Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2016 г. N 09АП-56091/16

Требование: о признании незаконным акта органа власти

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Москва

14 декабря 2016 г.

Дело N А40-90163/16

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 декабря 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поташовой Ж.В.,

судей:	Мухина С.М., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Бахтияровым Р.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Инвест Гарант"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2016 по делу N А40-90163/16, принятое судьей В.Д. Поздняковым (шифр судьи 93-780),

по заявлению ООО "Инвест Гарант"

к ИФНС России по Октябрьскому р-ну г.Владимира

об оспаривании постановления,

при участии:

от заявителя:	не явился, извещен;
от ответчика:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Инвест Гарант" обратилось вАрбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России по Октябрьскому району г.Владимира об оспаривании постановления от 24.03.2016 N 174 по делу административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 15.09.2016 по делу N А40-90163/16, в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления ИФНС России по Октябрьскому району г.Владимира от 24.03.2016 N 174 о привлечении ООО "Инвест Гарант" (ОГРН 1057701060801) к административной ответственности по ч.1 ст.15.1 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 40 000 руб. - отказано.

С решением не согласился заявитель, подал апелляционную жалобу в которой просит, решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

Истец и ответчик надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей сторон, извещенных надлежащим образом о дате, времени и месте судебного разбирательства.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2016 на основании следующего.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки, проводившейся на основании поручения N 9 от 29.02.2016, в отношении ООО "Инвест Гарант" по вопросу соблюдения порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, установлено нарушение, выразившееся в неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу Общества выручки в сумме 200 рублей.

В соответствии с п. 4.1. Указания Центрального Банка Российской Федерации от 11.03.2014 N 3210-У "О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства" (далее - Указание) кассовые операции оформляются приходными кассовыми ордерами 0310001, расходными кассовыми ордерами 0310002.

ООО "Инвест Гарант" ИНН 7701353624 данный порядок ведения кассовых операций нарушен.

24.02.2016 Обществом получены наличные денежные средства по адресу: г. Владимир, пр-т Строителей, 20Г, в сумме 100 руб. от гр. Лаптева К.Н. при приеме ставки за матч без применения ККТ. Указанная сумма не оприходована в кассу предприятия, Обществом оприходовано 10 копеек. Приходно-кассовый ордер на сумму 100,00 руб. не выписан.

Аналогично, 26.02.2016 получены наличные денежные средства в сумме 100 руб. от гр. Лаптева К.Н. при приеме ставки за матч также без применения ККТ. Указанная сумма не оприходована в кассу предприятия, Обществом оприходовано 10 копеек. Приходно-кассовый ордер на сумму 100,00 руб. не выписан.

В кассовой книге в нарушение Указания Обществом вышеуказанные суммы не оприходованы (приходно-кассовый ордер не выписан), соответствующие записи отсутствуют.

Согласно контрольной ленте, распечатанной из ЭКЛЗ (электронной контрольной ленты защищенной) контрольно-кассового аппарата FPrint-5200K N 0351245 за 24 февраля 2016, Обществом пробито 247 чеков на сумму 0 руб. 10 коп., 26 февраля 2016 пробито 179 чеков, 28 января 2016 -231 чек, 15 февраля 2016 -71 чек, 28 февраля -103 чека, при этом ни одного чека на сумму 100 руб. не пробито.

Не отражение в кассовой книге полученной Обществом денежной выручки в тот же день свидетельствует о неоприходовании в кассу предприятия денежной наличности.

По итогам проведенной проверки составлен акт проверки N 9 от 15.03.2016 На основании выявленных нарушений главным государственным налоговым инспектором отдела оперативного контроля ИФНС России по Октябрьскому району города Владимира Ковыловой Т.П. составлен протокол от 15.03.2016 N 9/174 об административном правонарушении по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ.

Данный протокол составлен в отсутствие законного представителя заинтересованного лица при наличии сведений о его извещении надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, что подтверждается уведомлением от 04.03.2016 N 13-16-01/02122 и уведомлением о его вручении 14.03.2016 адресату.

По результатам рассмотрения материалов административного дела начальником ИФНС России по Октябрьскому району г. Владимира вынесено постановление от 24.03.2016 N 174 согласно которому ООО "Инвест Гарант" привлечено к административной ответственности на основании ч.1 ст. 15.1 КоАП РФ и назначено административное наказание в виде штрафа в размере 40 000 руб.

Данное постановление вынесено в отсутствие законного представителя заинтересованного лица при наличии сведений о его извещении надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении, что подтверждается уведомлением от 16.03.2016 N 13-16-01/02489 и уведомлением о его вручении 21.03.2016 адресату.

В материалы дела обществом не представлены доказательства, позволяющие сделать вывод о том, что им были приняты все необходимые и достаточные меры, направленные на недопущение выявленных нарушений.

При таких обстоятельствах в действиях ООО "Инвест Гарант" имеется состав административного правонарушения, предусмотренный ч.1 ст.15.1 КоАП РФ.

Апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что положения 25.1, 28.2, 28.4, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10, судом не установлено и заявителем не оспаривается. Постановление вынесено в срок, установленный ст.4.5 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности, несоблюдении порядка хранения свободных денежных средств, а равно в накоплении в кассе наличных денег сверх установленных лимитов, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Согласно диспозиции части 1 статьи 15.1 КоАП РФ состав правонарушения образуют несколько действий (бездействие), в том числе: неоприходование (неполное оприходование) в кассу денежной наличности, то есть фактическое получение выручки и неотражение ее в соответствующих бухгалтерских документах; несоблюдение порядка хранения свободных денежных средств; накопление в кассе наличных денег сверх установленных лимитов.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения в сфере организации наличного денежного обращения в Российской Федерации.

Объективная сторона рассматриваемого состава правонарушения предполагает как нарушение порядка работы с денежной наличностью, так и нарушение порядка ведения кассовых операций.

Субъектами правонарушений, предусмотренных данной статьей, являются руководители и иные работники, на которых возложены организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в организации, а также юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Субъективная сторона может выражаться в форме, как умысла, так и неосторожности.

В соответствии с п. 4.1. Указания Центрального Банка Российской Федерации от 11.03.2014 N 3210-У "О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого

предпринимательства" (далее - Указание) кассовые операции оформляются приходными кассовыми ордерами 0310001, расходными кассовыми ордерами 0310002.

Согласно п. 5.2 Указания по окончании проведения кассовых операций можно оформить один приходный кассовый ордер (на общую сумму принятых денег) на основании контрольной ленты, изъятой из контрольно-кассовой техники (далее - ККТ), бланков строгой отчетности, приравненных к кассовому чеку, иных документов, предусмотренных Федеральным законом от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт".

В соответствии с п. 4.6 Указаний ЦБ РФ N 3210-У поступающие в кассу наличные деньги, за исключением наличных денег, принятых при осуществлении деятельности платежного агента, банковского платежного агента (субагента), и выдаваемые из кассы наличные деньги юридическое лицо учитывает в кассовой книге 0310004.

Платежный агент, банковский платежный агент (субагент) для учета наличных денег, принятых при осуществлении деятельности платежного агента, банковского платежного агента (субагента), ведет отдельную кассовую книгу 0310004.

Записи в кассовой книге 0310004 осуществляются кассиром по каждому приходному кассовому ордеру 0310001, расходному кассовому ордеру 0310002, оформленному соответственно на полученные, выданные наличные деньги (полное оприходование в кассу наличных денег).

В конце рабочего дня кассир сверяет данные, содержащиеся в кассовой книге 0310004, с данными кассовых документов, выводит в кассовой книге 0310004 сумму остатка наличных денег и проставляет подпись.

Записи в кассовой книге 0310004 сверяются с данными кассовых документов главным бухгалтером или бухгалтером (при их отсутствии -руководителем) и подписываются лицом, проводившим указанную сверку.

Если в течение рабочего дня кассовые операции не проводились, записи в кассовую книгу 0310004 не осуществляются.

Обособленные подразделения передают юридическому лицу копию листа кассовой книги 0310004 в порядке, установленном юридическим лицом с учетом срока составления юридическим лицом бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Контроль за ведением кассовой книги 0310004 осуществляет главный бухгалтер (при его отсутствии - руководитель).

Из приведенных правовых норм следует, что организации, индивидуальные предприниматели в соответствии с Указанием обязаны совершить определенные операции по оприходованию наличных денежных средств в день их поступления (оформить приходные кассовые ордера о поступивших наличных денежных средствах в кассу организации и внести в тот же день в кассовую книгу записи о поступивших денежных средствах).

В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно п. 6 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно п. 2 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1130 "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" лицензируемый вид деятельности осуществляется организаторами азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, расположенных вне игорных зон, и предусматривает оказание следующих видов услуг:

а) заключение с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше;

б) организация заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между 2 или несколькими участниками азартной игры.

В силу п. 14 ст. 4 Федерального закона N 244-ФЗ букмекерская контора -игорное заведение, в котором организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр. То есть, букмекерская контора сама непосредственно заключает с участниками азартных игр основанные на риске соглашения о выигрыше.

Таким образом, ООО "Инвест-Гарант" как организация осуществляющая деятельность по организации и проведению азартных игр (букмекерская контора) заключало с игроками соглашение о выигрыше, основанном на риске (алеаторные сделки). Анализ специального законодательства, а также фактические действия Общества по взаимоотношениям с участниками азартных игр не позволяют квалифицировать эти действия как оказание возмездных услуг.

Аналогичные положения закреплены в п.п. 1 - 2 ст. 1063 ГК РФ, согласно которым отношения между организаторами тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр и участниками таких игр, а также между операторами лотерей и участниками лотерей регулируются законами и основаны на договоре. Договор между организатором и участником игр оформляется выдачей билета, квитанции или иным предусмотренным правилами организации игр способом.

Иные услуги, которые могут быть оказаны игрокам, не являются возмездными, поскольку букмекер не берет за нее плату, а лишь создает игроку условия для заключения сделок пари. Кроме того, такие услуги не имеют прямого отношения к заключению пари и не связаны с правовыми последствиями его заключения.

В связи с чем, довод заявителя об оказании игрокам возмездных услуг, и следовательно, отсутствия обязанности по выдаче кассового чека на полученную сумму денежных средств, основан на неправильном толковании и применении норм материального права.

Согласно ст. 364 НК РФ игорный бизнес - предпринимательская деятельность по организации и проведению азартных игр, связанная с извлечением организациями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр.

Указание Общества, со ссылкой на данную статью, на тот факт, что ООО "Инвест-Гарант" взимает плату лишь за проведение азартных игр не соответствует действительности, поскольку фактическая деятельность Общества - заключение пари с участниками азартных игр - предполагает извлечение Обществом доходов в виде выигрыша, а не в связи с проведением азартных игр. Сторонами по указанному соглашению являются ООО "Инвест-Гарант" и участник азартной игры.

Ставка по соглашениям о выигрыше, основанном на риске, в данном случае являются не суммой денежных средств, принимаемых Обществом на депозит от участника, а непосредственно предметом основанного на риске соглашения о выигрыше.

Следовательно, при заключении организатором с участниками азартных игр соглашений о выигрыше организация обязана приходовать всю сумму полученных от участников денежных средств.

В этой связи, составление приходных ордеров на сумму 10 копеек и занесение соответствующей записи в кассовую книгу, при фактическом получении денежных средств от игроков в большем размере, является нарушением Указания Центрального Банка Российской Федерации от 11.03.2014 N 3210-У.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 15.09.2016 по делу N А40-90163/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

С.М. Мухин Л.Г. Яковлева