Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2016 г. N 06АП-4834/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30 января 2017 г. N Ф03-6245/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о привлечении к административной ответственности

Вывод суда: решение суда первой инстанции отменено

г. Хабаровск

06 октября 2016 г.

А73-4689/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 октября 2016 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей Сапрыкиной Е.И., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мамонтовой Н.А.

при участии в заседании:

от Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Советско-Гаванскому району: Паневой В. О. представителя по доверенности от 20.09.2016 (сроком по 31.12.2016);

от общества с ограниченной ответственностью "Гранд": Колонтаевой Н.В. представителя по доверенности от 16.08.2016 (сроком по 31.12.2016); Павловой А.Ю генерального директора общества, паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Советско-Гаванскому району

на решение от 03.06.2016

по делу N А73-4689/2016

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Руденко Р.А.

по заявлению Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Советско-Гаванскому району

к обществу с ограниченной ответственностью "Гранд"

о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ)

УСТАНОВИЛ:

Отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации по Советско-Гаванскому району (далее - ОМВД; Отдел; уполномоченный орган; заявитель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Гранд" (далее - ООО "Гранд"; общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Решением суда первой инстанции от 03.06.2016 общество привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 100000 руб.

Данным решением обществу возвращена алкогольная продукция, изъятая у него ОМВД по адресу: г. Советская Гавань, ул. Пугачева, д. 13, согласно протоколу изъятия вещей и документов от 26.12.2015.

Судом первой инстанции установлен факт реализации алкогольной продукции в магазине, принадлежащем обществу, без лицензии, вместе с тем, учитывая, что общество признало свою вину и раскаялось в содеянном, посчитал возможным назначить ему наказание в виде штрафа, ниже низшего предела, определенного вышеуказанной нормой КоАП РФ; также, указав, что общество представило переоформленную лицензию, суд посчитал возможным вернуть ему изъятую алкогольную продукцию.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОМВД обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить названный судебный акт, и принять по делу новый.

Заявитель жалобы ссылается на положения статей 1, 2, 25, 26 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Федеральный закон N 171-ФЗ), и утверждает об ошибочности вывода суда первой инстанции о законности оборота обществом алкогольной продукции на момент вынесения решения, и не принятии в связи с этим дополнительной меры ответственности, в виде конфискации алкогольной продукции (лицензия на право розничной продажи алкогольной продукции, на которую сослался суд в своем решении, выдана ООО "Гранд Плюс").

Вместе с апелляционной жалобой в суд поступили дополнительные документы.

До начала судебного заседания от этого же лица - ОМВД представлен отзыв на апелляционную жалобу, где Отдел также просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт.

Вместе с отзывом в суд поступило ходатайство Отдела о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица - Комитета потребительского рынка пищевой и перерабатывающей промышленности Правительства Хабаровского края, и дополнительные документы.

Представитель Отдела в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу в полном объеме, также поддержала заявленное ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица Комитета потребительского рынка пищевой и перерабатывающей промышленности Правительства Хабаровского края, сообщив, что данное лицо может дать пояснения относительно отсутствия лицензии у общества, также сообщила о том, что ходатайствует о приобщении дополнительных документов, представленных вместе с жалобой и отзывом, к материалам дела.

Представитель общества в судебном заседании представила для приобщения к материалам дела отзыв, в котором указано о том, что, по его мнению, суд первой инстанции в резолютивной части решения допустил опечатку, указав, что товар подлежит возврату ООО "Гранд", вместо ООО "Гранд плюс"; вместе с отзывом представитель общества представила пакет дополнительных документов, заявив ходатайство об их приобщении к материалам дела.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 51, 159, частью 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), определил: отказать в удовлетворении ходатайства Отдела о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица Комитета потребительского рынка пищевой и перерабатывающей промышленности Правительства Хабаровского края.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлен перерыв до 29.09.2016 до 12 час. 05 мин.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда при участии: От Отдела - того же представителя, что и до перерыва, от общества - того же представителя, что и до перерыва, а также - генерального директора ООО "Гранд" - Павловой А.Ю.

После перерыва в судебном заседании представитель Отдела заявила повторное ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица Комитета потребительского рынка пищевой и перерабатывающей промышленности Правительства Хабаровского края, на доводах, изложенных в апелляционной жалобе настаивает, просит приобщить к материалам дела представленные ранее дополнительные документы.

Представители общества в судебном заседании сообщили о том, что согласны с решением суда первой инстанции, поддержали заявленное ранее ходатайство о приобщении к материалам дела представленных вместе с отзывом дополнительных документов.

Рассмотрев заявленные ходатайства лиц, участвующих в деле, о приобщении к материалам дела дополнительных документов, арбитражный суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 159, частью 2 статьи 268 АПК РФ, определил: отказать в их удовлетворении, возвратить в зале судебного заседания дополнительные документы представителям лиц, участвующих в деле.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Гранд" зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем ему присвоен основной государственный регистрационный номер - 1022700918448, ИНН-2721089369; 26.12.2015 на основании приказа начальника отдела N 387 от 21.12.2015 г., сотрудником ОМВД России по Советско-Гаванскому району Паневой В.О., в присутствии двух понятых, старшего продавца Похас А.В., проведена проверка в магазине "Любимый", принадлежащем ООО "Гранд", расположенном по адресу: Хабаровский край, г. Советская Гавань ул. Пугачева д. 13, в ходе которой выявлен факт нарушения действующего законодательства Российской Федерации, а именно обществом осуществлялась розничная продажа алкогольной продукции без соответствующей лицензии; данный факт зафиксирован протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 26.12.2015 г., который составлен в присутствии двух понятых, старшего продавца Похас А.В., при проведении проверки осуществлялась фотосъемка; согласно протоколу осмотра от 26.12.2015 и фотоматериалам в магазине ООО "Гранд" на витринах находился большой ассортимент алкогольной продукции, с ценниками ООО "Гранд", где указано наименование алкогольной продукции, ее цена, протокол осмотра подписан без замечаний старшим продавцом Похас А.В., вручен ей под роспись; 26.12.2015 обнаруженная алкогольная продукция была изъята, о чем, в присутствии двух понятых, старшего продавца Похас А.В., составлен протокол изъятия вещей и документов; 22.01.2016 по данному факту было вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ и проведении административного расследования (определение вручено директору общества Павловой А.Ю.).

Согласно ответа Комитета потребительского рынка, пищевой и перерабатывающей промышленности от 25.02.2016 N 2.3.5-569 ООО "Гранд" 29.10.2014 была выдана лицензия ХБ 003394 N 27РПА0005204 на розничную продажу алкогольной продукции, срок действия которой истек 29.10.2015, следовательно, на момент проведения проверки 26.12.2015 у ООО "Гранд" отсутствовало право на розничную продажу алкогольной продукции в связи с истечением срока действия лицензии на розничную продажу алкогольной продукции.

По результатам проверки 22.01.2016 г. старшим инспектором ОМВД России по Советско-Гаванскому району Паневой В.О., в присутствии директора общества Павловой А.Ю., в отношении ООО "Гранд" составлен протокол серии 27 АП N 798931 об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ (его копия вручена директору общества в этот же день, протокол подписан без замечаний).

На основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ, ОМВД обратился в суд с настоящим заявлением.

В силу пункта 2 статьи 1 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон РФ N 99- ФЗ), положения настоящего Федерального закона не применяются к

отношениям, связанным с осуществлением лицензирования производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Пунктом 2 статьи 1 Федерального закона N 171-ФЗ установлено, что действие настоящего Федерального закона распространяется на отношения, участниками которых являются юридические лица (организации) независимо от их организационно- правовых форм и форм собственности, осуществляющие производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную продажу спиртосодержащей непищевой продукции, пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, а также сидра, пуаре (грушевого сидра), медовухи (медового напитка), и физические лица, состоящие с указанными организациями и индивидуальными предпринимателями в трудовых отношениях и непосредственно осуществляющие отпуск алкогольной продукции покупателям по договорам розничной купли-продажи (продавцы), и на отношения, связанные с потреблением (распитием) алкогольной продукции.

Согласно положениям части 1 статьи 16, части 1 статьи 18 Федерального закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) осуществляется организациям; розничная продажа пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями; лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением: производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи; розничной продажи спиртосодержащей продукции; закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях; перевозок этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, осуществляемых в объеме, не превышающем 200 декалитров в год, организациями, закупившими указанную продукцию в целях использования ее в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей продукции либо в технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (за исключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, на транспортных средствах, находящихся в собственности, оперативном управлении, хозяйственном ведении таких организаций.

В силу части 2 статьи 18 Федерального закона N 171-ФЗ - розничная продажа алкогольной продукции, подлежит лицензированию.

Согласно части 10 Федерального закона N 171-ФЗ лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации; полномочия на лицензирование розничной продажи алкогольной продукции могут быть переданы субъектом Российской Федерации органам местного самоуправления в соответствии со статьей 7 настоящего Федерального закона; лицензия на розничную продажу алкогольной продукции, выданная одним субъектом Российской Федерации, может действовать на территории другого субъекта Российской Федерации при условии наличия между ними соответствующего соглашения.

В соответствии с положениями Федерального закона N 171-ФЗ оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, продукции включает в себя также и ее розничную продажу.

По части 3 статьи 14.17 КоАП РФ - производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Как отражено выше, при проведении проверки деятельности ООО "Гранд" в магазине "Любимый", расположенном по адресу: г. Советская Гавань, ул. Пугачева, 13, сотрудником ОМВД обнаружен факт осуществления обществом розничной продажи алкогольной продукции без соответствующей лицензии (срок действия выданной обществу лицензии на момент осуществления проверки, истек), таким образом, в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Обстоятельства правонарушения подтверждаются: протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 26.12.2015., который составлен в присутствии двух понятых, старшего продавца Похас А.В.; фотоматериалами; ответом Комитета потребительского рынка, пищевой и перерабатывающей промышленности от 25.02.2016 г. N 2.3.5-569; протоколом об административном правонарушении от 22.01.2016.

Вина общества заключается в бездействии и выражается в осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), чем причинен вред порядку осуществления предпринимательской деятельности в Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах, обоснован вывод суда о наличии в действиях (бездействии) общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

При этом, судом установлено, что срок привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5 КоАП РФ, не пропущен, порядок привлечения общества к административной ответственности соответствует требованиям КоАп РФ, обстоятельств отягчающих административную ответственность судом первой инстанции не выявлено, как и не выявлено оснований для применения к совершенному правонарушению положений статьи 2.9 КоАП РФ.

Между тем, суд первой инстанции, применив положения статьи 3.1, 24.1, 4.1 КоАП РФ, позицию, изложенную в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 4-П, и как следствие, принцип дифференцированности, соразмерности и справедливости наказания, с учетом того, что общество вину осознало, раскаивается в содеянном, находится в трудном финансовом положении, посчитал возможным применить к правонарушителю меру ответственности, в виде наложения штрафа ниже низшего предела, установленного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, в размере 100000 руб.

Проверив обоснованность привлечения общества к административной ответственности, в виде наложения штрафа в размере 100000 руб., арбитражный суд апелляционной инстанции поддерживает решение суда первой инстанции в указанной части.

Привлечение общества к административной ответственности в виде наложения на него штрафа в указанной выше сумме, не оспаривается и лицами участвующими в деле.

Вместе с тем, посчитав, что на момент рассмотрения настоящего дела, ООО "Гранд" была выдана новая лицензия от 12.01.2016 ХБ 0004506 N 27РПА0005529, арбитражный суд первой инстанции решил вернуть изъятую, согласно протоколу ОМВД изъятия вещей и документов от 26.12.2015, алкогольную продукцию обществу.

Арбитражный суд апелляционной инстанции не может согласиться с решением суда первой инстанции в данной части.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10. КоАП РФ в постановлении по

делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы

об изъятых вещах и документах, при этом вещи и документы, не изъятые из

оборота, подлежат возвращению законному владельцу, а вещи, изъятые из

оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

В силу части 2 статьи 3.3 КоАП РФ конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения может устанавливаться м применять в качестве как основного так и дополнительного административного наказания.

Согласно положениям статьи 25 Федерального закона N 171-ФЗ, Постановлению Правительства Российской Федерации от 22.05.2013 N 430 "О переработке или уничтожении изъятых из незаконного оборота и об уничтожении конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов, подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, в случае, если они реализуются без соответствующих лицензий, за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 статьи 20 этого Федерального закона; изъятая из незаконного оборота алкогольная продукция подлежит переработке или уничтожению.

Арбитражным судом апелляционной инстанции установлено и данное обстоятельство подтверждается материалами дела, что лицензия от 12.01.2016 ХБ 0004506 N 27РПА0005529, на которую ссылается суд первой инстанции в своем решении, выдана ООО "Гранд Плюс" (л. д. 21), а не ООО "Гранд".

Соответственно, в материалах дела нет и суду не представлены доказательства легальности оборота изъятой у ООО "Гранд" алкогольной продукции.

При указанных обстоятельства, арбитражный суд апелляционной инстанции, считает решение суда первой инстанции в части возвращения обществу изъятой алкогольной продукции, подлежащим отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ, с принятием нового судебного акта в данной части о конфискации алкогольной продукции и направлением ее на уничтожение.

В остальной части решение суда является законным, обоснованным и отмене либо изменению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 3 июня 2016 года по делу N А73-4689/2016 отменить в части возвращения обществу с ограниченной ответственностью "Гранд" изъятой алкогольной продукции.

Конфисковать с направлением на уничтожение в установленном законом порядке алкогольную продукцию, изъятую у общества с ограниченной ответственностью "Гранд" Отделом Министерства внутренних дел Российской Федерации по Советско-Гаванскому району по адресу: г. Советская Гавань, ул. Пугачева, д. 13, согласно протоколу изъятия вещей и документов от 26.12.2015.

В остальном решение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

Е.И. Сапрыкина Е.А. Швец