Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2016 г. N 18АП-15167/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 12 мая 2017 г. N Ф09-1709/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Челябинск

27 декабря 2016 г.

Дело N А47-6992/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 декабря 2016 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мальцевой Т.В.,

судей Фотиной О.Б., Ширяевой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Иншаковой М.А. рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Т Плюс" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 12.10.2016 по делу N А47-6992/2016 (судья Сердюк Т.В.).

В судебном заседании (до объявления перерыва) приняли участие представители:

истца: общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" - Феофилактов Максим Викторович (паспорт, доверенность N 106-04(15) от 01.09.2015),

ответчика: публичного акционерного общества "Т Плюс" - Пашнина Елена Олеговна (паспорт, доверенность от 17.03.2016).

Общество с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" (далее - общество "Газпром энерго", истец) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Т Плюс" (далее - общество "Т Плюс", ответчик, податель апелляционной жалобы) о взыскании 2 084 817 руб. 07 коп. неустойки, в том числе: по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д(БС) в размере 574 423 руб. 78 коп.; по договору водоотведения от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д(БС) в размере 551 691 руб. 88 коп.; по договору холодного водоснабжения от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д(БС) в размере 957 518 руб. 50 коп.; по договору оказания услуг по водоснабжению от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д(БС) в размере 1 182 руб. 92 коп.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 12.10.2016 исковые требования удовлетворены. Кроме того, с ответчика в пользу истца взыскано 33 424 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины

Не согласившись с указанным решением, общество "Т Плюс" обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Оренбургской области от 12.10.2016 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель указывает, что ответчик не является потребителем тепловой энергии по смыслу Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", то есть к нему не применимы положения ч.9.1 ст.15 названного закона, в силу чего начисление неустойки по договору N 55-10/84/14-Д(БС) от 28.03.2014 в размере, предусмотренном указанным законом, является неправильным.

Также апеллянт отмечает, что судом не учтено дополнительное соглашение от 28.03.2016 N 3.

По мнению подателя жалобы, имеет место несоразмерность начисленной истцом неустойки по договору холодного водоснабжения от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), договору водоснабжения субабонентов от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), договору водоотведения от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС).

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены посредством почтовых отправлений, а также путем размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

В судебном заседании (14.12.2016) представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.; представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения.

В судебном заседании объявлен перерыв в порядке ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до 21.12.2016 до 12 час. 20 мин.

После окончания перерыва судебное заседание продолжено.

Лица, участвующие в деле, о дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, своих представителей в судебное заседание не направили.

Поскольку о дате и времени перерыва в судебном заседании представители сторон уведомлены надлежащим образом, в соответствии со ст.ст.121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрение дела продолжено судом апелляционной инстанции в его отсутствие представителей сторон.

Проверив законность и обоснованность решения суда в порядке, предусмотренном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены либо изменения.

Как следует из материалов дела, 29.01.2014 между обществом "Газпром энерго" (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и открытым акционерным обществом "Оренбургская теплогенерирующая компания" (абонент) заключен договор холодного водоснабжения N 55-10/58/14-Д (БС) (далее - договор от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС); т.1, л.д.18-22), согласно п.1.1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляющая холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (техническую) воду, а абонент обязуется оплачивать принятую холодную воду установленного качества в объеме, определенном настоящим договором, и соблюдать предусмотренный настоящим договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета.

В силу положений п.3.2 договора от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС) расчетный период по данному договору равен одному календарному месяцу, абонент оплачивает полученную холодную воду в объеме потребленной холодной воды до 10-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем на основании первичных документов. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства.

В соответствии с п.12.3 договора от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС) в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящего договора организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать от абонента уплаты неустойки в размере 2-кратной ставки рефинансирования (учетной ставки) Центрального банка Российской Федерации, установленной на день предъявления соответствующего требования, от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Впоследствии, 28.03.2014 между обществом "Оренбургская теплогенерирующая компания" (теплоснабжающая организация) и обществом "Газпром энерго" (теплосетевая организация) заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя N 55-10/84/14-Д (БС) (далее - договор от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС); т.1, л.д.7-17), согласно п.1.1 которого теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей и паропроводов в состоянии, соответствующем установленным техническим регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии, теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги на условиях, определяемых настоящим договором.

На основании п.4.3 договора от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) расчетным периодом по настоящему договору принимается один календарный месяц.

Оплата за услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя производится теплоснабжающей организацией самостоятельно до 15-го числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и счета-фактуры за расчетный месяц.

Пунктом 5.1 договора от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) предусмотрено, что в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по настоящему договору сторона, нарушившая обязательство, несет ответственность в соответствии с действующим законодательством.

В силу положений п.5.2 договора от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) теплоснабжающая организация в случае несоблюдения срока оплаты оказанных ей услуг выплачивает теплосетевой организации проценты за пользование чужими денежными средствами в размере и в порядке, установленном действующим законодательством, предусматривающим ответственность за неисполнение денежного обязательства.

Также между обществом "Газпром энерго" (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и открытым акционерным обществом "Волжская территориальная генерирующая компания" (субабонент) заключен договор водоснабжения субабонентов от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС) (далее - договор от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС); т.1, л.д.23-25), согласно п.1.1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется оказать услуги по отпуску субабоненту питьевой воды системы водоснабжения (сети) которого имеют непосредственное присоединение к сетям абонента. Субабонент обязуется принимать воду, соблюдать режим потребления воды в объеме и в сроки на условиях, предусмотренных договором, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении объектов (сетей) водоснабжения, исправность дуемых им приборов и оборудования, а также оплачивать услуги организации водопроводно-канализационного хозяйства в порядке и на условиях договора.

Расчеты по договору производятся платежными поручениями на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства. Расчетным периодом является календарный месяц (п.п.5.2, 5.3 договора от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС)).

Расчеты осуществляются в следующем порядке: предоплата в размере 50% от ежемесячного договорного объема в срок до 15 числа текущего расчетного периода на основании счета, выставленного организацией водопроводно-канализационного хозяйства; окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта приема-передачи услуг по отпуску воды.

На основании п.6.3 договора от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС) в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) субабонентом обязательств по настоящему договору организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать, а субабонент уплатить неустойку в размере 1/360 ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации за каждый день неисполненного обязательства.

Кроме того, между обществом "Газпром энерго" (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и обществом "Т Плюс" (абонент) заключен договор водоотведения от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) (далее - договор от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС); т.1, л.д.26-32), согласно п.1.1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляющая водоотведение, обязуется осуществлять прием сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать режим водоотведения, требования к составу и свойствам отводимых сточных вод, установленные законодательством Российской Федерации, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод и производить организации водопроводно-канализационного хозяйства оплату водоотведения в сроки, порядке и размере, которые определены в договоре.

На основании п.3.2 договора от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) расчетным периодом признается один календарный месяц. Абонент оплачивает отведенные сточные воды в объеме отведенных сточных вод до десятого числа месяца, следующего за расчетным месяцем, на основании первичных документов, указанных в п.5.7 договора, выставляемых организацией водопроводно-канализационного хозяйства не позднее второго числа месяца, следующего за расчетным. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетным счет организации водопроводно-канализационного хозяйства.

Пунктом 12.3 договора от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) установлено, что в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящего договора организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать от абонента уплаты неустойки в размере и порядке, определенных действующим законодательством Российской Федерации.

Во исполнение условий договоров от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) истцом ответчику осуществлена поставка холодной (технической) воды, питьевой воды системы водоснабжения, прием сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечение их транспортировки, очистки и сброса в водный объект, а также осуществлены организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей и паропроводов, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии, теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии и теплоносителя, что подтверждается актами приема-передачи услуг по отпуску воды от 31.03.2016 N 353, от 30.04.2016 N 502 (т.1, л.д.36, 37), актами приема-передачи услуг по передаче тепловой энергии от 31.03.2016 N 482, от 30.04.2016 N 642 (т.1, л.д.40, 41), актами приема-передачи воды от 31.03.2016 N 481, от 30.04.2016 N 608 (т.1, л.д.44, 45), актами приема-передачи услуг по приему сточных вод от 31.03.2016 N 469, от 30.04.2016 N 619 (т.1, л.д.48, 49).

Выставленные счета-фактуры от 31.03.2016 N 01/482, от 30.04.2016 N 01/683, от 31.03.2016 N 01/606, от 30.04.2016 N 01/812, от 31.03.2016 N 01/605, от 30.04.2016 N 01/789, от 31.03.2016 N 01/594, от 30.04.2016 N 01/800 (т.1, л.д.34, 35, 38, 39, 42, 43, 46, 47) оплачены ответчиком с просрочкой установленных договорами для расчетов сроков, что не оспаривается сторонами.

Претензиями от 28.04.2016 N 55-55-07/1611, от 27.05.2016 N 55-55-07/1975 (т.1, л.д.50, 51) истец просил ответчика в добровольном порядке оплатить неустойки по договорам.

Оставление указанных претензий без удовлетворения и отсутствие оплаты неустоек по договорам: от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) за просрочку оплаты оказанных услуг и поставленных ресурсов послужило основанием для обращения общества "Газпром энерго" в Арбитражный суд Оренбургской области с настоящими исковыми требованиями.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из наличия между сторонами обязательственных отношений, обусловленных заключенными договорами от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС), установленного факта поставки холодной (технической) воды, питьевой воды системы водоснабжения, приема сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечения их транспортировки, очистки и сброса в водный объект, осуществления организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание технических устройств тепловых сетей и паропроводов, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии, теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии и теплоносителя, а также отсутствия доказательств своевременной оплаты оказанных услуг и поставленных ресурсов, что является основанием для начисления и взыскания договорных неустоек. При этом суд первой инстанции не усмотрел оснований для применения положений ст.333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения решения суда первой инстанции в части взыскания неустойки по договору от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС).

Правоотношения, возникшие между сторонами по договорам от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС), регулируются нормами гл.30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), согласно которым к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой правила о договоре энергоснабжения (ст.ст. 539-547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (п.2 ст.548 ГК РФ).

В силу п. 1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон

По смыслу п.1 ст.541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оценив в порядке ст.431 ГК РФ условия заключенного договора от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) и поведение сторон при его исполнении, судебная коллегия приходит к выводу о том, что к возникшим из его условий отношениям сторон подлежат применению положения о договоре возмездного оказания услуг (гл.39 ГК РФ).

На основании положений ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (ст.781 ГК РФ).

На основании положений ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (п.1 ст.310 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Факт осуществления истцом поставки холодной (технической) воды, питьевой воды системы водоснабжения, приема сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечения их транспортировки, очистки и сброса в водный объект, осуществления организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание технических устройств тепловых сетей и паропроводов, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии, теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии и теплоносителя подтверждается актами приема-передачи услуг по отпуску воды от 31.03.2016 N 353, от 30.04.2016 N 502, актами приема-передачи услуг по передаче тепловой энергии от 31.03.2016 N 482, от 30.04.2016 N 642, актами приема-передачи воды от 31.03.2016 N 481, от 30.04.2016 N 608, актами приема-передачи услуг по приему сточных вод от 31.03.2016 N 469, от 30.04.2016 N 619.

Однако, оплата оказанных услуг и поставленных ресурсов ответчиком произведена несвоевременно.

Поскольку материалами дела подтверждается просрочка исполнения обязательств ответчика по своевременной оплате оказанных услуг и поставленных ресурсов по договорам от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) правомерным является начисление договорных неустоек.

Согласно п. 1 ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Пунктом 1 ст.330 ГК РФ предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с п.60 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (п.1 ст.330 ГК РФ).

Пунктом 12.3 договора от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС) стороны предусмотрели, что в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящего договора организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать от абонента уплаты неустойки в размере 2-кратной ставки рефинансирования (учетной ставки) Центрального банка Российской Федерации, установленной на день предъявления соответствующего требования, от суммы задолженности за каждый день просрочки.

На основании п.6.3 договора от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС) в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) субабонентом обязательств по настоящему договору организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать, а субабонент уплатить неустойку в размере 1/360 ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации за каждый день неисполненного обязательства.

В соответствии с п.12.3 договора от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящего договора организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать от абонента уплаты неустойки в размере и порядке, определенных действующим законодательством Российской Федерации.

Так, обществом "Газпром энерго" представлен расчет неустоек за просрочку оплаты, в частности по договорам, согласно которому неустойка по договору от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС) за период с 12.04.2016 по 10.06.2016 составляет 957 518 руб. 50 коп., по договору от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС) за период с 12.04.2016 по 01.06.2016 - 1 182 руб. 92 коп., по договору от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) за период с 12.04.2016 по 10.06.2016 - 551 691 руб. 88 коп.

Судом первой инстанции расчет истца в части начисления неустоек по договорам от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) проверен, признан арифметически верным и соответствующим порядку расчета, предусмотренному, указанными договорами. Оснований для переоценки правильного вывода суда первой инстанции в этой части суд апелляционной инстанции не усматривает.

В соответствии с п.1 ст.333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка (пени) явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

На основании п.71 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (п.1 ст.2, п.1 ст.6, п.1 ст.333 ГК РФ).

В силу п.72 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 заявление ответчика о применении положений ст.333 ГК РФ может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (ч.6.1 ст.268, ч.1 ст.286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика (п.73 указанного постановления).

Признание несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является правом суда, принимающего решение.

При этом в каждом конкретном случае арбитражный суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств дела.

Основанием для применения ст.333 ГК РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств.

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др. (п.2 информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст.333 ГК РФ").

Доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки (п.3 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст.333 ГК РФ").

Ответчиком в нарушение ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и указанных разъяснений не представлено доказательств, подтверждающих явное несоответствие размера начисленных неустоек по договорам от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС) последствиям неисполнения обязательства.

Договорная неустойка устанавливается по взаимному соглашению сторон в соответствии с их волей. При установлении ее размера, порядка исчисления, соотношения с убытками и других условий применения стороны свободны (ст.ст.1, 9, 421 ГК РФ).

Заключая указанные договоры, ответчик ознакомился с его условиями, согласился с ними, в том числе с размерами неустоек, подлежащих начислению в случае нарушения согласованных сторонами условий.

Поскольку условия о договорных неустойках определено по свободному согласию сторон (доказательств иного в дело не представлено), ответчик, являясь коммерческой организацией, в соответствии со ст.2 ГК РФ осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск, а, следовательно, должен был и мог предположить и оценить возможность отрицательных последствий такой деятельности, в том числе связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением принятых по договорам от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д (БС), от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д (БС), от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д (БС).

В силу изложенных обстоятельств судебная коллегия не находит правовых оснований для снижения размера неустоек в соответствии со ст.333 ГК РФ.

Однако, судебная коллегия не может согласиться с представленным истцом расчетом неустойки по договору от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) и выводом суда первой инстанции в этой части по следующим основаниям.

Федеральный закон от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ) устанавливает правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также определяет полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

Федеральным законом от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов" в Закон N 190-ФЗ внесены изменения, согласно которым ст.15 дополнена ч.ч.9.1-9.4.

Согласно ч.9.1 ст.15 Закона N 190-ФЗ потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В свою очередь потребителями тепловой энергии являются лица, приобретающие тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

Между тем, исходя из буквального толкования изложенной нормы, установленная ч.9.1 ст.15 Закона N 190-ФЗ неустойка применима только в отношении потребителя тепловой энергии, тогда как общество "Т Плюс" применительно к договору от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) является теплоснабжающей организацией, что также подтверждается преамбулой названного договора, в которой ответчик поименован как "теплоснабжающая организация", а также условиями договора (п.2.2.2 договора).

Кроме того, как указывалось ранее, правоотношения сторон по договору от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) регулируются нормами гражданского законодательства о возмездном оказании услуг, что опосредованно свидетельствует о невозможности применения положений ч.9.1 ст.15 Закона N 190-ФЗ к правоотношениям сторон в рамках такого договора.

На основании ст.431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Как следует из п.5.2 договора от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) теплоснабжающая организация в случае несоблюдения срока оплаты оказанных ей услуг выплачивает теплосетевой организации проценты за пользование чужими денежными средствами в размере и в порядке, установленном действующим законодательством, предусматривающим ответственность за неисполнение денежного обязательства.

Ответственность за неисполнение денежного обязательства предусмотрена ст.395 ГК РФ.

На основании п.1 ст.395 ГК РФ (в редакции, действовавшей в период начисления неустойки) за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В этой связи судом апелляционной инстанции произведен перерасчет неустойки по договору от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС), исходя из средних ставок банковского процента по вкладам физических лиц, существующих в месте нахождения кредитора, то есть общества "Газпром энерго" (Центральный федеральный округ).

Сумма задолженности, руб., коп.	Период начисления неустойки	Количество дней просрочки, дни	Средние ставки банковского процента по вкладам физических лиц, %	Итоговая сумма неустойки, руб., коп.
8 374 740 руб. 89 коп.	с 26.04.2016 по 18.05.2016	23	8,14	42 956 руб. 68 коп.
8 819 402 руб. 74 коп.	с 26.04.2016 по 18.05.2016	23	8,14	45 237 руб. 50 коп.
2 851 331 руб. 86 коп.	с 26.05.2016 по 15.06.2016	21	7,9	12 959 руб. 89 коп.
	с 16.06.2016 по 20.06.2016	5	8,24	3 218 руб. 49 коп.
8 048 635 руб. 79 коп.	с 26.05.2016 по 15.06.2016	21	7,9	36 582 руб. 70 коп.
	с 16.06.2016 по 20.06.2016	5	8,24	9 085 руб. 04 коп.
Итого:				150 040 руб. 30 коп.

В результате расчета неустойки по договору от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) сумма неустойки за период с 26.04.2016 по 20.06.2016 составляет 150 040 руб. 30 коп.

В силу изложенных фактических обстоятельств, учитывая требования ст.ст.309, 310 ГК РФ, п.5.2 договора от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) требование общества "Газпром энерго" о взыскании с общества "Т Плюс" неустойки по названному договору является законным и обоснованным лишь в сумме 150 040 руб. 30 коп., а вывод суд первой инстанции в этой части - неверным.

В соответствии с п.4 ч. 1, п.п.1, 2 ч.2 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права, выраженные в неприменении закона, подлежащего применению, применении закона, не подлежащего применению.

Поскольку судом первой инстанции при определении размера неустойки по договору от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д (БС) применены положения ч.9.1 ст.15 Закона N 190-ФЗ, не подлежащие применению и одновременно не применены подлежащие применению ст.330, 331, 395 ГК РФ, решение суда первой инстанции в части удовлетворения исковых требований по взысканию неустойки по указанному договору в размере 574 423 руб. 78 коп. подлежит изменению.

Нарушений норм процессуального права, влекущих в силу ч.4 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловную отмену судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 12.10.2016 по делу N А47-6992/2016 изменить.

Резолютивную часть решения изложить в следующей редакции:

"Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" удовлетворить частично.

Взыскать с публичного акционерного общества "Т Плюс" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" 1 660 433 руб. 60 коп. неустойки: в том числе:

- по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 28.03.2014 N 55-10/84/14-Д(БС) в размере 150 040 руб. 30 коп.;

- по договору водоотведения от 16.12.2015 N 55-10/312/15-Д(БС) в размере 551 691 руб. 88 коп.;

- по договору холодного водоснабжения от 29.01.2014 N 55-10/58/14-Д(БС) в размере 957 518 руб. 50 коп.;

- по договору оказания услуг по водоснабжению от 06.03.2015 N 55-10/51/15-Д(БС) в размере 1 182 руб. 92 коп.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с публичного акционерного общества "Т Плюс" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" 26 620 руб. в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины по иску."

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" в пользу публичного акционерного общества "Т Плюс" 3 000 руб. в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Т.В.Мальцева

Судьи

О.Б.Фотина Е.В.Ширяева