Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2016 г. N 15АП-17112/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31 января 2017 г. N Ф08-10133/16 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

09 ноября 2016 г.

дело N А53-19104/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 ноября 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Мисника Н.Н. Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Невретдиновым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Кубанская марка" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.09.2016 по делу N А53-19104/2016 (судья Меленчук И.С.) по иску акционерного общества "Водоканал Ростова-на-Дону"

к ответчику закрытому акционерному обществу "Кубанская марка"

при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Коммунальная энергосервисная компания" о взыскании задолженности по договору о технологическом присоединении,

при участии: от истца - Джугелия А.З (по доверенности от 29.10.2015);

от ответчика - не явился, о месте и времени судебного заседания извещен, представлено ходатайство об отложении судебного заседания;

от третьих лиц - не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Водоканал Ростова-на-Дону" обратилось в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу "Кубанская марка" 4 403 084,54 руб., в том числе 4 264 969,64 руб. задолженности, 138 114,9 руб. пени по договору N 924-В о подключении (технологическом присоединении) объектов к сетям холодного водоснабжения от 17.02.2016.

Определением суда от 10.05.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Коммунальная энергосервисная компания".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 27.09.2016 исковые требования удовлетворены.

Закрытое акционерное общество "Кубанская марка" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просит судебный акт отменить, в иске отказать.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что в соответствии с условиями вышеуказанных договоров ЗАО "Кубанская марка" произведена оплата в размере 15% полной оплаты за подключение (технологическое присоединение), однако, в связи с приостановкой строительства Литера "4" и переносом сроков завершения строительства Литера "5" жилой застройки МКР N (с.п. 1-7,1-8,1-9) в г. Ростове-на-Дону, район Ростовского моря, второй аванс в размере 50% полной оплаты за подключение (технологическое присоединение) в связи с отсутствием необходимости технологического присоединения, внесен не был. Положения ст. 328 ГК РФ и главы 39 ГК РФ не предусматривают права исполнителя требовать от заказчика сумму предварительной оплаты. Условия Договоров также не предусматривают права исполнителя на взыскание предварительной оплаты (аванса) в судебном порядке. При этом по настоящее время многоквартирный дом, планируемый к подключению к сетям водоотведения согласно Договора, строительством не завершен, срок строительства не определен. Также на земельном участке не ведутся и не велись работы по строительству внутриплощадочных сетей, необходимых для технологического присоединения к сетям. АО "Ростовводоканал" не подтверждены фактические расходы, направленные на исполнение обязательств по Договору. Учитывая изложенное, при неисполнении ЗАО "Кубанская марка" обязанностей по предварительной оплате АО "Ростовводоканал" имеет право приостановить исполнение обязательств, вытекающих из Договора, либо отказаться от их исполнения.

В отзыве на апелляционную жалобу доводы ответчика противоречат действующему законодательству.

До рассмотрения апелляционной жалобы ответчиком направлено в апелляционный суд ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивированное необходимостью истребования у истца доказательств, подтверждающих перечисление ответчиком в адрес истца оплаченного аванса по договору о подключении N 924_В от 17.02.2016 в размере 127940,90 рублей с приложением соответствующих платежных поручений.

Указанное ходатайство в судебном заседании рассмотрено, с учетом мнения представителя истца, не оспаривавшего получение части платы по договору о подключении N 924_В от 17.02.2016 в размере 127940,90 рублей, суд приобщил к материалам дела платежные поручения ответчика на указанную сумму, в отложении судебного разбирательства протокольным определением отказано в связи с отсутствием оснований, предусмотренных статьей 158 АПК РФ.

Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном статьей 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между сторонами был заключен договор N 924-В от 17.02.2016 о подключении (технологическом присоединении) объектов к сетям холодного водоснабжения, в соответствии с условиями которого, организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется выполнить действия по подготовке централизованной системы холодного водоснабжения к подключению (технологическому присоединению) объектов капитального строительства Заказчика-1 и Зказчика-2 и в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) согласно приложению N 1 подключить объект заказчика-1 к сетям централизованной системы холодного водоснабжения, а заказчик-1 и заказчик-2 обязались выполнить технические условия, подключить объект заказчика-2 к сетям холодного водоснабжения заказчика-2 и внести плату за подключение.

Срок подключения объектов - не позднее 31.12.2017.

В соответствии с пунктом 14 договора плата за подключение (технологическое присоединении) согласно приложению N 4 составляет 8 529 939, 28 руб., в т.ч. НДС 1301177,18 руб.

Пунктом 15 договора предусмотрено, что заказчик-2 обязался внести плату, указанную в пункте 14 договора, на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства в следующем порядке:

- 1 279 490,89 руб. (15% платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты заключения данного договора;

- 4 264 969,64 руб. (50% платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 90 дней с даты заключения данного договора, но не позднее даты фактического подключения);

- 2 985 478,75 руб. (35% платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта о подключении (технологическом присоединении), фиксирующего техническую готовность к подаче холодной воды на объект заявителя, но не позднее выполнения технических условий.

Согласно пункту 16 договора, обязательство ответчика по оплате подключения (технологического присоединения) считается выполненным с момента зачисления денежных средств в соответствии с пунктами 14 и 15 договора на расчетные счета организации ВКХ.

Поскольку ответчик, не исполнил обязательства по спорному договору в редакции дополнительного соглашения, не произвел оплату в сумме 4 264 969,64 руб. в установленный срок, в адрес ответчика истец направил досудебную претензию N 561/16-В от 31.05.2016, которая оставлена без ответа и удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд.

Правоотношения, возникающие в сфере водоснабжения и водоотведения, с 01.01.2013 регулируются Федеральным законом от 07.12.2013 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении".

Согласно части 1 статьи 18 указанного Федерального закона подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее также - подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Согласно части 15 статьи 18 названного Федерального закона договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам водоснабжения, договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам водоотведения заключаются в соответствии с типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоснабжения, типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Договор энергоснабжения в силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации отнесен к публичным договорам. В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно разделу V Типового договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения, а также разделу V Типового договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 645, предусмотрено установление платы и порядок внесения таковой за технологическое присоединение. Возможности бесплатного (безвозмездного) подключения указанные Типовые договоры не предусматривают.

Судом первой инстанции с учетом положений статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", пункта 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, Постановления Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 645, сделаны правильные выводы, что договор от 17.02.2016 N 924-В о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения соответствует утвержденной указанным постановлением типовой форме договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения, включая наличие в договоре положения о поэтапном порядке внесения заказчиком по договору рассчитанной платы за подключение, при этом стоимость платы за подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства ответчика к централизованной системе водоотведения рассчитана путем произведения величины заявленной заказчиком подключаемой (технологически присоединяемой) нагрузки и действующего тарифа на подключение (технологическое присоединение), установленного Постановлением мэра (главы администрации) города Ростова-на-Дону от 25.12.2012 года N 1175 "Об утверждении тарифов на подключение к системам водоснабжения и водоотведение": 10,695 м3/час х 797 563, 28 руб. = 8 629 939, 28 руб.

Ответчиком внесена часть платы по договору в размере 1279490,89 руб. (15% платы за подключение (технологическое присоединение), однако обязанность о перечислении 4264969,64 руб. в установленные договором сроки не выполнена.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно пункту 2 статьи 421 Гражданского кодекса стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Нормы, регламентирующие договор об осуществлении технологического присоединения к сетям водоснабжения, не включены в раздел IV "Отдельные виды обязательств" Гражданского кодекса, однако эти нормы содержатся в специальных нормативных актах, закрепляющих соответствующие правила.

Доводы апелляционной жалобы о том, что спорная взысканная сумма является авансом и не подлежит взысканию, подлежат отклонению по следующим основаниям.

Согласно пункту 3 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации всякая предварительно уплаченная сумма признается авансом, если по поводу этой суммы в письменном соглашении не имеется прямого указания о том, что таковая является задатком. Аванс составляет часть суммы, подлежащей платежу.

Однако в данном случае плата за подключение имеет иную правовую природу нежели аванс. Так, указанная плата вносится заказчиком не за сами непосредственные действия исполнителя по подключению (технологическому присоединению) объекта к централизованной системе холодного водоснабжения или водоотведения, а с целью компенсации соответствующим организациям их расходов по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения или водоотведения. При этом водоканал выполняет перечень мероприятий (в том числе технических) по увеличению пропускной способности (увеличению мощности) соответствующих систем коммунальной инфраструктуры и мероприятия по фактическому присоединению к сетям инженерно-технического обеспечения по подключению объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Поэтому плата за подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства коррелируется с размером нагрузки объекта заказчика на водопроводные и канализационные сети.

Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации (часть 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 10 Закона N 210-ФЗ финансовые потребности организаций коммунального комплекса, участвующих в реализации программы комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, которые необходимы для реализации их инвестиционных программ, обеспечиваются за счет средств от оказания услуг указанных организаций, в части установленных надбавок к ценам (тарифам) для потребителей данного муниципального образования (части территории этого муниципального образования), а также за счет платы за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения.

Согласно пункту 19 договора организация водопроводно-канализационного хозяйства осуществляет фактическое подключение объекта к централизованной системе холодного водоснабжения при условии выполнения заказчиком технических условий и внесения платы за подключение (технологическое присоединение) в размерах и сроки, установленные разделом 5 настоящего договора.

Пунктом 25 договора предусмотрено, что в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств по оплате настоящего договора организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе потребовать от заказчика уплаты неустойки в размере двукратной ставки рефинансирования (учетной ставки) Центрального Банка Российской Федерации, установленной на день предъявления соответствующего требования, от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Договор подключения является действующим, сторонами не расторгался и не изменялся. Согласно позиции ответчика интерес в получение результата в виде подключения в сетям водоснабжения не утрачен.

В пункте 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пени) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В нарушение требований статьи 65 АПК РФ доказательств внесения платы за подключение (технологическое присоединение) в части второго платежа в установленный договором срок ответчик не представил и не опроверг представленные истцом доказательства, в связи с чем иск обоснованно удовлетворен в полном объеме.

Возражений относительно правильности представленного расчета, контррасчет суммы неустойки ответчиком не представлены, расчет судами проверен.

Принимая во внимание, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, были предметом рассмотрения арбитражного суда, им дана надлежащая правовая оценка, нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого решения не установлено, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрения апелляционной жалобы относятся на ответчика в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.09.2016 по делу N А53-19104/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев с даты изготовления в полном объеме.

Председательствующий

И.Н. Глазунова

Судьи

Н.Н. Мисник Т.Р. Фахретдинов