N 13 от 08.08.2014, объект - ЦТП, расположенный по адресу: ул. Шевченко (заявка выполнена 22.08.2014, отключен ЦТП на ТП-294 ); заявка N 15 от 08.08.2014, объект- котельная, расположенная по адресу: г. Новороссийск, п. Верхнебаканский, ул. Титан (заявка выполнена 22.08.2014, отключена котельная на ТП-398).

В свою очередь, в рамках дела 493/2014 со стороны АО "НЭСК" не представлены документы, подтверждающие, что 22.08. 2014 на ЦТП, расположенном по адресу г. Новороссийск, Глухова,6, (Заявка на отключение N 6 от 08.08.2014), котельной, расположенной по адресу: ул. Тобольского,3 (заявка на отключение N 7 от 08.08.2014), котельной, расположенной по адресу ул.Лунчарского,6 (заявка на отключение N 11 от 08.08.2014), ЦТП, расположенном по адресу: ул. Шевченко (заявка на отключение N 13 от 08.08.2014), котельной, расположенной по адресу: г. Новороссийск, п. Верхнебаканский, ул. Титан (заявка на отключение N 15 от 08.08.2014), было введено частичное ограничение режима энергопотребления.

Из сведений, представленных АО "НЭСК", следует, что в адрес АО "НЭСК - электросети" направлены уведомления-заявки на включение объектов ОАО "АТЭК", расположенных в г. Новороссийск, заявки выполнены 12.11.2014.

В связи с образовавшейся задолженностью за потребленную электрическую энергию в рамках заключенного договора энергоснабжения N 2000 в адрес ОАО "АТЭК" от ОАО "НЭСК" поступил ряд уведомлений об ограничении режима электропотребления в отношении объектов ОАО "АТЭК", расположенных в г. Гулькевичи, в том числе уведомление N 648 от 15.04.2014 г. получено непосредственно ОАО "АТЭК" 15.04..2014 (вх. N 361).

В соответствии с уведомлением от 15.04.2014 N 648 АО "НЭСК" сообщило, что согласно договору энергоснабжения N2000 ОАО "АТЭК" необходимо в срок до 18.04.2014 оплатить электроэнергию, потребленную в марте 2014 в размере 1924150,74 руб., а также в срок до 25.04.2014 оплатить аванс 70% стоимости объема покупки электроэнергии в текущем месяце в размере 1355179,59 руб. Всего 3279330,33 руб. В случае неоплаты вышеуказанной суммы в срок по 24.04.2014, с 9 ч. 00 мин. 25.04.2014 будет введено частичное ограничение режима подачи электрической энергии, путем отключения следующих объектов: котельная N 2 (ЗТП-72); котельная N 3 (ЗТП-51); котельная N 11 (ЗТП-76). В случае неоплаты задолженности и аванса до 28.04.2014, ОАО "НЭСК" будет вынуждено с 29.04.2014 ввести полное ограничение режима энергопотребления.

АО "НЭСК" письмом от 29.04.2014 N 166 сообщило ОАО "АТЭК" о переносе сроков ограничения согласно уведомлению N 648 от 15.04.2014 с 29.04.2014 на 05.05.2014 (данное письмо получено ОАО "АТЭК" 30.04.2014 N 403).

АО "НЭСК" в адрес АО "НЭСК-электросети" (сетевая организация) было направлено уведомление -заявка N 1908 от 17.04.2014 на отключение с 29.04.2014 согласно уведомлению от 15.04.2014 объектов ОАО "АТЭК", расположенных на территории г. Гулькевичи котельная N 2, N 3 (ЗТП-51); котельная N 11 (ЗТП-76) (данная заявка АО "НЭСК" отозвана, режим ограничения не вводился).

В свою очередь, АО "НЭСК" в адрес АО "НЭСК-электросети" было направлено уведомление - заявка N 1950 от 30.04.2014 на отключение объектов ОАО "АТЭК", расположенных на территории г. Гулькевичи: котельные N 1, N 16, N 24, N38, N39, с 05.05.2014 на основании уведомления от 15.04.2014 (данная заявка исполнена 05.05.2014; по сведениям АО "НЭСК" котельная N24 не отключалась, так как не присоединена к сетям АО "НЭСК-электросети). При этом со стороны АО "НЭСК" в рамках дела N493/2014 представлено только одно уведомление от 15.04.2014 N648 об ограничении энергопотребления объектов ОАО "АТЭК" в котором указаны иные объекты: котельная N 2 (ЗТП-72); котельная N 3 (ЗТП-51); котельная N 11 (ЗТП-76).

По итогам рассмотрения дела N 493/2014 Комиссией Краснодарского УФАС России принято решение от 21.10.2015, согласно которому в действиях АО "НЭСК", ущемляющих интересы ОАО "АТЭК", установлен факт нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившегося в нарушении порядка, предусмотренного подпунктом "а" пункта 15, абзацем 3 подпункта "б" пункта 15, подпунктом "д" пункта 17 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденных постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, путем введения полного ограничения режима энергоснабжения 05.05.2014 в отсутствие обязательного предварительного письменного уведомления о планируемом введении режима энергопотребления на объекты ОАО "АТЭК", расположенные в муниципальном образовании г. Гулькевичи, а именно: котельная N 1(ул. Гражданская площадь, 15); котельная N 16 (ул. Энергетиков, 16 "А"), котельная N 38 (ул. Пионерская, 111); котельная N 39 (ул. Пионерская, 98) (нарушение абз.1 подпункта "а" п.15 Правил N442); введения полного ограничения режима энергоснабжения на объекты ОАО "АТЭК на даты, несоответствующие датам введения режима ограничения, указанным в уведомлениях об ограничении, а именно: согласно Уведомлению от 16.07.2014 N12239 дата введения полного ограничения энергопотребления установлена 30.07.2014, в соответствии с заявкой на отключение АО "НЭСК" от 24.07.2014 N1355/О, полное ограничение введено 31.07.2014 на котельной, расположенной по адресу г. Краснодар, ул. Полевая,15/1; в соответствии с заявкой АО "НЭСК" на отключение от 24.07.2014 N1357/О полное ограничение введено 04.08.2014 на котельной, расположенной по адресу г. Краснодар, ул. Колхозная,20; согласно Уведомлению от 15.09.2014 N13750 дата введения полного ограничения режима энергопотребления установлена 30.09.2014, в соответствии с заявкой АО "НЭСК" на отключение 1768/О от 19.09.2014 полное ограничение введено 01.10.2014 на котельной, расположенной по адресу г. Краснодар, ул. Российская,10 (нарушение абз. 3 подпункта "б" п. 15 Правил N442); введения полного ограничения режима энергопотребления 28.07.2014, согласно заявке на отключение N26 от 17.07.2014 (ЦТП, расположенный по адресу: г. Новороссийск, ул. Глухова,6); введения полного ограничения режима энергопотребления 22.08.2014, согласно следующим заявкам на отключение N6, 7, 11, 13, 15 от 08.08.2014 (ЦТП, расположенный по адресу: г. Новороссийск, ул. Глухова,6; Котельная, расположенная по адресу: г. Новороссийск, ул. Тобольского,3; Котельная, расположенная по адресу: г. Новороссийск, ул. Луночарского,6; Котельная, расположенная п. Верхнебаканский, ул. Титан), без направления со стороны АО "НЭСК" в адрес ОАО "АТЭК" соответствующего предварительного уведомления о планируемом введении полного ограничения режима энергопотребления (с указанием даты введения полного ограничения) на перечисленные объекты (нарушение подпункта "д" пункта 17 Правил).

Считая решение незаконным, АО "НЭСК" обжаловало его в судебном порядке.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных обществом требований.

Исходя из содержания ст. 198-201 АПК РФ, основанием для удовлетворения требования о признании незаконным ненормативного правового акта, является одновременно наличие следующих условий: несоответствие оспариваемого акта закону и нарушение им прав и законных интересов заявителя. Наличие данных условий применительно к обстоятельствам настоящего дела не подтверждено.

Основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) - участниками оптового и розничных рынков электрической энергии (далее - потребители), в том числе его уровня (далее - ограничение режима потребления), которое предполагает прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям или сокращение объемов потребления электрической энергии (мощности) в определенных случаях, установлены Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Постановление N 442, Правила N 442).

В соответствии с п. 2 Правил N 442, ограничение режима потребления электрической энергии вводится при наступлении, в том числе следующего обстоятельства:

- неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии, услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, в том числе обязательств по предварительной оплате в соответствии с установленными договором сроками платежа, если это привело к образованию задолженности потребителя перед гарантирующим поставщиком в размере, соответствующем денежным обязательствам потребителя не менее чем за один период между установленными договором сроками платежа, а для граждан-потребителей за 2 расчетных периода, либо к образованию задолженности потребителя перед энергосбытовой, энергоснабжающей организацией или производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке, в размере, установленном в договоре (абзац 2 подпункта "б" пункта 2 Правил N 442).

Ограничение режима потребления электрической энергии вводится по инициативе Гарантирующего поставщика в связи с наступлением, в том числе вышеуказанных обстоятельств, перед которым не исполнены обязательства по договору.

В соответствии с п. 15 Правил N 442, введение ограничения режима потребления, в связи с наступлением обстоятельств, указанных в абзацах втором и третьем подпункта "б", подпункте "д" пункта 2 настоящих Правил, осуществляется в следующем порядке:

а) обязательное предварительное письменное уведомление потребителя о планируемом введении ограничения режима потребления (подписывается инициатором введения ограничения или сетевой организацией, если по ее инициативе вводится ограничение режима потребления, и вручается потребителю под расписку либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, если иной способ уведомления не предусмотрен договором энергоснабжения (купли - продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) с указанием:

размера задолженности по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии, услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям;

даты предполагаемого введения частичного ограничения режима потребления, которая не может наступить ранее истечения 10 дней со дня получения уведомления потребителем;

даты полного ограничения режима потребления, подлежащего введению в случае невыполнения потребителем требования о погашении задолженности в указанном в уведомлении размере после введения частичного ограничения;

б) в случае невыполнения потребителем требования о погашении задолженности в размере и в срок, установленные в уведомлении о планируемом введении ограничения режима потребления:

введение частичного ограничения режима потребления в соответствии с пунктом 9 или пунктом 11 настоящих Правил на указанный в уведомлении срок;

введение полного ограничения режима потребления по истечении 3 дней со дня введения частичного ограничения режима потребления (по истечении 3 дней с указанной в уведомлении даты планируемого введения частичного ограничения режима потребления (если введение частичного ограничения невозможно по технической причине) либо по истечении 3 дней с даты составления акта об отказе в доступе (если введение частичного ограничения невозможно по причине, указанной в пункте 11 настоящих Правил). Отдельное уведомление о планируемом введении полного ограничения режима потребления не направляется.

Согласно пункту 17 Правил N 442 при наличии у потребителей, кроме указанных в пункте 18 настоящих Правил, акта согласования технологической и (или) аварийной брони, составленного и согласованного в установленном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике порядке, ограничение режима потребления в связи с наступлением обстоятельств, указанных в абзацах втором и третьем подпункта "б", подпункте "д" пункта 2 настоящих Правил, вводится в следующем порядке:

а) инициатор введения ограничения или сетевая организация (если по ее инициативе вводится ограничение режима потребления) направляет потребителю уведомление о планируемом введении ограничения режима потребления до уровня технологической брони в случае невыполнения потребителем в срок, установленный в уведомлении, требования о погашении задолженности по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии, услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, с указанием:

- даты предполагаемого введения частичного ограничения режима потребления, которая не может наступить ранее истечения 10 дней со дня получения такого уведомления потребителем, если иной срок для ведения частичного ограничения режима потребления не определен актом согласования технологической и (или) аварийной брони;

- даты полного ограничения режима потребления, вводимого в случае невыполнения потребителем требования о погашении задолженности после введения частичного ограничения режима потребления.

В указанный в уведомлении срок потребитель обязан выполнить требование о погашении задолженности, а при его невыполнении - принять меры для безаварийного прекращения технологического процесса и обеспечения безопасности людей и сохранности оборудования в связи с введением ограничения режима потребления;

б) инициатор введения ограничения или сетевая организация (если по ее инициативе вводится ограничение режима потребления) информирует о планируемом ограничении режима потребления помимо потребителя также уполномоченный орган субъекта Российской Федерации, территориальные органы федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области государственного энергетического надзора, и федерального органа исполнительной власти по делам гражданской обороны и чрезвычайным ситуациям;

в) при невыполнении потребителем требования о погашении задолженности в размере и в срок, установленные в уведомлении о планируемом введении ограничения режима потребления, вводится частичное ограничение режима потребления до уровня технологической брони, а по истечении 5 дней со дня введения частичного ограничения режима потребления до уровня технологической брони, если иной срок не установлен актом согласования технологической и (или) аварийной брони, - до уровня аварийной брони;

г) при невыполнении потребителем в указанный в уведомлении срок действий по самостоятельному частичному ограничению режима потребления до уровня технологической или аварийной брони исполнитель (субисполнитель) не производит действия по ограничению режима потребления и не позднее 1 рабочего дня извещает об этом инициатора введения ограничения, а если ограничение режима потребления вводится субисполнителем, то субисполнитель незамедлительно извещает об этом исполнителя, который не позднее следующих суток обязан известить об этом инициатора введения ограничения.

Инициатор введения ограничения или сетевая организация (если по ее инициативе вводится ограничение режима потребления) в течение 3 рабочих дней с даты получения указанного в настоящем подпункте извещения повторно уведомляет о планируемой дате введения частичного ограничения режима потребления потребителя, исполнителя, уполномоченный орган субъекта Российской Федерации, территориальные органы федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области государственного энергетического надзора, и федерального органа исполнительной власти по делам гражданской обороны и чрезвычайным ситуациям.

Исполнитель (субисполнитель) в указанный в повторном уведомлении срок производит действия по введению частичного ограничения режима потребления в присутствии потребителя (с обязательным незамедлительным уведомлением об этом указанных органов государственной власти в случае отсутствия их представителей), если до указанного в повторном уведомлении срока потребитель не выполнил требования, содержащиеся в первоначальном уведомлении о планируемом введении ограничения режима потребления;

д) если по истечении 5 дней со дня введения частичного ограничения режима потребления до уровня аварийной брони потребителем не будет погашена задолженность в размере, указанном в уведомлении о планируемом введении ограничения режима потребления, может быть введено полное ограничение режима потребления при условии обязательного предварительного уведомления потребителя и указанных в подпункте "г" настоящего пункта органов государственной власти о дате и времени введения полного ограничения режима потребления, но не позднее 1 рабочего дня до даты введения такого ограничения;

Судом правильно установлено, что акты согласования технологической и (или) аварийной брони имеются на объекты ОАО "АТЭК", расположенные в муниципальных образованиях г. Новороссийск, а потому АО "НЭСК" при осуществлении действий по ограничению энергопотребления указанных объектов должно было руководствоваться п.17 Правил N 442, в остальной части объектов, расположенных в муниципальных образованиях г. Краснодар, г. Гулькевичи, руководствоваться п.15 Правил N 442.

С учетом пункта 15 Постановления N 442, а также представленных в материалы дела документальных доказательств, судом установлено, что общество "НЭСК" осуществило фактический ввод полного ограничения режима электропотребления в отсутствие надлежащего уведомления в отношении следующих объектов ОАО "АТЭК", расположенных в г. Гулькевичи (дата ограничения - 05.05.2014): котельная N 1, расположенная по адресу: г. Гулькевичи, ул. Гражданская площадь, 15; котельная N 16, расположенная по адресу: г. Гулькевичи, ул. Энергетиков, 16А, котельная N 38, расположенная по адресу: г. Гулькевичи, ул. Пионерская, 111; котельная N 39, расположенная по адресу: г. Гулькевичи, ул. Пионерская, 98.

Также с учетом наличия акта согласования технологической и аварийной брони на объекты, расположенные в муниципальном образовании г. Новороссийск, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о нарушении обществом "НЭСК" подпункта "д" пункта 17 Правил, выразившемся во введении полного ограничения режима энергопотребления 28.07.2014, согласно заявке на отключение N 26 от 17.07.2014 (ЦТП, расположенный ул. Глухова,6, нагрузка при нормальном режиме работы 160 кВт, уровень аварийной брони 77 кВт); во введении полного ограничения режима энергопотребления 22.08.2014, согласно следующим заявкам на отключение N 6, 7, 11, 13, 15 от 08.08.2014 (ЦТП, расположенный ул. Глухова,6, нагрузка при нормальном режиме работы 160 кВт, уровень аварийной брони 77 кВт; Котельная, расположенная ул. Тобольского,3, нагрузка при нормальном режиме работы 43 кВт, уровень аварийной брони 20 кВт; Котельная, расположенная ул. Луночарского,6, нагрузка при нормальном режиме работы 235 кВт, уровень аварийной брони 152 кВт; Котельная, расположенная п. Верхнебаканский, ул. Титан, нагрузка при нормальном режиме работы 35 Вт, уровень аварийной брони 21 кВт), без направления АО "НЭСК" в адрес ОАО "АТЭК" соответствующего предварительного уведомления о планируемом введении полного ограничения режима энергопотребления (с указанием даты введения полного ограничения режима энергопотребления) на вышеперечисленные объекты.

Таким образом, антимонопольным органом в действиях общества правомерно установлен факт нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Доводы общества "НЭСК" о том, что им только подаются заявки на введение режима ограничения энергопотребления, а отключение объектов производится сетевой организацией АО "НЭСК-электросети", за действия которой (в том числе введению режима ограничения в более поздний срок, чем указано в уведомлении) общество "НЭСК" не отвечает, не принимаются апелляционным судом.

Материалами дела подтверждается нарушение АО "НЭСК" как гарантирующим поставщиком названых выше требований пункта 15 и 17 Правил N 442, соблюдение исполнителем данных требований законодательства РФ не входит в круг обстоятельств, подлежащих установлению по настоящему делу, поскольку инициатор введения режима ограничения энергопотребления является самостоятельным субъектом отношений, регулируемых Правилами N 442, и его ответственность не зависит от ответственности исполнителя за нарушение Правил.

Доводы заявителя жалобы о недоказанности нарушения прав потребителя введением ограничения электропотребления в более поздний срок, не принимаются апелляционным судом в качестве оснований к отмене решения суда первой инстанции. Судом правильно установлено, что несвоевременность введения режима энергопотребления препятствует надлежащей подготовке отключаемых от энергпотребления объектов, а также принятию обществом "АТЭК" мер к надлежащему исполнению обязательств, связанных с поставкой тепловой энергии конечным потребителям.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.07.2016 по делу N А32-1604/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

С.С. Филимонова

Судьи

Н.Н. Смотрова М.В. Соловьева