Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2016 г. N 09АП-60994/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17 апреля 2017 г. N Ф05-2913/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

23 декабря 2016 г.

Дело N А40-18249/16

Резолютивная часть постановления объявлена "21" декабря 2016 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "23" декабря 2016 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: В.И. Тетюка

Судей: Б.В. Стешана, Е.Е. Кузнецовой

при ведении протокола судебного заседания А.Н. Калюжным

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Северная технологическая компания"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 октября 2016 года,

принятое судьей А.С. Чадовым (шифр судьи 117-151) по делу N А40-18249/16

по иску ООО "Северная технологическая компания"

к ООО "Нобель Ойл" Компания-Оператор"

о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании:

от истца: Михайленко П.М. - дов. от 25.07.2016

от ответчика: Валеева Р.М. - дов. от 01.01.2016

УСТАНОВИЛ:

ООО "Северная технологическая компания" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с ООО "Нобель Ойл" Компания-Оператор" задолженности по договору от 07.04.2014 г. N 40/2014 в сумме 75.623.511,05 рублей.

Заявление мотивировано тем, что ответчик не оплатил работы, выполненные по договору.

Решением суда от 27.10.2016 г. в удовлетворении требования ООО "Северная технологическая компания" - отказано.

Взыскана с Общества с ограниченной ответственностью "Северная технологическая компания" в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 200.000 руб.

ООО "Северная технологическая компания", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным и необоснованным, принятым при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, с неправильным применением норм материального права.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что работы по спорному договору выполнены истцом, задолженность за работы ответчиком не погашена.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит отменить решение суда полностью и принять новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Оснований для отмены либо изменения решения суда не установлено.

Как следует из материалов дела, основанием иска является то, в соответствии с договором от 07.04.2014 г. N 40/2014 истцом выполнялись работы по строительству скважин Северо-Ютымского месторождения на общую сумму в размере 249.446.816,85 рублей, что подтверждается актами о приемки выполненных работ, однако ответчик выполненные работы оплатил частично, что образовало задолженность в размере 75.623.511,05 рублей.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 711 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и его приемка заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

При этом, согласно требованиям ст. 720 ГК РФ, заказчик обязан с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с нормой ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода, при этом, п. 2 названной статьи предусмотрено, что если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.

Как следует из материалов дела, в исковом заявлении истец ссылается на заключенный с ответчиком Договор от 07.04.2014 N 40/2014.

Между тем, ответчик указал, что результат работ в части строительства скважин N N 309, 320, 313 в его адрес не передавался, при том, что стоимость принятых заказчиком работ составила 84.677.645,18 рублей. Ответчиком в адрес истца были перечислены денежные средства в размере 173.823.305,80 рублей. В связи с чем, ответчик указал на то, что не только не имеет задолженности перед истцом, но за истцом числится неосвоенный аванс в размере 89.145.660,62 рублей.

В соответствии с п. 2.1.1 договора заказчик обязан принять результат и оплатить качественно выполненные работы.

В соответствии с п.п. 2.2.10, 3.1, 4.4.5 договора для окончательного расчета по договору подрядчик обязан:

- завершить все работы по строительству скважин;

- передать скважину заказчику;

- передать заказчику дело скважины, в том числе акт о вводе скважины в эксплуатацию по форме КС-11;

- передать заказчику буровую площадку, произвести рекультивацию, передать оборудование, демобилизовать оборудование и персонал с площадки. В соответствии с п. 2.2.10 договора заказчик вправе не принимать выполнение работ по договору до момента полного исполнения указанных обязательств.

- передать заказчику акт приемки работ по форме КС-2, справку по форме КС-3, а также счет-фактуру.

Недостижение ключевых показателей эффективности является основанием для отказа Заказчика для приемки работ, дает право Заказчику применить штрафные санкции и произвести снижение стоимости работ Подрядчика в соответствии с приложением N 8 к Договору.

Законченная строительством скважина передается Заказчику по акту приема- передачи скважины (объекта), подписанному полномочными представителями Заказчика и Подрядчика с оформлением акта КС-11. Уполномоченным лицом на подписание Акта КС-11 со стороны Заказчика является президент, вице-президент Заказчика, либо исполняющий обязанности Президента, действующий на основании доверенности.

Подрядчик в течение 10-ти рабочих дней с момента завершения работ в соответствии с Договором и программой по скважине передает Заказчику на рассмотрение дело скважины в составе, предусмотренном пунктом 3.1., 3.1.1. Договора (более 14 позиций, в т.ч. паспорт скважины сданными о процессе бурения - пункт 3.1.2., акт КС-11 (пункт 3.1.12), акт о первичном запуске подземного оборудования и отработке 72 часов (п.3.1.13).

Пункт 3.1.1. Дело скважины в 2-х экземплярах (первый экземпляр - оригиналы всех документов, второй экземпляр - копии всех документов, а также 1 экземпляр на электронном носителе). Материалы по делу скважины должны содержать:

программу бурения скважины;

геолого-технический наряд;

акт о заложении скважины;

акт на начало бурения скважины;

акт на спуск и цементирование направления;

планы на спуск и цементирование обсадных колонн (кроме направления);

акты на спуск и цементирование обсадных колонн;

реестры на спуск обсадных колонн (кроме направления);

акты на испытание проб тампонажного раствора;

акты испытания на герметичность цементного кольца технической, эксплуатационной колонны;

акты об оборудовании устья скважины;

акт на готовность скважины к геофизическим работам;

акт на величину натяжения эксплуатационной колонны;

акт на окончание бурения скважины;

акт на замену бурового раствора на техническую воду (при освоении);

акт на спуск НКТ с установленным оборудованием, включая меру спуска НКТ (при освоении);

акт на наклонно-направленную проводку;

акты на испытание пластов в процессе бурения (испытателя пластов);

планы работ по опробованию и освоению объекта;

план работ на освоение скважины (при освоении скважины);

акт на начало освоения (при освоении);

акт на спуск перфораторов (при освоении);

акт замены воды на нефть (при освоении);

акт на свабирование скважины (при освоении);

акты на окончание работ по опробованию и освоению объекта;

акт на результаты освоения скважины (при освоении);

акт опрессовки фонтанной арматуры (при освоении);

краткое описание проведённых работ по скважине;

акты о сдаче подрядчиком геологической и технической документации;

акт на передачу скважины из бурения в эксплуатацию;

Паспорт скважины с данными о процессе бурения.

Описание керна.

Акт передачи керна.

Технический паспорт на колонную головку.

Технический паспорт на фонтанную арматуру.

Паспорта на насосно-компрессорные трубы.

Сертификаты качества на обсадные трубы, спущенные в скважину.

Копию бурового журнала, заверенную подписью и печатью Подрядчика.

Карточку отработки буровых долот.

3.1.10. Переписка между Подрядчиком и Заказчиком.

Два экземпляра результатов геофизических исследований (каротажный материал и РИГИС) на бумажном носителе.

Отчет по строительству скважин (суточные отчеты по бурению, суточные отчёты по буровым растворам, замеры инклинометрии профиля ствола, отработку долот и ВЗД, график глубина-день; геофизический материал по всему стволу скважины в двух экземплярах на бумажном носителе и один экземпляр в электронном виде) на бумажных и электронных носителях.

3.1.13. Акт КС-11.

3.1.14. Акт о первичном запуске подземного оборудования и отработке 72 часов, который должен быть подписан следующими должностными лицами Сторон:

со стороны Заказчика - Исполнительный директор Заказчика,

со стороны Подрядчика - руководитель проекта и мастер.

Заказчик оставляет за собой право вносить изменения и дополнения в вышеуказанный перечень.

Пункт 3.3. Договора: при обнаружении в в процессе приема-сдачи документации недостатков, отсутствии или ненадлежащем оформлении документов, указанных в пунктах 3.1.,3.1.1.-3.1.13 Договора, Заказчик предъявляет Подрядчику в течение 10-ти рабочих дней со дня получения документов, мотивированные требования об их устранении и/или предоставлении.

Пункт 3.4.: надлежащим исполнением Договора является сдача скважины Заказчику в эксплуатацию. Все платежи до сдачи скважины в эксплуатацию являются авансовыми платежами.

Пункт 4.1. Договора: За работы, указанные в настоящем Договоре и утвержденной Программе, Заказчик оплачивает Подрядчику стоимость, рассчитанную согласно Приложению N 6. Стоимость является зафиксированной (твердой) на момент подписания настоящего Договора и может быть пересмотрена только по основаниям, предусмотренным настоящим Договором. Пункт 4.2.: изменение стоимости работ оформляется дополнительным соглашением к Договору. Любые дополнительные работы, влекущие изменения стоимости Договора, оформляются дополнительным соглашением сторон. До оформления дополнительного соглашения на изменение стоимости работ Подрядчик имеет право приступить к выполнению дополнительных работ только на основании гарантийного письма, подписанного президентом Гуревичем Г.С., либо исполняющим обязанности президента, полномочия которого подтверждены доверенностью (приказом). В случае выполнения дополнительных работ Подрядчиком без получения указанного гарантийного письма, либо заключенного дополнительного соглашения, выполнение любых дополнительных работ считается не согласованным Заказчиком и оплате Подрядчику не подлежит. Подрядчик лишается права требовать от Заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.

Пункт 4.3. Договора: Общая сумма договора с учетом стоимости работ по освоению, определяется по приложениям 6,7 к Договору. Стоимость определена исходя из Расчета стоимости работ (приложение N 7). Стоимость работ, рассчитанная согласно приложениям 6,7 включает в себя компенсацию любых издержек Подрядчика, связанных с исполнением Договора, вознаграждение Подрядчика, а также НДС 18%.

Фиксированная ставка за строительство скважины, указанная в приложении N 6, включает в себя весь перечень операций, изложенных в Программе работ, в том числе затраты на время проведения операций по применению РУО, проведение комплексов ГИС в сроки, не превышающие указанные в рабочем проекте, освоение скважины и др.

В соответствии с п.4.4.5. Договора, абзац 2 (л.д.12, том 1, оборот) скважина считается законченной строительством с момента завершения всех работ, предусмотренных договором, Программой (в том числе: спуск хвостовика, проведение освоения и др.) и подписания Заказчиком всех документов, предусмотренных договором. Счет-фактура и акт по форме КС-2, справка по форме КС-3 оформляются по всему выполненному объему работ согласно условиям настоящего Договора и предоставляются Подрядчиком Заказчику после выполнения п.2.2.10 (сдача кустовой площадки и демобилизация оборудования) и 3.1. (передача дела скважины, в том числе Акта КС-11) Договора, в течение двух рабочих дней с момента подписания Заказчиком документации в соответствии с п.3.2. Договора.

Пункты 4.9., 4.10 Договора устанавливают Право Заказчика произвести соразмерное уменьшение стоимости работ по Договору в соответствии со Шкалой качества (приложение N 8). Стоимость строительства скважины или отдельных видов работ снижается в случае применения штрафных санкций за нарушения, допущенные при производстве работ. Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке произвести удержание сумм штрафных санкций из стоимости работ по Договору, подлежащей оплате Подрядчику. При проведении расчетов по Договору Заказчик праве в одностороннем порядке производить зачет встречных денежных обязательств с Подрядчиком с предоставлением необходимых финансовых и бухгалтерских документов.

Пункт 5.4.: Подрядчик гарантирует качественный спуск и установку подземного оборудования. По истечении 72 часов работы подземного оборудования сторонами составляется акт о первичном запуске и отработанных 72 часах. Подрядчик вправе начинать работы по демонтажу и демобилизации бурового оборудования только после составления Акта. Отсутствие подписанного сторонами Акта является основанием для отказа Заказчика от приемки и оплаты всего комплекса работ Подрядчика.

Пункт 5.25. Договора: Если несмотря на положения Договора, Заказчиком будут понесены какие-либо расходы, штрафы, затраты, иные убытки, связанные с выполнением, невыполнением или ненадлежащим выполнением работ, Подрядчиком по настоящему Договору, Подрядчик обязан незамедлительно компенсировать их Подрядчику по письменному требованию последнего, при этом Заказчик имеет право удержать в одностороннем внесудебном порядке сумму штрафов, расходов и иных убытков из стоимости работ, подлежащей оплате Подрядчику.

Пункт 5.30 Договора: в случае, если Подрядчик нарушает или не выполняет любые обязательства, значительно влияющие на интересы Заказчика, и не исправляет данные нарушения в течение срока для исправления, предписанного Заказчиком, Заказчик имеет право прекратить действие настоящего Договора с оплатой работ Подрядчику на дату прекращения Договора за вычетом стоимости нарушений, санкций и причиненного Заказчику ущерба.

Дополнительным соглашением N 3 от 24.02.2015 г. Стороны зафиксировали приложения NN 6, 7 к Договору в новой редакции (том 1, л.д. 37-41).

Исходя из указанных приложений Фиксированная ставка по строительству скважины N 313, 320 (п.З. приложения 7), включая бурение, крепление, освоение - 5 суток - составила 47.606.882,34 руб. без НДС, итого 56.176.121,16 руб. по каждой скважине, включая НДС 18%.

Фиксированная ставка по строительству скважины N 309 (в т.ч. бурение, крепление хвостовика, освоение скважины с БУ - 5 суток) - 60.990.542, 90 руб., в т.ч. НДС 18%.

05.02.2015 г. (том 7 - л.д. 54) Стороны согласовали протокол об уменьшении стоимости работ по скважине N 309 на сумму 53.916.658,17 руб., в т.ч. НДС 18%.

Как правильно указал суд в решении, до настоящего времени ни одно из указанных обязательств, составляющих в совокупности единое основание для наступления обязательства Заказчика по оплате, в нарушение Договора, не выполнено.

Типовая межотраслевая форма Акта N КС-11 (также, как формы Актов КС-2, справки КС-3) утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 30 октября 1997 г. N 71а "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве". Доказательств его подписания и приемки комиссией в составе Истца и Ответчика по скважинам NN 309, 320, 313 Северо-Ютымского месторождения Истцом не представлены.

В свою очередь, истец в подтверждение надлежащего исполнения обязательств по договору представил в материалы дела Паспорта скважин от 11.06.2015 года, в которых имеются подписи представителя ответчика Шайдуллина Р.Р.

Между тем, ответчик представил доказательства того, что в указанный период данное лицо в штате не числилось, поскольку было уволено еще в мае 2015 года.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно принял довод ответчика об отсутствии оснований для оплаты заявленных работ.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что истец не доказал наличие обстоятельств, на которых основаны его исковые требования.

Доводы жалобы истца не могут быть признаны апелляционным судом обоснованными, в связи со следующим.

ООО "Нобель Ойл" (КО) был заключен договор с ООО "СТК" на выполнение работ по строительству скважин Северо-Ютымского месторождения. Право на разработку месторождения на указанном лицензионном участке принадлежит ЗАО "Колванефть", с которым у ООО "Нобель Ойл" (КО) заключены контракты на разработку и добычу нефти на указанном месторождении.

Мотивы отказа в приемке работ Истца Ответчиком заключаются не только в невозможности ввода в эксплуатацию объектов строительства по договору (скважины 309, 320, 313 Северо-Ютымского месторождения), а в том, что указанные объекты в нарушение Договора не построены в соответствии с техническим заданием Заказчика, следовательно, в эксплуатацию не введены, результат работ Заказчику не передан и потребительской ценности результат работ, на дату расторжения Договора, для Заказчика не имеет.

Ссылка заявителя жалобы на то, что Ответчиком направлено в адрес Истца уведомление о форс-мажорных обстоятельствах письмом И-408/2015 от 27.08.2015 г., не может быть принята апелляционным судом во внимание.

В соответствии с письмом Заказчика (Ответчика) N И-259/2015 от 27.05.2015 г. договор между Сторонами расторгнут с 27.06.2015 г. в связи с ненадлежащим исполнением обязательств Подрядчиком по нему.

Письмо N И-408/2015 от 27.08.2015 г. касается вопроса забора бурового раствора и демонтажа станка БУ-3000 ЭУК, то есть отношений по демобилизации, после 27.06.2015 г. - прекращения Договора.

Также Истец ссылается на пункт 9.1. Договора о форс-мажорных обстоятельствах, при этом представляя письмо от 26.08.2015 г. N И-405/2015 о закрытии участка дороги для проезда тяжелой техники.

Однако, указанное письмо не является относимым и допустимым доказательством для невыполнения обязательств Истцом по договору.

Следовательно, на 26.08.2015-27.08.2015 г. переписка сторон могла касаться только демобилизации оборудования Подрядчика по Договору, но на исполнение обязательств Истца по прекращенному Договору, в том числе в части строительства скважины N 313 повлиять не могла.

Довод жалобы о том, что Ответчик ответ на представленные Истцом акты о приемке выполненных работ, а также претензию Истца не представил, не может быть признан апелляционным судом обоснованным.

Мотивированный отказ Заказчика от подписания актов и акцепта претензии Истца - письмо N И-01/2016 от 11.01.2016 г., письмо N И-271/2016 от 02.06.2015 г. с изложением мотивов отказа (неакцепта) имеется в материалах дела.

В мотивированном отказе от приемки работ Истца, Ответчик, в частности указал и возражения на представленные частично технические акты, входящие в дело скважины, в том числе представленные письмами в адрес главного геолога Шайдуллина Р.Р.

Письмо Заказчика N НВ-0283 от 10.06.2015 г. фиксирует мероприятия сторон, связанные с прекращением Договора, а не какие-либо дополнительные мероприятия или работы, подлежащие оплате в части скважины N 313.

В соответствии с Правилами разработки месторождений углеводородного сырья (утв. Приказом МПР от 14.06.2016 г. N 356), Правилами безопасности в нефтяной игазовой промышленности (утв. Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 12 марта 2013 г. N 101) скважина является объектом повышенной опасности, следовательно, при прекращении работ на скважине, даже в случае незавершения ее строительства, подлежит консервации или ликвидации, о чем Заказчик и предупреждал Подрядчика. Однако указанные действия Подрядчиком выполнены не были.

В соответствии с п. 2.2.10 Договора Заказчик вправе не принимать выполнение работ по Договору до момента полного исполнения указанных обязательств.

Таким образом, Договор предусматривает приемку работ по Договору в целом после качественного проведения всех работ (бурение, освоение, испытание, иные работы, в том числе дополнительные), промежуточная приемка работ по Договору не предусмотрена.

Как указано выше, до настоящего времени ни одно из обязательств, составляющих в совокупности единое основание для наступления обязательства Заказчика по оплате, в нарушение Договора, не выполнено.

В соответствии со ст. 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

По условиям заключенного сторонами договора на подрядчика возложена обязанность по предоставлению заказчику технической документации на результаты работ.

Исполнительная документация (дело скважины) на работы, паспорта, сертификаты на материалы являются необходимыми документами для полноценной приемки выполненного объема работ.

Непосредственная сдача объема работ на объектах строительства с предоставлением исполнительной документации предусмотрена статьями 726, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, нормами Градостроительного кодекса Российской Федерации (в т.ч ст.55 Градостроительного кодекса РФ).

В полной мере техническая документация, позволяющая эксплуатировать объект (скважины), в том числе с получением необходимых разрешений, истцом не передавалась.

Относительно строительства скважины N 320 Северо-Ютымского месторождения работы оплате Заказчиком не подлежат в связи со следующим.

Мотивированный отказ от приемки работ заявлен письмами Ответчика на представленные Истцом Акты КС-2, справки КС-3 - письма Исх. N И-271/2015 от 02.06.2015 г., исх. N И-01/2016 от 11.01.2016 г, N И-259/2015 от 27.05.2015 г. - том 2, л.д.11-34):

Документы, подтверждающие факт ввода скважины в эксплуатацию, в том числе передачу дела скважины в адрес Заказчика в соответствии с вышеуказанными условиями Договора, в адрес Заказчика от Подрядчика не представлены.

В акте КС-2, справке КС-3 по скважине N 320 от 01.12.2015 г. Истец указывает период выполнения работ (отчетный): с 25.01.2015 по 23.03.2015 г.

При этом в Паспорте скважины N 320 указано, что Бурение закончено 05.06.2015 г., ввод в эксплуатацию - 08.06.2015 г. При этом паспорт заведен 11.06.2015 - противоречит порядку осуществления работ на скважине и правилам безопасности в нефтяной и газовой промышленности. Таким образом, Паспорт скважины 320 куст N 1 не является допустимым и относимым доказательством.

В соответствии с разделами 3, 4 Договора скважина считается законченной строительством после ввода ее в эксплуатацию, завершения всех работ, указанных в Программе работ (как указывалось ранее).

В представленной копии первого листа паспорта стоит подпись главного геолога МД ХМАО ООО "Нобель Ойл" - Р.Р. Шайдуллина. Между тем, как указано выше, данный сотрудник ООО "Нобель Ойл" (КО) был уволен 12.05.2015 г., что подтверждается приказом о прекращении трудового договора N 17-к от 29.04.2015 г. Трудовая книжка получена Шайдуллиным Р.Р. также 12.05.2015 г. (выписка из книги учета движения трудовых книжек и вкладышей в них представлена в материалы дела.

Соответственно, оформить паспорт скважины от 11.06.2015 г. с датой окончания бурения 05.06.2015 и ввода в эксплуатацию 08.06.2015 указанное лицо не могло и полномочий от имени компании подтверждать указанные данные не имело.

Истцом в материалы дела представлены:

- Акт о начале бурения от 26.01.2015 г. - подписан супервайзером от Заказчика 25.01.2015;

- Акт на монтаж и запуск УЭЦН (подземного оборудования);

- освоение скважины;

- Акт на окончание бурения скважины;

- Акты выполненных работ по спуску и цементированию эксплуатационной колонны на глубине 3015 м;

- Акт выполненных работ на цементирование кондуктора на глубине 722,3 м.;

- Акт о начале бурения скв. 320 от 26.01.2015 г.;

- программа строительства пилотного ствола экспл. скв. 320 кустовой площадки N 1 Северо-Ютымского месторождения;

- ГТЗ на скв.320 Северо-Ютымского месторождения.

При этом, при сравнении указанного перечня со списком, согласованным Сторонами к передаче в составе дела скважины согласно пункта 3.1.,3.1.1. Договора, усматривается, что большая часть документов отсутствует.

Отсутствует заключенное дополнительное соглашение между Сторонами на проведение работ по технологической сдвижке на расстояние до 40 м. на сумму 1 351 100 руб., указанную в акте КС-2 от 01.12.2014 г. В соответствии с Договором (пункты 4.1., 4.2.) любое изменение стоимости работ по договору, которая является фиксированной (твердой) оформляется дополнительным соглашением Сторон.

Договором в редакции дополнительного соглашения N 3 к нему порядок проведения, вид, цена указанных передвижек на указанное расстояние - 40 метров Сторонами не согласована, как и само выполнение работ Заказчиком.

Указанные работы являются дополнительными и Подрядчиком в установленном Договором порядке с Заказчиком согласованы не были.

Какого-либо технического документа (акта), подтверждающего произведенную сдвижку, Ответчиком в дело не представлено.

Ответчиком допущена существенная просрочка выполнения работ (срок строительства скважины по вине Подрядчика на дату расторжения Договора Заказчиком - 27.06.2015 г. был превышен на 235 суток. При этом скважина Подрядчиком не построена в соответствии с требованиями Программы работ и Договора.

Письмом И-259/2015 от 27.05.2015 г. Заказчик уведомил Подрядчика о расторжении договора с 27.06.2015 г. и потребовал возврата аванса в размере 28 088 060,58 руб.

Пункт 5.32. Договора устанавливает, что в случае несоблюдения Подрядчиком сроков, предусмотренных Графиком выполнения работ и/или настоящим договором по вине Подрядчика. Подрядчик выплачивает Заказчику штрафную пеню в размере 0,05% от стоимости Фиксированной ставки за каждый день просрочки.

В соответствии с Графиком (приложение N 3 к Договору) скважина 320 должна была быть построена в период по 02.11.2014 г.

На дату расторжения Договора - 27.06.2015 г. просрочка сдачи скважины Заказчику составила 235 дней (период с 03.11.2014 по 27.06.2015 г.).

Фиксированная ставка по Договору в соответствии с приложениями N N 6, 7 к нему в редакции дополнительного соглашения N3 к Договору за работы по строительству скважины N 320 Северо-Ютымского месторождения составляет 56 176 121, 16 руб. Сумма неотработанных авансов по указанной скважине составляет 28 088 060,58 руб.

Сумма договорной неустойки за просрочку выполнения работ составляет: 56 176 121, 16 руб. (Фиксированная ставка) *235 (дни просрочки) *0,05% - 6 600 694, 24 руб.

Финансовые документы на оплату указанных сумм были выставлены Заказчиком в установленном договором порядке и направлены в адрес Подрядчика.

В случае установления судом факта надлежащего выполнения работ Подрядчиком, и передачи их Заказчику, стоимость работ Подрядчика по скважине N 320 Северо-Ютымского месторождения (Фиксированная ставка) подлежит уменьшению в соответствии с правом Заказчика, установленным Договором (пункты 4.9., 4.10, 5.25), на сумму неустойки в размере 6 600 694, 24 руб., сумму дополнительных работ на 1 351 100, 00 руб., которые Подрядчиком не выполнялись.

Относительно строительства скважины N 309 Северо-Ютымского месторождения работы оплате Заказчиком не подлежат в связи со следующим.

Документы, подтверждающие факт ввода скважины в эксплуатацию, в том числе передачу дела скважины в адрес Заказчика в соответствии с условиями Договора, в адрес Заказчика от Подрядчика не представлены.

Истцом в материалы дела представлены:

- паспорт скважины 309;

- Акт о спуске УЭЦН и его отработке;

- цементирование хвостовика 114 мм. на глубине 3210-м (проектная глубина по ГТН);

- Акт приемки на сервисное сопровождение при креплении скважин хвостовиками;

- протокол об уменьшении стоимости работ по скважине 309.

При сравнении указанного перечня со списком, согласованным Сторонами к передаче в составе дела скважины согласно пункту 3.1.,3.1.1. Договора, усматривается, что большая часть документов отсутствует.

В соответствии с Договором (пункт 3.1.) ввод скважины в эксплуатацию осуществляется комиссионно с составлением Акта КС-11 о передаче скважины в эксплуатацию. До составления Акта КС-11 дело скважины подлежит передаче Заказчику в составе, предусмотренном пунктом 3.1., 3.1.1. Договора (более 14 позиций, в т.ч. паспорт скважины - пункт 3.1.2.).

По указанным скважинам N N 320, 309 Акт КС-11 комиссионно не составлен, а также факт передачи дела скважины Заказчику материалами дела не подтвержден.

В соответствии с пунктом 2.1.17. Договора Заказчик обязался предоставлять Подрядчику талоны на право проезда транспортных средств по участкам автомобильной дороги, а Подрядчик обязался оплатить предоставленные Заказчиком талоны в соответствии с договором.

В пункте 4.11. Договора стороны согласовали стоимость талонов в размере 59 руб. 70 коп., в т.ч. НДС для легкового транспорта, 39,77 руб., в т.ч. НДС для грузового транспорта. Пункт 4.12. договора устанавливает обязанность Подрядчика оплатить стоимость талонов в течение 5 (Пяти) дней.

В течение срока действия Договора Заказчик на основании заявок Подрядчика выдал ему талоны на сумму в размере 610 396,02 руб., что подтверждается документами, принятыми Подрядчиком, актами сверки и взаимозачета Сторон (том 2, л.д. 35-82):

1) с/ф N 70 от 17.03.2014 г., товарная накладная N 2 на сумму 59 755,00 руб.,

2) с/ф N 138 от 16.04.2014 г., товарная накладная N 9 на сумму 17 963,07 руб.,

3) с/ф N 321 от 08.08.2014, товарная накладная N 19, реестр, доверенности на сумму 31 062,75 руб.,

4) с/ф N 371 от 01.09.2014, товарная накладная N 24 на сумму 7 722,35 руб.,

5) с/ф N 374 от 19.09.2014 г., товарная накладная N 27 на сумму 22 668,90 руб.,

6) с/ф N 425 от 09.10.2014 г., товарная накладная N 28 на сумму 24 459,90 руб.,

7) с/ф N 485 от 25.11.2014 г., товарная накладная N 35 на сумму 40 526,35 руб.,

8) с/ф N 537/2 от 16.12.2014 г., товарная накладная N 36 на сумму 82704,70 руб.,

9) с/ф N 39 от 02.02.2015 г., товарная накладная N 2 на сумму 42 158,00 руб.,

10) с/ф N 135 от 06.04.2015 г., товарная накладная N 6 на сумму 42 158,00 руб.,

11) с/ф N 225 от 19.06.2015 г., товарная накладная N 11 на сумму 40 367, 00 руб.,

12) с/ф N 453 от 14.12.2015 г., товарная накладная N 253 на сумму 59 655,00 руб.,

13) с/ф N 455 от 29.12.2015 г., товарная накладная N 255, дов-ть, реестр на сумму 139 195,00 руб.

До настоящего времени оплата талонов Подрядчиком не произведена, несмотря на подписанные документы, подтверждающие сумму задолженности.

В соответствии с Дополнительным соглашением N 2 к Договору от 01.12.2014 г. Заказчик предоставил Подрядчику дизельное топливо для технических нужд на сумму 5 203 554,60 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 1 от 19.01.2015 г., товарной накладной N 1 от 19.01.2015 г, подписанной со стороны ООО "СТК".

В соответствии с пунктом 3 доп.соглашения N 2 от 01.12.2014 г. Подрядчик обязуется оплатить Заказчику стоимость топлива в течение трех банковских дней.

Однако оплата указанного топлива ООО "СТК" не произведена, несмотря на подписанные документы, подтверждающие сумму задолженности, акты сверок сторон.

Подрядчиком допущена существенная просрочка выполнения работ (срок строительства скважины по вине Подрядчика на дату расторжения Договора Заказчиком -27.06.2015 г. был превышен на 340 суток. При этом скважина Подрядчиком не построена в соответствии с требованиями Программы работ и Договора.

Письмом И-259/2015 от 27.05.2015 г. Заказчик уведомил Подрядчика о расторжении договора с 27.06.2015 г. и потребовал возврата денежных средств в размере 44 779 497, 31 руб.

В соответствии с Графиком (приложение N 3 к Договору) скважина 309 должна была быть построена в период по 17.07.2014 г.

На дату расторжения Договора - 27.06.2015 г. просрочка сдачи скважины Заказчику составила 340 дней (период с 18.07.2014 по 27.06.2015 г.).

Фиксированная ставка по Договору в соответствии с приложениями N N 6, 7 к нему в редакции дополнительного соглашения N3 к Договору за работы по строительству скважины N 309 Северо-Ютымского месторождения составляет 60 990 542, 90 руб.

Сумма договорной неустойки за просрочку выполнения работ составляет: 60 990 542, 90 руб. (Фиксированная ставка) *340 (дни просрочки) *0,05% =10 368 392, 29 руб.

Сумма стоимости работ по строительству скважины N 309 Северо-Ютымского месторождения (Фиксированная ставка по строительству скважины N 309 (приложения 6,7 к Договору в редакции доп.соглашения N 3) составляет 60 990 542, 90 руб., в т.ч. НДС 18%. Однако финансовые документы, на которых основано исковое заявление, выставлены на сумму 60 990 542, 91 руб., что не соответствует условиям Договора.

Кроме того, 05.02.2015 г. Стороны согласовали протокол об уменьшении стоимости работ по скважине N 309 на сумму 53 916 658, 17 руб., в т.ч. НДС 18%.

Таким образом, стоимость работ Подрядчика по скважине N 309 Северо-Ютымского месторождения может быть уменьшена в соответствии с правом Заказчика, установленным Договором (пункты 4.9., 4.10, 5.25), на сумму стоимости талонов в размере 610 396,02 руб., сумму стоимости дизельного топлива в размере 5 203 554,60 руб., сумму неустойки в размере 10 368 392, 29 руб., итого на 16 182 342, 91 руб.

Относительно строительства скважины N 313 Северо-Ютымского месторождения работы оплате Заказчиком не подлежат в связи со следующим.

Стоимость скважины 313, выставленная Подрядчиком (истцом) к оплате, не соответствует условиям Договора.

В соответствии с доп.соглашением N 3 от 24.02.2015 г. приложения 6,7 к нему, Фиксированная ставка за работы по строительству скв.313 Северо-Ютымского месторождения (в т.ч. бурение, крепление, освоение скважины с БУ с горизонтальным окончанием - 200 м составляет 56 176 121,16 руб. (пункт 2 протокола согласования стоимости работ. Подрядчиком на основании Акта от 01.12.2015 г. выставлено 55 272 007,60 руб.

В соответствии с пунктом 4.4.2. Договора Заказчик перечислил в адрес Подрядчика авансовый платеж в размере 30% от Фиксированной ставки за строительство скважины N 313 (п/п N N 049 от 13.04.2015 на сумму 16 852 836,35 руб., п/п N 505 от 29.04.2015 на сумму 5 000 000 руб. на общую сумму 21 852 836, 35 руб.

Однако работы по строительству скважины N 313 Подрядчиком в соответствии с условиями Договора, Программы работ, ГТЗ, выданного Заказчиком, не выполнены по вине Подрядчика, результат работ - скважина, введенная в эксплуатацию - не передан Заказчику и какой-либо потребительской ценности для Заказчика не имеет.

Исходя из Приложений N N 6, 7 к Договору, устанавливающих фиксированную стоимость работ по строительству скважины N313 (дополнительное соглашение N3 от 24.02.2015 г., Фиксированная ставка по строительству скважины N 313 (п. 3. приложения 7), включая бурение, крепление, освоение - 5 суток - составила 47 606 882, 34 руб. без НДС, итого 56 176 121,16 руб. включая НДС 18%.

Согласно ГТЗ к Договору на строительство эксплуатационной скважины, Геолого-техническому наряду и Программе строительства пилотного ствола эксплуатационной скважины N 313 кустовой площадки N 1 Северо-Ютымского месторождения Подрядчик обязался выполнить следующий объем работ на скважине N313:

Раздел 2 ГТЗ: построить скважину 313, наклонно-направленную, с пологим заканчиванием, проектные горизонты: Ю2/2; ЮЗ, глубина кровли пласта Ю2 (Абсолютная отметка): -2587,0 м

Разделом 2 ГТЗ основными задачами при бурении скважины Стороны зафиксировали, что скважина предусматривает бурение пилотного ствола, со вскрытием продуктивного горизонта ЮЗ и включает следующие условия для включения в программу на строительство скважины:

1. Вскрытие продуктивного интервала при бурении под "хвостовик" осуществляется на растворе РУО.

2. Обеспечить контроль проводки скважины забойной телеметрией с включением гамма датчиком (при бурении пилотного ствола, транспортного ствола за 100-м до кровли Ю2/2 и резистивиметрии при бурении "хвоствоика").

3. Обеспечить передачу данных замеров телесистемы в онлайн режиме и согласовывать слайдирование с геологической службой.

4. Производить экспресс анализ шлама, ЛБА, газовый каротаж и предоставлять оперативную информацию в геологическую службу.

5. Подготовить и согласовать оптимальный профиль скважины позволяющий пробурить по эффективной части с успешностью 95%.

6. Предусмотреть закуп необходимых материалов согласно требованиям приведенным ниже.

7. Предоставить программу на строительство скважины согласно задач в течении 3 дней с момента выдачи геологического задания для согласования профиля ствола и выполнение геологических задач.

8. Предусмотреть временное обустройство для освоения скважины.

ГТЗ и Групповым рабочим проектом N 1 предусмотрена следующая проектная конструкция скважины:

8. Проектная конструкция скважины:

N п/п

колонна

Диаметр колонны

Глубина спуска, по вертикали

Высота подъема цемента

мм

Направление

Кондуктор

Эксплуатационная колонна

"Хвостовик" + фильтр

324

245

168

114

700

0-2660

2590-забой

до устья

550 от устья

Перфорированный хвостовик

В соответствии с согласованным Сторонами ГТН предусмотрен следующий объем работ по строительству скв.313:

Глубина скважины: по вертикали: 2 744,03, по стволу: 2928, 38-м. Проектный пласт и пласт вскрытия: Ю2/2, ЮЗ (пункт 1 ГТН).

Пункт 2 - асчет глубины скважины - точка Т1 - 2658,50 (по вертикали - 2658,5, по стволу -2814,5 м).

Раздел 8 предусматривает конструкцию скважины: направление - глубина спуска 50 м, кондуктор - 705 метров и пилотный ствол - 2928,38 м.

Разделом 9 Стороны согласовали промыслово-геофизические исследования и их интервалы, начиная с 700 до 2 744 м. (ГТИ, методы ГИС, окончательный каротаж:, стандартный каротаж:).

Разделом 10 - параметры промывочной жидкости - от 0 до 2 929 м. Лист 2 ГТН также содержит согласование забоя скважины - 2928,38 или =2929 м.

Программа строительства, согласованная сторонами, устанавливает объем работ:

1) Бурение 393,7 мм долотом под направление 324 мм. Спуск и крепление ствола скважины 324 мм под направлением.

2) Бурение 295,3 мм долотом под кондуктор 245 мм. Спуск и крепление ствола скважины 245 мм кондуктором.

3) Бурение 215,9 мм долотом пилотный ствол номинальным диаметром 215, 9 мм. Установка изоляционного моста и опорного моста.

Раздел 1 Программы (страница 3)содержит проектные данные по скважине, в т. ч. координаты забоя - 2928,38 (по стволу от стола ротора). Пункт 1.2. программы (стр.4) указывает на конструкцию скважины и ее глубины: направление : 0-50-м, кондуктор: 0-705 м, пилотный ствол: 705-2928,38 м.

Раздел 3 (стр. 6,7) содержит прогноз траектории ствола - также от 0 до 2928,38-м.

Раздел 6 (стр.14) содержит параметры пилотного ствола номинальным диаметром 215,9 мм (705-2928 м).

В соответствии с групповым рабочим проектом N 1 на строительство эксплуатационных скважин на Северо-Ютымском месторождении часть 1 (стр.13) - указана конструкция скважин Северо-Ютымского месторождения (таблица 1.2., стр.16, 17, листы 11,12, стр.34): В соответствии с разделом 3 ГРП N 1 Направление, кондуктор цементируются до устья. Эксплуатационная колонна цементируется до уровня 550 м, спускается на глубину 2680 м по вертикали. При строительстве каждой конкретной скважины глубина спуска эксплуатационной колонны уточняется по результатам ГИС. Хвостовик устанавливается в интервале 2979-3130 по стволу и не цементируется. Стр. 40, лист 34 Проекта - таблица 3.1. - указана конструкция скважины: кондуктор, промежуточная колонна, эксплуатационная колонна, хвостовик и их интервалы от 0 до 2770 м по вертикали, 3130 м по стволу. На схеме стр.41, лист 36 Проекта отображена схема и технология цементирования каждого этапа строительства скважины.

Раздел 7 ГРП говорит о технологии крепления направления, кондуктора и эксплуатационной колонны (цементирование,каротаж), хвостовика (листы 125-129, стр.130-134 ГРП N 1).

Таким образом, в ГТЗ Заказчика, ГТН, Программе работ по строительству скважины N 313 Северо-Ютымского месторождения Стороны согласно пунктов 1.1., 2.1.2., 2.2.4., 2.2.35., 4.1., 4.3., 4.4.5., 5.4. Договора согласовали перечень работ по строительству скважины N 313 согласно группового рабочего проекта N1, которые Подрядчиком выполнены не были.

Указанное обстоятельство следует, в том числе, из анализа технических документов, представленных в материалы дела Истцом по скважине 313:

Паспорт скважины 313 куст N 1 - не является допустимым и относимым доказательством выполнения работ по делу. В паспорте указано, что он заведен 05.06.2015 г., между тем как бурение согласно паспорту начато 25.03.2015 г. и закончено 27.05.2015 г. То есть Паспорт составлен и оформлен после завершения бурения, что нарушает действующие правила безопасности в нефтяной и газовой промышленности.

В представленной копии первого листа паспорта стоит подпись главного геолога МД ХМАО ООО "Нобель Ойл" - Р.Р. Шайдуллина. Между тем, указанный сотрудник ООО "Нобель Ойл" (КО) был уволен 12.05.2015 г., что подтверждается приказом о прекращении трудового договора N 17-к от 29.04.2015 г. Трудовая книжка получена Шайдуллиным Р.Р. также 12.05.2015 г. (выписка из книги учета движения трудовых книжек и вкладышей в них).

Соответственно, оформить паспорт скважины от 05.06.2015 г. с датой окончания бурения 27.05.2015 г. указанное лицо не могло и полномочий от имени компании подтверждать указанные данные не имело.

В акте КС-2, справке КС-3 по скважине N 313 от 01.12.2015 г. Истец указывает период выполнения работ (отчетный): с 28.03.2015 по 23.04.2015 г.

Это соответствует имеющемуся в материалах дела Акту о начале бурения от 28.03.2016 г. - подписан супервайзером от Заказчика 28.03.2015 г.

При этом в Паспорте скважины N 313 указано, что бурение закончено 27.05.2015 г., начато - 25.03.2015 г. При этом паспорт заведен 05.06.2015, что противоречит порядку осуществления работ на скважине и правилам безопасности в нефтяной и газовой промышленности, в соответствии с которыми ведение паспорта скважины обязательно при производстве работ с момента их начала.

В деле отсутствуют акты об окончании бурения, о цементировании и спуске эксплуатационной колонны (креплении), о проведении освоения, о спуске и установке подземного оборудования и его наработке в течение 72 часов, подписанные Сторонами (аналогичные актам по скважинам N 320, N 309, не оспариваемыми Заказчиком). А также акты о вводе скважины в эксплуатацию после завершения работ, составленные в соответствии с требованиями раздела 3 Договора (дело скважины).

Истцом в материалы дела представлены:

- суточные отчеты по бурению за период с 26 марта по 28 апреля 2016 г.

- Технический акт по цементированию скважины от 12.04.2015 г. - фиксирует глубину спуска колонны 702,35 м.

- Представленная программа цементирования и акты ввода/вывода из эксплуатации ДГУ - со стороны Заказчика - ООО "Нобель Ойл" (КО) и представителями Заказчика не подписаны.

- акты о готовности обсадной колонны к спуску 245 мм от 28.03.2015, 31.03.2015 г. - подписаны, они фиксируют только то, что трубы готовы к спуску в скважину, сам факт выполнения работ не подтверждают.

- Акт о готовности буровой к цементированию - 28.03.2015 г., акт о готовности БУ-3000 ЭУК- 1 М к спуску обсадной колонны 324 мм - подтверждает забой скважины 52 м., при этом специалистами Заказчика - не подтвержден, не подписан.

- Акт выполненных работ от 28.03.2015 г. по цементированию направления - подтверждает забой скважины 52 м. и начало работ.

- Документы относятся к скважине 314, работы по которой Заказчиком приняты и оплачены.

- Акт о начале бурения скв.313 от 28.03.2016 г. - подписан супервайзером 28.03.2015 г.

- План работ на спуск кондуктора 244,5 мм скважины N 313 - со стороны Заказчика не подписан, выполнение операций, указанных на скважине, не подтверждает.

- Акт о готовности БУ 3000 ЭУК к бурению от 28.03.2015 г. - документ, на основании которого Заказчиком оплачивается авансовый платеж в размере 30% от Фиксированной ставки стоимости строительства скважины N 313 (пункт 4.4.2. Договора), что и было сделано Заказчиком п/п N N049 от 13.04.2015 на сумму 16 852 836,35 руб., п/п N 505 от 29.04.2015 на сумму 5 000 000 руб.

- Акт о передвижке БУ со скважины 320 на скв.313 - 30 метров.

- Акт о передвижке БУ со скважины 320 на скв.313 - 32,2 метров - противоречат друг другу, так как это одна и та же операция, истцом не обосновано, почему составлено 3 акта и разное расстояние сдвижки при этом.

- Акт о заложении скважины N 313 от 19.03.2015 г.- свидетельствует о начале выполнения работ.

Таким образом, из анализа представленных Подрядчиком в материалы дела Актов следует, что фактически из всех работ, подлежащих выполнению в соответствии с Договором и программой работ, Подрядчик произвел цементирование направления и кондуктора на глубине 702,35 м.

Пилотный ствол Подрядчиком, предусмотренный в соответствии с технологией (Программой работ) Подрядчиком не построен. В него не спущена эксплуатационная колонна 215,9 мм и не закреплена. Заканчивание (спуск и цементирование хвостовика) также не проведено.

Это подтверждается представленными самими Истцом сводками, в частности сводкой от 30.04.2015 г., актом на спуск воронки для определения текущего забоя от 30.04.2015 г.

Указанный акт на спуск воронки фиксирует, что 30 апреля 2015 года для определения текущего забоя на скважине была спущена воронка и на глубине 890 м была получена посадка. Это означает, что по состоянию на 30.04.2015 г. фактическая глубина скважины по стволу составляла 890 м, из которой в соответствии с технологией работ (обязательная герметизация и цементирование) построено только направление и кондуктор - 702, 35 м - в то время как по заданию Заказчика Подрядчик должен был построить и сдать Заказчику объект - скважину глубиной 2 928,38 м, ориентировочно 2929 м. Кроме того, провести целый комплекс промыслово-геофизических исследований после завершения бурения (ГТИ, методы ГИС, АКЦ, СГДТ, окончательный каротаж, стандартный каротаж (КП,ПС), инклинометрия, РК, ВИКЗ, БК, ИК, резистивиметрия, Провести крепление ствола скважины, спустить эксплуатационную колонну (пункт 1.2. стр.4 Программы работ) - в 3 интервала : Колонна 324 мм - в интервале 0-50 м Колонна 245 мм - в интервале 0-705 м Колонна 215,9 мм - в интервале 705-2928,38 м (стр.14 программы предусматривает сборку).

Представленные Подрядчиком сводки позволяют достоверно установить лишь также цементаж обсадной колонны ОК 245 мм на глубине 702,35 м.

Также Подрядчик был обязан установить изоляционный мост и опорный мост (зацементировать) в том числе получить продукцию, характерную для указанного пласта Ю2/2-ЮЗ и передать скважину Заказчику для ввода ее в эксплуатацию.

Доказательств выполнения иных работ Подрядчиком (Истцом), а также передачи скважины (результата работ) в адрес Заказчика Истцом не представлено.

При сравнении указанного перечня технических актов со списком, согласованным Сторонами к передаче в составе дела скважины согласно пункта 3.1., 3.1.1. Договора, усматривается, что около 90% документов (актов) отсутствует. Доказательства передачи дела скважины Заказчику также отсутствуют.

В соответствии с Договором (пункт 3.1.) ввод скважины в эксплуатацию осуществляется комиссионно с составлением Акта КС-11 о передаче скважины в эксплуатацию. До составления Акта КС-11 дело скважины подлежит передаче Заказчику в составе, предусмотренном пунктом 3.1.,3.1.1. Договора (более 14 позиций, в т.ч. паспорт скважины - пункт 3.1.2.).

По скважине N 313 Акт КС-11 комиссионно не составлен, а также факт передачи дела скважины Заказчику материалами дела не подтвержден.

Между тем, Истец (Подрядчик) выставил в адрес Заказчика о выполнении всего комплекса работ по строительству скважины. Акт КС-2 N 2 от 01.12.2015 г., справка КС-3 N 2 от 01.12.2015 г. об оплате Фиксированной ставки по строительству скважины N 313 Северо-Ютымского месторождения выставлены на сумму 46 840 684,41 (без НДС) и 55 272 007,60 руб. (включая НДС 18%) соответственно, в то время, как договорная твердая стоимость надлежаще построенного объекта строительства, переданного Заказчику, составляет (п. 3. приложения 7), включая бурение, крепление, освоение - 5 суток - 47 606 882, 34 руб. без НДС, итого 56 176 121, 16 руб. (включая НДС 18%), включая НДС 18%. Период выполнения работ в актах указан с 28.03.2015 по 23.04.2015 г, в то время, как Договор расторгнут Заказчиком в июне 2015 г., а по состоянию на 23.04.2015 года скважина фактически Подрядчиком не построена и Заказчику не сдана.

Доказательств выполнения Подрядчиком работ по бурению в интервале 702,5-2928 м, а также проведения работ по креплению, освоению - 5 суток в материалы дела не представлено.

Из представленных документов усматривается, что скважина 313 Северо-Ютымского месторождения Подрядчиком в соответствии с Договором, ГТЗ и Программой работ - не построена - в материалах дела, помимо акта о цементировании кондуктора на глубине 702,35 м - иных документов, подтверждающих завершение бурения, проведение работ по освоению, креплению хвостовика, запуске и установке подземного оборудования (УЭЦН) - обязательное условие по Договору, выполнению иных работ, указанных в ГТН, Договоре и Программе - нет.

Договор между сторонами устанавливает, что скважина должна быть построена в соответствии с требованиями ГТЗ, Программы работ и рабочего проекта. Ни одно из этих условий Подрядчиком не соблюдено.

Таким образом, результат работ, имеющий потребительскую ценность для Заказчика - скважина N 313 - Подрядчиком не построен и в эксплуатацию Заказчику не сдан.

В соответствии с пунктами 5.30, 5.31., 5.36., 5.37 Договора риск утраты и повреждения скважины, а также материалов и оборудования несет Подрядчик до приемки скважины Заказчиком. Все инциденты и осложнения, произошедшие при выполнении работ, и их последствия ликвидируются за счет Подрядчика (в том числе путем строительства нового объекта). Все простои при выполнении работ, независимо от оснований их возникновения, и связанные с ними убытки, относятся на счет Подрядчика и оплате Заказчиком не подлежат. Пункт 5.4. Договора устанавливает, что Подрядчик гарантирует качественный спуск и установку подземного оборудования. По истечении 72 часов работы подземного оборудования сторонами составляется акт о первичном запуске и отработанных 72 часах. Подрядчик вправе начинать работы по демонтажу и демобилизации бурового оборудования только после составления Акта. Отсутствие подписанного сторонами Акта является основанием для отказа Заказчика от приемки и оплаты всего комплекса работ Подрядчика.

Работы по технологической сдвижке буровой установки в пределах куста на расстояние до 30 м на Северо-Ютымском месторождении для строительства скважины N 313 Северо-Ютымского нефтяного месторождения (акт о приемке выполненных работ по форме NКС-2 N1 от 01.12.2015 г. на сумму 830 000,00 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме NКС-3 N1 от 01.12.2015 г. на сумму 979 400, 00 руб., счет-фактура N110 от 01.12.2015 г. на сумму 979 400, 00 руб.) Заказчиком не приняты с предоставлением мотивированного отказа в связи со следующим: отсутствует заключенное дополнительное соглашение между Сторонами на проведение указанных работ. В соответствии с Договором (пункты 4.1.,4.2.) любое изменение стоимости работ по договору, которая является фиксированной (твердой) оформляется дополнительным соглашением Сторон.

Истец представил три технических Акта о передвижке БУ со скважины 320 на скв.313 - 30 метров; Акт о передвижке БУ со скважины 320 на скв.313 - 32,2 метров. При этом Акты противоречат друг другу, так как это одна и та же операция, не ясно, почему составлено 3 акта и разное расстояние сдвижки при этом.

Договором в редакции дополнительного соглашения N 3 к нему порядок проведения, вид, цена указанных передвижек на указанное расстояние - 30 метров Сторонами не согласована, как и само выполнение работ Заказчиком (приложение 6,7).

Акты КС-2, 3 выставлены на технологическую сдвижку на скважину 313 Северо-Ютымского месторождения на 30 метров. Указанные работы являются дополнительными и Подрядчиком в установленном Договором порядке с Заказчиком согласованы не были.

Кроме того, после строительства скважины N 320 Подрядчик уже включил в стоимость строительства скважины сдвижку на скважину N 313 на расстояние до 40 м. (также Договором не согласованное сторонами), что свидетельствует о дублировании одних и тех же работ.

Письмом И-259/2015 от 27.05.2015 г. Заказчик уведомил Подрядчика о расторжении договора с 27.06.2015 г. и потребовал возврата аванса в размере 21 852 836,35 руб.

В соответствии с Графиком (приложение N 3 к Договору) скважина 313 должна была быть построена в период по 16.09.2014 г.

На дату расторжения Договора - 27.06.2015 г. просрочка сдачи скважины Заказчику составила 281 день (период с 17.09.2014 по 27.06.2015 г.).

Фиксированная ставка по Договору в соответствии с приложениями N 6,7 к нему в редакции дополнительного соглашения N 3 к Договору за работы по строительству скважины N 313 Северо-Ютымского месторождения составляет 56 176 121, 16 руб.

Сумма договорной неустойки за просрочку выполнения работ составляет: 56 176 121, 16 руб. (Фиксированная ставка) *281 (дни просрочки) *0,05% = 7 892 745, 02 руб.

Неотработанные Подрядчиком авансы по строительству скважин, подлежащие возврату в адрес Заказчика, составляют на настоящую дату 21 852 836,35 руб.

Согласно пунктам 4.9., 4.10, 5.25 Договора Заказчик имеет право удержать в одностороннем внесудебном порядке сумму штрафов, расходов и иных убытков из стоимости работ, подлежащей оплате Подрядчику.

Согласно п. 5.1. Договора, за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязательств, Стороны несут ответственность в соответствии в порядке, определенном Договором и законодательством РФ.

Истец указывает на то, что подтверждением выполненных работ являются паспорта скважин N N 309, 313, 320 Северо-Ютымского месторождения, а также публикации НАЦ Рационального недропользования им. В.И.Шпильмана о фактической добыче нефти на Северо-Ютымском месторождении".

В соответствии с Договором между сторонами Подрядчик обязался построить для Заказчика куст скважин на Северо-Ютымском месторождении (9 скважин). Скважины N 312 и 314 по Договору Заказчиком приняты и в эксплуатацию введены в октябре 2014 года, что Сторонами не оспаривается, и о чем и указано в вышеуказанной публикации. Месторождение нефти считается открытым с момента получения первой нефти, информация, указанная в публикации это и подтверждает. Однако публикация НАЦ Рационального недропользования им. В.И.Шпильмана о фактической добыче нефти на Северо-Ютымском месторождении" не может являться доказательством ввода в эксплуатацию всех спорных скважин, обязанность построить и ввести в эксплуатацию которых принял на себя Подрядчик (скв. 320, 309, 313). Указанный момент также подтверждается тем, что акты о выполнении работ выставлены Подрядчиком в декабре 2015 г., в то время как публикация говорит об итогах 2014 года.

Касательно паспортов скважин 320, 309, 313: паспорт скважины в соответствии с Правилами безопасности в нефтяной и газовой промышленности обязан вестись при строительстве опасного производственного объекта с момента начала производства работ. Паспорта скважин N N 320, 313 являются недопустимыми и неотносимыми к делу доказательствами в соответствии с вышеизложенным.

В соответствии с Договором (пункт 3.1.) ввод скважины в эксплуатацию осуществляется комиссионно с составлением Акта КС-11 о передаче скважины в эксплуатацию. До составления Акта КС-11 дело скважины подлежит передаче Заказчику в составе, предусмотренном пунктом З.1.,3.1.1. Договора (более 14 позиций, в т.ч. паспорт скважины - пункт 3.1.2.).

По указанным скважинам Акт КС-11 комиссионно не составлен, а также факт передачи дела скважины Заказчику материалами дела не подтвержден.

Соответственно, указанные выше доказательства не являются надлежащими и допустимыми для установления факта выполнения работ и получения и передачи результата работ по строительству скважин N 320, 309, 313 от Подрядчика Заказчику.

Ответчик не ссылается на то, что ввод в эксплуатацию является обязанностью Истца. Как указал Ответчик, это прерогатива лицензедержателя, однако документы, необходимые для ввода в эксплуатацию, предусмотренные условиями заключенного сторонами Договора, - Истец обязан был представить Заказчику для обеспечения возможности последующего ввода. Без указанной технической информации по скважинам Заказчик не может осуществить указанный ввод и дальнейшую эксплуатацию скважин.

Довод заявителя жалобы на то, что из построенных скважин Северо-Ютымского месторождения добывается нефть и ссылки на транспортные накладные N 0610 от 26.10.2014 г., N 0611 от 06.10.2014 г., не могут быть приняты апелляционным судом во внимание, поскольку они не являются допустимыми, относимыми доказательствами эксплуатации скважин N N 309, 320, 313 Северо-Ютымского месторождения.

Как видно из искового заявления, и Договора, Истец строил для Заказчика ряд скважин (п. 1.1. - предмет Договора), не только три спорные.

В частности, в октябре 2014 года были построены в соответствии с условиями Договора и сданы Заказчику скважины N N 312, 314 Северо-Ютымского месторождения (акты имеются в материалах дела).

Акты приема-передачи работ на спорные скважины выставлены Истцом в мае 2015 и декабре 2015 года, следовательно, накладные от октября 2014 года доказательством выполнения работ и добычи нефти по скважинам N N 309, 313, 320 Северо-Ютымского месторождения быть не могут.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что доводы жалобы ООО "Северная технологическая компания" не могут являться основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 октября 2016 года по делу N А40-18249/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Северная технологическая компания" - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Северная технологическая компания" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3 000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.И. Тетюк

Судьи

Б.В. Стешан
Е.Е. Кузнецова

Вы можете открыть актуальную версию документа прямо сейчас.

Открыть документ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.