Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2016 г. N 06АП-5164/16

Требование: о привлечении к административной ответственности, о признании незаконным акта органа власти

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Хабаровск

28 сентября 2016 г.

А73-5413/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 сентября 2016 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Песковой Т.Д.

судей Сапрыкиной Е.И., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Абрамовым Д.А.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Городская специализированная по вопросам похоронного дела Ритуальная служба": представитель не явился;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Ковтун А.П., представитель по доверенности от 02.08.2016 N 4/8812; Нагорная Е.В., представитель по доверенности от 09.01.2014 N 5/4;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Городская специализированная по вопросам похоронного дела Ритуальная служба"

на решение от 15.08.2016

по делу N А73-5413/2016

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Руденко А.А.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Городская специализированная по вопросам похоронного дела Ритуальная служба"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 04.04.2016 г. N 29 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Городская специализированная по вопросам похоронного дела Ритуальная служба" (далее - общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - антимонопольный орган, УФАС по Хабаровскому краю, Управление) от 04.04.2016 г. N 29 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 руб.

Решением от 15.08.2016 суд отказал в удовлетворении заявленного требования.

Не согласившись с судебным актом, общество обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, в связи с неправильным применением норм материального права, а также незаконностью и необоснованностью судебного акта и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представители антимонопольного органа отклонили доводы апелляционной жалобы как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу. Просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Общество, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не принимало участия в заседании суда апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции на основании положений части 1 статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в деле доказательствам.

Изучив материалы дела, заслушав представителей антимонопольного органа, проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Из материалов дела следует, что в адрес Управления поступило обращение МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" (вх. N 4/397 от 18.01.2016 г.) о нарушении рекламного законодательства при распространении рекламных буклетов ООО "Ритуальная служба".

Проанализировав указанную рекламу, антимонопольным органом сделан вывод, что реклама, распространявшаяся ООО "Ритуальная служба" противоречит п. 1, ч. 2, п. 4 ч. 3 статьи 5 Закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, является ненадлежащей, о чем Управлением вынесено решение от 11.03.2016 г. по делу N 4/2778.

Определением от 11.03.2016 г. N 4/2779 ООО "Ритуальная служба" было извещено о составлении протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела об административном правонарушении на 04.04.2016 г. на 10 часов 15 минут - на 10 часов 30 минут, которое получено 15.03.2016 г. представителем Общества.

Посчитав, что в действиях ООО "Ритуальная служба" имеются нарушения п. 1, ч. 2, п. 4 ч. 3 статьи 5 Закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, начальником отдела рекламы и недобросовестной конкуренции Управления Власкиной О.Н. 04.04.2016 г. в отношении ООО "Ритуальная служба" составлен протокол об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Протокол составлен в присутствии представителя Общества Поличка М.А., действующего на основании специальной доверенности от 01.04.2016 г., которому вручена копия протокола об административном правонарушении - 04.04.2016 г.

04.04.2016 г. в присутствии представителя Общества Поличка М.А., действующего на основании специальной доверенности от 01.04.2016 г., руководителем Управления Клостер Е.А. в отношении ООО "Ритуальная служба" вынесено постановление N 29 от 04.04.2016 г. о наложении штрафа по делу N 4-05/37 об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в сумме 100 000 руб.

Несогласие общества с вышеуказанным постановлением от 04.04.2016 явилось основанием для обращения в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленного обществом требования, правомерно исходил из следующего.

Частью 1 статьи 14.3 КоАП предусмотрена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, в виде наложения административного штрафа, в том числе на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы.

Объективная сторона данного правонарушения выражается в действиях, нарушающих законодательство о рекламе.

Согласно положениям статьи 3 Федерального закона N 38-ФЗ, реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке; ненадлежащей рекламой признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона N 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной; недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются; реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы, не допускается; недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.

Согласно пункту 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" при анализе информации, содержащейся в рекламе, судам необходимо иметь в виду, что рекламодатель несет ответственность за достоверность не только тех сведений, которые относятся к его собственной деятельности (товару), являющейся объектом рекламирования, но и тех сведений, которые относятся к деятельности (товару) его конкурентов, объектом рекламирования не являющейся; суды должны учитывать, что при сравнении в рекламе собственных товаров с товарами конкурентов не допускаются сравнение, основанное на несопоставимых критериях, или неполное сравнение товаров, поскольку это искажает представление о рекламируемом товаре и не позволяет объективно оценить его свойства; поэтому реклама может быть признана недостоверной и в том случае, когда сведения, не соответствующие фактическим обстоятельствам, касаются деятельности (товара) конкурентов.

Материалами дела установлено, что в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю поступило обращение МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" (вх. N 4/397 от 18.01.2016 г.) о нарушении рекламного законодательства при распространении рекламных буклетов ООО "Ритуальная служба".

На лицевой стороне буклета размещена следующая информация: "Городская специализированная по вопросам похоронного дела Ритуальная служба" г. Хабаровск, ул. Воронежская, 49, корп. 6, тел. 98-01-18, 61-90-02 круглосуточный, www.27rs.ru ЦЕНЫ НИЖЕ тарифов на ритуальные услуги МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат", утвержденных Постановлением Администрации г. Хабаровска от 15.04.2015 г. N 1334 (СМ. СРАВНИТЕЛЬНУЮ ТАБЛИЦУ ВНУТРИ БРОШЮРЫ).

На внутренней стороне буклета приведена сравнительная таблица цен на услуги по погребению МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" и ООО "Ритуальная служба".

В буклете имеется соответствующая пометка, что цепы указаны в соответствии с Постановлением Администрации г. Хабаровска от 15.04.2015 г. N 1334 "Об установлении тарифов на ритуальные услуги МУП города Хабаровска "Специализированный производственный комбинат коммунального обслуживания" (далее - Постановление) и прайс-листом ООО "Ритуальная служба".

В буклете содержится информация: "Согласно утвержденным Администрацией г. Хабаровска тарифам на ритуальные товары и услуги МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" при аналогичном ассортименте товаров и услуг для захоронения традиционным способом (например, гроб бархатный, могила ручной копки, памятник гранитный с портретом, бригада, катафалк, ритуальный зал) стоимость полного комплекта по погребению у ООО "Ритуальная служба" может быть дешевле на 25000 руб.

Также в буклете содержится информация, согласно которой ООО "Ритуальная служба" сравнивает свои цены на услуги по погребению с ценами МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат", тем самым указывая на выгоду от выбора услуг ООО "Ритуальная служба".

Критерии сравнения (наименование товара/услуги) в таблице приведены следующие: оформление документов в ЗАГС; доставка умершего из дома в морг; могила (ручная копка); гроб обитый бархатом; гроб элитный деревянный с ручками; памятник бетонный с мраморной крошкой (надпись, фотокерамика, установка на месте захоронения); памятник из гранита 80 см высотой (портрет, надпись, с установкой); бригада похоронного обслуживания с заездом в ритуальный зал; катафалк 3 часа.

В рекламном буклете ООО "Ритуальная служба" по критерию "Гроб элитный деревянный с ручками" сравниваются цена МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" - от 16665 руб. и цена ООО "Ритуальная служба" - от 10000 руб.

Исходя из информации, представленной ООО "Ритуальная служба" при проведении проверки, в сравнительной таблице имеется в виду гроб МУП "Спецкомбинат" N 14, деревянный, длиной от 1,4 до 2,2 м., обитый бархатом, бахромой, тесьмой, внутри шелком, постель на синтепоне, подушка, крест, ручки, который стоит 16665 руб. (в соотв. с Постановлением от 15.04.2015 г. N 1334 - "Изготовление столярных изделий"/14).

Гроб, предлагаемый ООО "Ритуальная служба", обит снаружи и внутри шелком, имеется шелковая постель, тюль, подушка, ткань.

Таким образом, как правомерно указал суд первой инстанции, из текста рекламного буклета ООО "Ритуальная служба" нельзя объективно сравнить предлагаемые гробы, так как комплекты, входящие в стоимость гробов, и материал, из которого готовится гроб, в буклете не указаны. Также в рекламном буклете отсутствует отсылка на конкретный гроб МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат", что затрудняет восприятие рекламы потребителем.

Кроме того, в Постановлении от 15.04.2015 г. N 1334 - "Изготовление столярных изделий"/14 - "Гроб деревянный N 14, длиной от 1,4 до 2,2 м., обитый бархатом, бахромой, тесьмой, внутри шелком, постель на синтепоне, подушка, крест, ручки", который стоит 16665 руб., является самым дорогим среди других гробов.

МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" предлагает гробы - внутри и снаружи обитые разными материалами (бархат, шелк, ситец).

Однако ООО "Ритуальная служба" разместило в буклете информацию о самом дорогом гробе конкурента, указав у него постель синтепон - шелк, у себя ничего.

Кроме того, в Постановлении от 15.04.2015 г. N 1334 - "Изготовление столярных изделий"/14 позиция "Гроб элитный деревянный с ручками" отсутствует. Таким образом, сравнение ООО "Ритуальная служба" несопоставимых критериев товаров приводит к искажению представления о рекламируемом товаре и не позволяет объективно оценить его свойства.

По критерии "Могила (ручная копка)" цена МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат", указанная в сравнительной таблице буклета, равна 8006 руб.

Данная цена сравнивается с ценой ООО "Ритуальная служба", равной 6500 руб. Однако цена ООО "Ритуальная служба" установлена с уточнением "с отсыпкой песка 0,2 куб.м. песка".

Согласно информации, представленной МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат", стоимость ручной копки могилы в летний период с отсыпкой песком, складывается из следующих позиций:

- "Могила размером от 1,4 до 2,2 м. на свободных площадях в летний период" п. 10 раздела "Услуги по копке могил" Постановления от 15.04.2015 г. N 1334 - 4 355 руб.;

- "Подноска отсева, песка к месту захоронения" п. 3 раздела "Услуги по копке могил" - 4355 руб.;

- "Подноска отсева, песка к месту захоронения" п. 3 раздела "Услуги по уходу за местом захоронения" - 0,5 * 2 331 руб. = 1165 50 руб.;

- "Стоимость песка" п. 1 Приказа Управления ЖКХ и ЭЖФ Администрации города Хабаровска N 16 от 05.02.2014 г. - 0,5 куб. м. * 729 руб. = 364 руб. 50 коп.;

- "Доставка песка, отсева к месту захоронения" п. 3 Приказа Управления ЖКХ и ЭЖФ Администрации города Хабаровска N 16 от 05.02.2014 г. - 0,5 куб.м. * 455 руб. = 227, 50 руб.

Согласно Постановлению от 15.04.2015 г. N 1334 цена ручной копки могилы МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" в зимний период - грунт 4 категории составляет 8006 рублей, а цена ручной топки могилы в летний период с отсыпкой песком 0, 2 куб. м. составляет 6112 руб. 50 коп.

Цена оказания услуги по ручной копке могилы МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" изменяется в зависимости от времени года, длины могилы и категории грунта, чего не указано в рекламном буклете ООО "Ритуальная служба".

Таким образом, апелляционная инстанция поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что распространяемая ООО "Ритуальная служба" реклама вводит потребителей в заблуждение относительно цены и оказываемых МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" услугах.

По критерию "Памятник бетонный с мраморной крошкой (надпись, фотокерамика, установка на месте захоронения") в рекламном буклете ООО "Ритуальная служба" указана цена МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" - от 17000 руб., с пометкой "из бетона и мраморной крошки".

Согласно информации представленной МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" в ходе проверки, стоимость самого дешевого памятника из бетона с мраморной крошкой, включая надпись, фотокерамику и установку на месте захоронения, стоит 4 558 руб.

Таким образом, стоимость бетонного памятника с мраморной крошкой варьируется от 4 558 руб., а не от 17 000 руб.

В рекламном буклете указан памятник ООО "Ритуальная служба", стоимостью от 10 000 руб. с пометкой "из природного камня".

Однако в прейскуранте ООО "Ритуальная служба в п. 24 установлена цена 10000 руб. за бетонный памятник с мраморной крошкой (надпись, фотокерамика, установка на месте захоронения).

Памятник из природного камня стоимостью от 10000 руб. в прейскуранте ООО "Ритуальная служба" отсутствует.

По критерию "Памятник из гранита 80 см. высотой (портрет, надпись, с установкой) в буклете обозначена цена МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" от 37 000 руб.

Однако в МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" можно приобрести памятник из гранита 80 см. высотой с портретом, надписью и установкой от 32026 руб., что подтверждается документами, представленными МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" в ходе проверки.

Таким образом, апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что реклама ООО "Ритуальная служба", размешенная на буклете, является ненадлежащей в части распространения недостоверных сведений о стоимости и цене товаров, оказываемых МУП г. Хабаровска "Спецкомбинат" услугах, что является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, свидетельствующих о том, что обществом предприняты все зависящие от него меры к соблюдению требований законодательства о рекламе, либо что невозможность принятия таких мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Общество привлечено к административной ответственности в пределах срока, установленного статьей 4.5 КоАП РФ, назначенное за совершенное административное правонарушение наказание соответствует санкции части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Апелляционная инстанция не усматривает оснований для применения в отношении общества статьи 2.9 КоАП РФ.

Обстоятельств, позволяющих назначить ООО "Ритуальная служба" административное наказание ниже низшего предела, апелляционной инстанцией также не установлено.

С учетом изложенного, судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении заявленных обществом требований о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 04.04.2016 N 29.

Доводы заявителя апелляционной жалобы, не принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку они не опровергают выводы суда первой инстанции, а лишь выражают несогласие с ними.

Выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, соответствуют материалам дела, нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права при вынесении решения судом не допущено, в связи с чем, у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены принятого по делу решения суда.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 15.08.2016 по делу N А73-5413/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.Д. Пескова

Судьи

Е.И. Сапрыкина Е.А. Швец