Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2016 г. N 15АП-15296/16

Требование: о взыскании долга

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

город Ростов-на-Дону

28 декабря 2016 г.

дело N А53-6748/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 26 декабря 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 декабря 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Галова В.В., судей Авдониной О.Г., Ломидзе О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Невретдиновым А.А.,

при участии:

от истца - представитель Синяя Н.А. по доверенности от 18.05.2016 N 94;

от ответчика - представитель Кристостуров Т.Х. по доверенности от 01.07.2016;

третьего лица Мусаелянп А.Э.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

акционерного общества "Донэнерго" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.08.2016 по делу N А53-6748/2016 (судья Чебанова Л.В.) по иску акционерного общества "Донэнерго"

(ОГРН 1076163010890, ИНН 6163089292) к ответчику: публичному акционерному обществу "ТНС энерго Ростов-на-Дону"

(ИНН 6168002922 ОГРН 1056164000023) о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Донэнерго" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - ответчик) о взыскании 94 234 рублей 61 копейки задолженности.

Истец отыскивает с ответчика 94 234 рублей 61 копейки стоимости оказанных услуг по передаче электроэнергии за сентябрь 2015 года в рамках договора N 14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям ОАО "Донэнерго" и купли - продажи электрической энергии в целях компенсации потерь. Размер стоимости оказанных услуг, как и объем переданной электроэнергии основаны на факте установления безучетного потребления электрической энергии потребителем ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" - Мусаелян Эдиком Самсоновичем на объекте, расположенном по адресу: г.Шахты, ул.Ионова, 84-А о чем составлен акт N 11/157 о неучтенном потреблении электрической энергии. Истец указывает, что объем переданной электроэнергии составил 35004 кВт/ч, ответчиком же принято и оплачено лишь 9 059 кВт/ч, ввиду чего истец отыскивает разницу между установленным истцом и оплаченным ответчиком объему переданной электроэнергии.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал, указывая, что факт безучетного потребления не оспаривает, не согласен с его объемом, поскольку истцом неверно определен период безучетного потребления. Безучетное потребление в объеме 9 059 кВт.ч. оплачено ответчиком в размере 32 101 рубль 36 копеек, задолженности не имеется.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.08.2016 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Судом установлено, что расчет спорного объема безучетного потребления в отношении потребителя Мусаелян Э.С. за период 365 дней (с 16.09.2014 по 16.09.2015) произведенный истцом, не основан на нормах права, в частности такой расчет произведен без учета пункта 172 и абзаца 3 пункта 195 Основных положений.

Задолженность перед истцом у ответчика отсутствует, поскольку ответчик принял объем безучетного потребления в размере 9 059 кВт.ч. и оплатил его истцу сумму 32 101 рубль 36 копеек по акту безучетного потребления, за период с 22.06.2015 (даты предыдущей контрольной проверки прибора учета, не позднее которой она должна была быть проведена) (ПУ установлен 22.06.2010) по 22.09.2015 до даты установки нового прибора учета.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апеллянт ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, полагает, что направление акта осмотра и технической проверки средств и схем их подключения в электроустановках потребителя ИП Мусаелян Э.С. от 04.03.2011 в адрес гарантирующего поставщика в силу закона не требовалось, так как при проверке присутствовал представитель ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону".

Ответчиком в материалы дела представлен отзыв на жалобу, из содержания которого следует, что ответчик находит решение суда законным и обоснованным, а доводы жалобы - несостоятельными.

Представитель истца в судебном заседании доводы жалобы поддержал, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика против доводов апеллянта возражал, просил решение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 5, 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом "Донэнерго" и ЗАО "Донэнергосбыт", правопреемником которого является ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" (с 01.07.2015 переименованное в ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону"), и ОАО "Донэнерго" заключен договор N 14- УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям ОАО "Донэнерго" и купли - продажи электрической энергии в целях компенсации потерь. Условия данного договора урегулированы мировым соглашением и утверждены определением Арбитражного суда Ростовской области от 12.12.2012 по делу N А53-20874/2012.

Согласно пункту 1.2. договора, заказчик (ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго") заключает настоящий договор в интересах потребителей, которым в соответствии с ранее заключенными договорами энергоснабжения заказчик обязан организовать передачу электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2.1. договора, исполнитель (ОАО "Донэнерго") обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а заказчик обязуется оплатить их в порядке, установленном настоящим договором.

16.09.2015 в результате проверки, проведенной представителями филиала ОАО "Донэнерго" Шахтинские межрайонные электрические сети, был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии потребителем ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" - Мусаелян Эдиком Самсоновичем на объекте, расположенном по адресу: г.Шахты, ул.Ионова, 84-А о чем в присутствии представителя потребителя Мусаелян Артура Эдиковича составлен акт N 11/157 о неучтенном потреблении электрической энергии.

Неучтенное потребление электрической энергии, как отражено в Акте, состояло в следующем - вмешательство в работу прибора учета, внесение изменений в электронную схему, вследствие чего при воздействии магнитом на прибор учета сверху происходит отключение счетного механизма.

При составлении акта, представителем потребителя - Мусаелян Артуром Эдиковичем был предъявлен паспорт, личность установлена. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии подписан представителем потребителя Мусаелян А.Э. без замечаний.

Нарушение учета электроэнергии повлекло недоучет электрической энергии.

Также, 16.09.2015 указанный прибор учета электроэнергии был снят, упакован в пакет, опломбирован для транспортировки в метрологию. Данный факт подтверждается Актом проверки средств учета и состояния схемы учета электрической энергии.

22.09.2015 сопроводительным письмом (исх. N 5159) в адрес ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" был направлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 11/157 от 16.09.2015 и расчет с предложением направить представителя на конфликтно-экспертную комиссию для урегулирования разногласий.

ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" согласился с фактом обнаружения безучетного потребления электрической энергии, но не согласился с выставленным объемом в размере 35004 кВтч., ответчик принял объем 9 059 кВт/ч и оплатил истцу сумму 32 101 рубль 36 копеек.

Истцом произведен расчет стоимости безучетного потребления за период с 16.09.2014 по 22.09.2015 в размере 35004 кВт/ч на сумму 126 335 рублей 97 копеек.

Учитывая частичную оплату ответчиком указанного объема, истец заявил иск о взыскании 94 234 рублей 61 копейки.

22.09.2015 у потребителя Мусаелян Э.С. установлен прибор учета с заводским номером 22799211, 2015 года выпуска (подтверждается Актом N 205129 от 22.09.2015 допуска прибора учета электрической энергии в эксплуатацию).

Последняя проверка расчетного прибора учета потребителя ИП Мусаелян Э.С. проводилась ОАО "Донэнерго" в 2011 году (подтверждается Актом осмотра и технической проверки средств измерений и схем их подключения в электроустановках потребителей от 04.03.2011). Так как последующие проверки должны были проводиться не реже 1 раза в год, то и объем безучетного потребления электрической энергии определен истцом за год.

Следовательно, как указывает истец, период, за который произведен расчет объема безучетного потребления ИП Мусаелян Э.С. составляет 365 дней.

На основании указанного акта был составлен расчет количества неучтенного потребления электроэнергии, согласно которому оплате подлежит неучтенное потребление электроэнергии за период 365 дней в объеме 35 004 кВт.ч.

Ответчиком данный объем неучтенного потребления не оплачен

На основании изложенного истец был вынужден обратиться в Арбитражный суд Ростовской области с требованиями в защиту нарушенного права.

При принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Спорные правоотношения по своей правовой природе подпадают под правовое регулирование общих норм обязательственного права, содержащихся в части первой гражданского кодекса Российской Федерации, подлежат специальному регулированию нормами главы 30 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации, а так же положениями Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа

В соответствии с пунктом 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как правомерно установлено судом первой инстанции, расчет спорного объема безучетного потребления в отношении потребителя Мусаелян Э.С. за период 365 дней (с 16.09.2014 по 16.09.2015) произведенный истцом, не основан на нормах права, в частности такой расчет произведен без учета пункта 172 и абзаца 3 пункта 195 Основных положений.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 172 Основных положений предусмотрено, что сетевая организация осуществляет проверки расчетных приборов учета не реже 1 раза в год.

В материалы дела истцом представлен акт осмотра и технической проверки средств и схем их подключения в электроустановках потребителей от 04.03.2011 (далее - акт осмотра от 04.03.2011).

Однако третье лицо Мусаэлян А.Э. в заседании суда апелляционной инстанции, осмотрев имеющийся в деле акт от 04.03.2011, отрицал составление такого акта с его участием.

Учитывая, что прибор учета был установлен 22.06.2010, истец обязан был в силу предписаний действующего законодательства осуществлять проверки в соответствующие даты. При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции правильно принял в качестве даты контрольной поверки 22.06.2015, и соответственно, определил период присуждения.

Таким образом, расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии, произведенный истцом с 16.09.2014 (за год до выявленного факта безучетного потребления электроэнергии), не соответствует нормам пунктов 172, 195 Основных положений.

Ответчик при принятии в реализацию объема 9 059 кВт.ч. и оплате истцу суммы 32 101 рублей 36 копеек по акту безучетного потребления, за период с 22.06.2015 по 22.09.2015, осуществлял расчет с даты установки прибора учета (с 22.06.2010, что подтверждается актом допуска прибора учета в эксплуатацию).

В исходящем письме N 27-27/009-14051 (представлено в материалы дела) ответчик сообщил истцу, что с 22.06.2010 до настоящего времени контрольных проверок прибора учета у данного потребителя сетевой организацией не проводились.

Истец с нарушением пункта 175 Основных положений составил акт осмотра и технической проверки средств и схем их подключения в электроустановках потребителей от 04.03.2011. Участие в составлении акта потребитель Мусаэлян Э.С. отрицает.

Кроме того, в нарушение положений пункта 176 Основных положений, истец не передал гарантирующему поставщику (ответчику), не участвовавшему в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

В соответствии с пунктом 173 Основных положений, проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке:

плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа;

внеплановой проверки приборов учета является: полученное от гарантирующего поставщика, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, полученное от потребителя, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки.

Несоблюдение истцом вышеприведенных требований в части организации и проведения проверок расчетных приборов учета, влечет не возможность принятия результата такой проверки, в том числе для целей определения периода и соответственно объема безучетного потребления.

Таким образом, задолженность перед истцом у ответчика отсутствует, поскольку ответчик принял объем безучетного потребления в размере 9 059 кВт.ч. и оплатил его истцу сумму 32 101 рубль 36 копеек по акту безучетного потребления, за период с 22.06.2015 даты предыдущей контрольной проверки прибора учета, не позднее которой она должна была быть проведена (ПУ установлен 22.06.2010) по 22.09.2015 до даты установки нового прибора учета.

Доводы истца о том, что до опломбировки спорного прибора учета и принятии его к учету в соответствии с актом допуска прибора учета в эксплуатацию от 22.06.2010 предположительно пломбы завода-изготовителя были подделаны, судом первой инстанции правомерно и обоснованно отклонены бездоказательные. В нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относимых и допустимых доказательств, позволяющих сделать однозначный вывод о постороннем вмешательстве в спорный прибор учета до его установки и принятия в эксплуатацию, истцом в материалы дела не представлено.

На основании изложенного у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы.

В соответствии со ст. 64, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В соответствии с положениями статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение. Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции.

Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела.

Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 17 августа 2016 года по делу N А53-6748/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий

В.В. Галов

Судьи

О.Г. Авдонина