Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2016 г. N 15АП-12501/16

Требование: о взыскании долга, о взыскании убытков

Вывод суда: производство по делу прекращено, решение суда первой инстанции отменено

город Ростов-на-Дону

15 ноября 2016 г.

дело N А32-4987/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 01 ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 ноября 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цушко И.Э.,

при участии:

от истца - Мальцевой Ю.Н. по доверенности от 14.01.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Краснодаргазстрой"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.06.2016 по делу N А32-4987/2016, принятое в составе судьи Ташу А.Х.,

по иску акционерного общества "Краснодаргазстрой" (ИНН 2308024336, ОГРН 1022301172750),

к обществу с ограниченной ответственностью "Тюменский завод металлоконструкций" (ИНН 7202250800, ОГРН 1137232041836)

о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Краснодаргазстрой" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Тюменский завод металлоконструкций" о взыскании 733191 руб. 87 коп. задолженности, 827 379 руб. 52 коп. убытков.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.06.2016 в иске отказано.

Акционерное общество "Краснодаргазстрой" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение суда, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Жалоба мотивирована тем, что в п. 2.3 договора поставки N РМ 039/05 от 05.05.2014 г. стороны предусмотрели возможность изменения условий спецификации о сроках доставки каждой позиции продукции по спецификации или для каждой партии продукции путем направления писем. ООО "Тюменский Завод Металлоконструкций" письмом исх. N 1020 от 14.11.2014 г. внесло изменение в ранее установленные сторонами в п. 5 спецификации N 1 к договору поставки N РМ039/05 от 05.05.2014 условия поставки о том, что отгрузка продукции осуществляется партиями, каждая партия представляет собой одну готовую единицу продукции, укомплектованную в соответствии с условиями настоящей спецификации. Из текста указанного письма следовало, что поставщик обязуется осуществить доставку на объект строительства "Реконструкция УКПГ на Ново-Уренгойском лицензионном участке с кондексатопроводом и газопроводом внешнего транспорта. Корректировка" резервуары ЕПП-63 в количестве 2-х штук -до 28 ноября 2014 года. Дата поставки технологического оборудования (датчик температуры EMERSON 644Н и уровнемер EMERSON 5301) в период с 10.12.2014 г. по 20.12.2014 г. Таким образом, согласно письму N 1020 от 14.11.2014 г. сторонами были согласованы следующие партии и сроки поставки товара по Договору N РМ 039/05 от 05.05.2014 г.:

1 партия - емкости дренажно-канализационные 2 шт. в срок до 28.11.2014 г.

2 партия - технологическое оборудование (датчики температуры EMERSON 644Н и уровнемеры EMERSON 5301) в период с 10.12.2014 г. по 20.12.2014 г.

Суд не дал оценки данному документу в его совокупном толковании с п. 2.3. договора. Доказательств того, что поставщик согласовал с АО "Краснодаргазстрой" иные сроки доставки технологического оборудования EMERSON, отличные от сроков, указанных в письме N 1020 от 14.11.2014 г., поставщик не представил. Товарные накладные N 80 от 24.11.2014 г., N 81 от 24.11.2014 г. не подтверждают досрочное исполнение поставщиком обязательства по доставке спорного оборудования, поскольку в наименовании поставленного товара указано на поставку только дренажно-кализационных емкостей.

Судом необосновано указано на нарушение АО "Краснодаргазстрой" в процессе приемки товара, поставленного поставщиком правил, установленных п. 2 ст. 513 Гражданского кодекса РФ, о том, что принятые покупателем товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными (правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика. Товарные накладные N 80 от 24.11.2014 г. и N 81 от 24.11.2014 г. были подписаны без замечаний и возражений, а акт об обнаружении недостатков по количеству не составлялся, поскольку ввиду согласования сторонами письмом N 1020 от 14.11.2014 г. срока поставки второй партии товара (технологического оборудования EMERSON) в период с 10.12.2014 г. по 20.12.2014 г., на момент поставки первой партии товара по договору (дренажно-кализационных емкостей - 2 шт.) нарушения со стороны поставщика в части комплектности товара отсутствовали. Учитывая данное обстоятельство суд необоснованно возложил бремя доказывания не поставки дополнительного оборудования на АО "Краснодаргазстрой", тогда как именно поставщик ( ООО "Тюменский завод металлоконструкций") должен был доказать факт передачи спорного оборудования АО "Краснодаргазстрой" одновременно с емкостями.

Суд не дал оценки представленному АО "Краснодаргазстрой" в материалы дела упаковочному листу N 1 к емкости ЕПП-63 по договору поставки N РМ 039/05 от 05 мая 2014 г. к товарной накладной N 81 от 24.11.14. заводской N 455 от 24.11.2014 г., согласно которому емкость, не была укомплектована технологическим оборудованием (датчик температуры EMERSON 644Н и уровнемером EMERSON 5301). Согласно п.3.1.2 договора одновременно с передачей продукции поставщик обязан передать покупателю (грузополучателю) комплект документов на отгруженную партию продукции, включающий в себя паспорт продукции, накладную по форме ТОРГ-12, счет-фактуру, сопроводительную накладную и упаковочный лист без указания цены продукции. Подписанные сторонами товарная накладная N 80 от 24.11.2014 г. и N 81 от 24.11.2014 г., а также транспортные накладные от 24.11.2014 г. подтверждают поставку ООО "Тюменский завод металлоконструкций" исключительно емкостей дренажно-канализационных, поскольку в графе наименование поставленного товара в них указано только "Емкость дренажно-кализационная ЕПП", а сведения о передаче технологического оборудования EMERSON в них отсутствуют. Упаковочный лист к емкости ЕПП-63 м3 от 24.11.2014 г., составленный ОТК поставщика к товарной накладной N 81 от 24.11.2014 года, также не содержит информации об укомплектовании емкости дополнительным оборудованием (датчик температуры EMERSON 644Н, уровнемер EMERSON 5301).

Суд не дал оценки п. 6 спецификации N 1 к договору о согласовании сторонами условия о доставке дополнительного оборудования отдельным автотранспортом, а также доводам истца о технической невозможности доставить емкости дренажно-кализационные совместно с технологическим оборудованием одним автотранспортом.

Согласно п.6 спецификации доставка дополнительного оборудования осуществляется отдельным автотранспортом и оплачивается покупателем на основании отдельно выставленного счета на оплату. Стоимость транспортных расходов по доставке доп. оборудования составляет 95 000,00 рублей, в т.ч. НДС 18 %. В материалы дела представлены транспортные накладные от 24.11.2014 года, так согласно данным документам поставщик организовал доставку с 24.11.2014 г. по 04.12.2014 г. из г. Тюмень, ул. Новгородская, 10 (адрес погрузки) в г. Новый Уренгой (адрес места выгрузки) емкостей дренажно-канализационных ЕПП 63 в количестве 2-х шт. Доставку емкости дренажно-канализационной ЕПП 63, масса нетто 17 тонн, по товарной накладной, счету-фактуре N 80 от 24.11.2014 г. осуществлял водитель Греченко А.В. (акт выполненных работ N 79 от 24.11.2014 г., счет-фактура N 81 от 24.11.2014 г. на сумму 145 000,00 руб.). Доставку емкости дренажно-канализационной ЕПП 63, масса нетто 17 тонн, по товарной накладной N 81 от 24.11.2014 г., счету-фактуре N 82 от 24.11.2014 г. осуществлял водитель Михайлов А.А. (акт выполненных работ N 82 от 24.11.2014 г., счет-фактура N 83 от 24.11.2014 г. на сумму 145 000,00 руб.). Доставку дополнительного оборудования EMERSON (датчик температуры EMERSON 644Н-2шт., уровнемер EMERSON 5301-2шт.) было невозможно осуществить совместно с емкостями. Технические характеристики как самих емкостей, так и оборудования EMERSON указаны в спецификации и опросном листе для заказа "Емкости дренажно-канализационной V=63 мЗ" 54614-35.1,35.2-ТХ.ОЛ1, являющимися неотъемлемыми приложениями к договору поставки N РМ 039/05 от 05.05.2014 г. В Приложении В к опросному листу для заказа "Емкости дренажно-канализационной V=63 мЗ" 54614-35.1,35.2-ТХ.ОЛ1 указаны технические характеристики датчика температуры EMERSON 644Н (лист 5-6), уровнемера EMERSON 5301 ( лист 7-8). Так, в комплект к датчику температуры EMERSON 644Н входил чувствительный элемент - термометр сопротивления длинной 4350 мм. Согласно технико-коммерческого предложения EMERSON данный элемент упаковывается заводом-изготовителем в деревянный кейс с габаритными размерами (мм) 4400x80x80. Из представленных в дело фотографий следует, что дополнительное оборудование (с габаритами упаковки 4 метра) не доставлялось. Кроме того, после доставки дополнительного оборудования на объект договором было предусмотрено направление поставщиком специалиста для проведения шеф-монтажных работ по монтажу данного дополнительного оборудования в емкости и технической наладке доп. оборудования (п. 7 спецификации N 1). Сдача-приемка выполненных шеф-монтажных работ оформляется двухсторонним актом, подписываемым полномочными представителями сторон в течение этого же рабочего дня с момента его составления). Таким образом, дополнительное оборудование EMERSON не могло быть вмонтировано в емкости на момент поставки емкостей, а должно было быть доставлено отдельным автотранспортом, в собственной упаковке, шеф-монтажные работы по его установке и технической наладке приняты по отдельному акту. Данное оборудование является уникальным, изготавливается (укомплектовывается) непосредственно заводом-изготовителем. Согласно письму ЗАО "Промышленная группа "Метран" (единственный официальный представитель компании EMERSON в России) исх. N 66-12/15/РД от 22.12.2015 г. ООО "Тюменский Завод Металлоконструкций" ИНН 7202250800 закупку оборудования: датчик температуры EMERSON 644Н - 2 шт., уровнемер EMERSON 5301 - 2 шт. в ЗАО "Промышленная группа "Метран" не производил. Первичная документация, представленная ответчиком, о закупке спорного оборудования у ООО ПФ "Кронос-Т" не подтверждает передачу данного оборудования АО "Краснодаргазстрой". Кроме того, согласно письму представителя EMERSON от 26.06.2016 г., ООО ПФ "Кронос-Т" закупку спорного оборудования у завода-изготовителя также не осуществляло.

Спор был рассмотрен судом за одно судебное заседание, что не дало возможности истцу представить дополнительные доказательства, подтверждающие его доводы, в том числе запросить завод-изготовитель на предмет производства спорных датчиков по заявке ООО ПФ "Кронос-Т", кроме того, данное оборудование имеет идентификационные номера, присваиваемые заводом-изготовителем, однако информация об идентификационных номерах якобы поставленных ООО "Тюменский завод металлоконструкций" датчиках EMERSON судом также не была истребована от ответчика.

При вынесении судебного акта судом необоснованно были применены нормы материального права, а именно п. 1 ст. 483, ст. 484, п. 4 ст. 468 Гражданского кодекса РФ. ООО "Тюменский завод металлоконструкций" знало о том, что на момент поставки 24.11.2014 г. емкостей (первая партия товара по письму N 1020 от 14.11.2014 г.), технологическое оборудование (вторая партия товара по письму N 1020 от 14.11.2014 г. датчики температуры EMERSON 644Н-2 шт. и уровнемеры EMERSON 5301 -2 шт.) поставлено не было, ввиду чего ст. 483 Гражданского кодекса РФ применению не подлежит.

Суд не дал оценки противоречивым доводам ответчика, утверждающего о якобы надлежащем исполнении обязательств по договору в части поставки ёмкостей и датчиков к ним, однако не требующему от покупателя доплаты остатка стоимости по договору (согласно п. 3.3. спецификации N 1 доплату в размере 10 % от общей стоимости емкостей по спецификации N 1, что составляет 324 000,00 руб. с НДС, покупатель должен был произвести не позднее 5 банковских дней с момента уведомления о готовности к отгрузке дополнительного оборудования (датчик температуры EMERSON 644Н, уровнемер EMERSON 5301). Поставщик не дал объяснения о причинах отказа в направлении специалистов поставщика для проведения шеф-монтажных работ по монтажу составных частей, технической наладке дополнительного оборудования по договору, направление которых было предусмотрено п. 7 спецификации N 1. Указанные факты косвенно свидетельствуют о неисполнении поставщиком обязательств по поставке технологического оборудования (датчик температуры EMERSON 644Н-2шт, уровнемер EMERSON 5301-2 шт.), о чем поставщик был осведомлен.

Поскольку из текста договора поставки N РМ 039/05 от 05.05.2014 г. и спецификации N 1 к нему, невозможно установить цену оборудования EMERSON, АО "Краснодаргазстрой" были запрошены у официального представителя компании EMERSON в России цены датчика температуры EMERSON 644Н - 2 шт. и уровнемера EMERSON 5301 - 2 шт., с техническими характеристиками, указанными в Договоре поставки N РМ 039/05 от 05.05.2014 г. и Опросном листе 54614-35.1, 35.2ТХ.ОЛ1 ( Приложение N 2 к Договору поставки). Согласно технико-коммерческому предложению ООО "Эмерсон" N Q160235 рев.0 от 15.12.2015 г. общая стоимость оборудования (датчик температуры EMERSON 644Н - 2 шт. и уровнемер EMERSON 5301 - 2 шт.) на условия СРТ г. Новый Уренгой (включая НДС 18 %) составляет 29594,40 USD. Согласно сведениям, размещенным на официальном сайте Центрального Банка Российской Федерации, по состоянию на 05.05.2014 г. (дата заключения договора между сторонами) на территории Российской Федерации был установлен официальный курс за 1 доллар США= 35,7227 руб. Таким образом, цена дополнительного оборудования (датчик температуры EMERSON ; 644Н - 2 шт. и уровнемер EMERSON 5301 - 2 шт.) по состоянию на дату заключения договора поставки N РМ 039/05 от 05.05.2014 г. составляла 1057191,87 руб. Таким образом, стоимость двух дренажно-канализационных емкостей без дополнительного оборудования должна быть уменьшена на стоимость данного оборудования и составлять 2 182 808,13 руб. ( 3 240 000,00- 1 057 191,87= 2 182 808,13 руб.). АО "Краснодаргазстрой" перечислило Поставщику за емкости по Договору поставки N РМ 039/05 от 05.05.2014 г. денежную сумму в размере 2 916 000,00 руб. (без учета оплаченной АО "Краснодаргазстрой" суммы доставки дренажно-канализационных емкостей до объекта в г. Новый Уренгой), переплатив таким образом 733 191,87 руб. (2916000,00 руб. - 2 182 808,13 руб.= 733 191,87 руб., что является для ответчика неосновательным обогащением и в силу ст. 1102, 1103 Гражданского кодекса РФ подлежит возврату.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил, явку представителя в судебное заседание не обеспечил.

В судебном заседании представитель истца апелляционную жалобу поддержал в полном объеме. Заявил ходатайство об отказе от иска в части взыскания 93 руб. 87 коп. долга и 827379 руб. 52 коп. убытков. Пояснил, что согласно справке ТПП Краснодарского края (исх.N 01/1/2016-231 от 19.10.2016) рыночная стоимость спорного дополнительного оборудования, согласно ценовой информации представленной ООО "Эмерсон" по состоянию на 05.05.2014 составила датчик температуры EMERSON 644Н - 533014 руб. за 2 шт.; уровнемер EMERSON 5301 - 524084 руб. за 2 шт. Т.е. стоимость дренажно-канализационных емкостей без дополнительного оборудования составляет 2182902 руб. (3240000- 533014-524084). Истец оплатил ответчику 2916000 руб., переплата составляет 733098 руб. (2916000 - 2182902).

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Между ООО "Тюменский завод металлоконструкций" (поставщик) и ОАО "Краснодаргазстрой" (покупатель) заключен договор поставки N РМ 039/05 от 05 мая 2014 г., по условиям которого поставщик принял на себя обязательства изготовить и поставить в адрес АО "Краснодаргазстрой" емкость дренажно-канализационную V= 63 мЗ (ЕПП-63) в количестве 2 (двух) единиц в порядке и сроки, согласованные сторонами в спецификации.

Общая стоимость двух единиц дренажно-канализационных емкостей в соответствии со спецификацией N 1 составляет 3 240 000 руб.

В пункте 3 спецификации N 1 стороны согласовали следующие условия оплаты:

авансовый платеж в размере 50 % от общей стоимости емкостей по спецификации N 1, что составляет 1620000,00 рублей с НДС, не позднее 3 банковских дней с момента подписания настоящей спецификации N 1 и договора поставки.

Доплата в размере 40 % от общей стоимости емкостей по спецификации N 1, что составляет 1 296 000,00 руб. с НДС, не позднее 5 банковских дней с момента уведомления о готовности дренажных емкостей к отгрузке.

Доплата в размере 10 % от общей стоимости по спецификации N 1, что составляет 324 000,00 руб. с НДС, не позднее 5 банковских дней с момента уведомления о готовности дополнительного оборудования (датчик температуры EMERSON 644Н ; уровнемер EMERSON 5301) к отгрузке.

Согласно п. 4 спецификации общий срок изготовления емкостей без учета дополнительного оборудования составляет 30 банковских дней с даты внесения авансового платежа; срок изготовления оборудования (датчик температуры EMERSON 644Н ; уровнемер EMERSON 5301)т - 50 банковских дней с даты внесения авансового платежа.

Согласно п. 5 спецификации отгрузка продукции осуществляется партиями, каждая партия продукции представляет собой одну готовую единицу продукции, укомплектованную в соответствии с условиями спецификации.

Доставка дополнительного оборудования осуществляется отдельным автотранспортом и оплачивается покупателем на основании отдельно выставленного счета на оплату. Стоимость транспортных расходов по доставке доп.оборудования составляет 95000 руб. (п.6 спецификации).

Поставщик направляет в адрес покупателя специалиста для проведения шеф-монтажных работ по монтажу составных частей, технической наладки доп.оборудования (датчик температуры EMERSON 644Н ; уровнемер EMERSON 5301). Сдача-приемка шеф-монтажных работ оформляется двухсторонним актом, подписываемым полномочными представителями сторон (п.7 спецификации N 1).

Согласно п.9 спецификации N 1 техническое задание "Опросный лист для заказа "Емкости дренажно-канализационной V=63 мЗ" 54614-35.1,35.2-ТХ.ОЛ1 для объекта строительства "Реконструкция УКПГ на Ново-Уренгойском лицензионном участке с конденсатопроводом и газопроводом внешнего транспорта. Корректировка" является приложением N 2 и неотъемлемой частью договора поставки N РМ 039/05 от 05.05.2014.

Письмам от 12.08.2014,от 09.09.2014, от 17.10.214, от 22.10.2014 ответчик гарантировал отгрузку продукции в срок не позднее соответственно 20.09.2014., 15.09.2014, 22.10.2014, 30.10.2014.

Письмом от 14.11.2014 исх.N 1020 (л.д. 37 т.1) ответчик уведомил истца о поставке на объект строительства до 28.11.2014 устройства теплоизоляции 2-х резервуаров. Дата поставки технологического оборудования (датчик температуры EMERSON 644H, уровнемер EMERSON 5301) согласована в период с 10.12.2014 по 20.12.2014.

Истец перечислил на расчетный счет ответчика денежные средства в размере 2916000 руб. за оборудование, что подтверждается платежными поручениями N 4193 от 20.05.2014 г. на сумму 1 620 000 руб., N 10315 от 11.09.2014 г. на сумму 1 296 000 руб. Также истцом оплачены транспортные расходы в размере 290 000 руб., что подтверждается платежным поручением N 10317 от 11.09.2014 г.

Ответчик в адрес истца поставил емкость дренажно-канализационную, что подтверждается подписанными товарными накладными N 81 от24.11.2014 г. на сумму 1 620 000 руб., N 80 от 24.11.2014 г. на сумму 1 620 000 руб.

Из ответа ООО "Эмерсон" от 19.10.20165 исх. N 100-10/16 на запрос истца следует, что ООО "Эмерсон", включая АО "Промышленная группа "Метран", является единственным официальным представителем компании EMERSON в России, уполномоченным осуществлять размещение оборудования торговых марок EMERSON и "Метран" в производство на территории РФ. ООО ПФ "Кронос-Т" (ИНН 7202197962) спорное оборудование у ООО "Эмерсон", а также в АО "Промышленная группа "Метран", не приобретало, однако, в августе 2014 года ООО ПФ "Кронос-Т" проходило процедуру юридической проверки в ООО "Эмерсон" и согласовывало договор со спецификацией на поставку датчиков температуры EMERSON 644Н - 2 шт. и уровнемер EMERSON 5301 -2 шт. с техническими характеристиками согласно Опросного листа для заказа "Емкости дренажно-канализационной V=63 мЗ" 54614-35.1,35.2-ТХ.ОЛ1, в сентябре данная компания сообщила о намерении заключить договор и попросили выслать спецификацию и счет, который не оплатили. 01.04.2015 года ООО ПФ "Кронос-Т" просило актуализировать счет, однако закупку оборудования так и не осуществило. Каждый датчик температуры EMERSON 644Н и уровнемер EMERSON 5301 имеет уникальный идентификационный номер выполненный заводом-изготовителем на корпусе. Датчик температуры EMERSON 644Н ввиду наличия хрупкого сенсорного элемента (Длина сенсора 4510 мм, в том числе 40 мм в соед.головке+80 мм в удлинителе+40 мм в резьбе+4350 мм погружная часть) упаковывается заводом-изготовителем для дальнейшей транспортировки в деревянный или картонный короб с габаритными размерами 4400 мм* 50 мм*50 мм. Установка датчиков температуры EMERSON 644Н и уровнемера EMERSON 5301 должна проводиться в статично-установленные емкости с целью недопущения повреждения хрупких сенсорных элементов погружного оборудования датчиков. Во избежание повреждений элементов оборудования, не допускается транспортировка емкостей с уже вмонтированным в них погружным оборудованием. ООО "Тюменский завод Металлоконструкций" обращалось в ООО "Эмерсон", а также в АО "Промышленная группа "Метран", с заявкой на приобретение датчиков температуры EMERSON 644Н - 2 шт. и уровнемеров EMERSON 5301 - 2 шт., технические характеристики которых были указаны в опросных листах для заказа "Емкости дренажно-канализационной V=63 мЗ" 54614-35.1,35.2-ТХ.ОЛ1, но данное оборудование не было приобретено.

В упаковочном листе к емкости ЕПП-63 по договору поставки N РМ039/05 от 05.05.2014 отсутствуют сведения об оборудовании резервуара датчиком температуры EMERSON 644Н и уровнемером EMERSON 5301.

Т.о. условия п.6 спецификации N 1, письмо ответчика 14.11.2014 исх.N 1020, упаковочный лист к емкости ЕПП-63, переписка истца с ООО "Эмерсон" в совокупности подтверждают доводы истца о согласовании сторонами поставки емкостей и дополнительного технологического оборудования к ним отдельным автотранспортом и доводы истца о невозможности (в т.ч. ввиду технических и физических параметров дополнительного оборудования) поставки комплекта товара - емкостей с уже установленными датчиками температуры EMERSON 644Н и уровнемером EMERSON 5301.

Исходя из изложенного, в данном случае приемка истцом емкостей по накладным N N 80,81 от 24.11.2014 без замечаний не является доказательством поставки одновременно с резервуарами дополнительного оборудования, предусмотренного п.6 спецификации N 1 к договору поставки и письмом ответчика от 14.11.2014 исх.N 1020.

Истец в адрес ответчика направил письмо от 08.10.2015 г. N 08-11/1526 с требованием в течение пяти рабочих дней с момента получения письма поставить на объект предусмотренные договором датчики температуры EMERSON 644H -2 К-ТА уровнемер EMERSON 5301-2 к-та и направить специалиста для проведения шеф-монтажных работ. Ответчик направил истцу письмо N 603/10 от 20.10.2015 г., в которой указал, что претензий по качеству и количеству, в установленные договором сроки и гражданским законодательством сроки не поступало, обязательства по договору выполнены в полном объеме.

Доказательства проведения ответчиком шеф-монтажных работ, технической наладки доп.оборудования, предусмотренных п.7 спецификации, отсутствуют.

Согласно пункту 1 статьи 457 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 3 статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

Оценив представленные в дело доказательства в совокупности в соответствии со ст. 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности факта поставки ответчиком дополнительного оборудования - датчиков температуры EMERSON 644Н и уровнемеров EMERSON 5301. Доводы истца о ненадлежащем исполнении ответчиком договорных обязательств документально не опровергнуты.

Расчет истца ответчиком не опровергнут, контррасчет не представлен.

Правовых оснований для удержания аванса в размере 733098 руб. у ответчика не имеется, исковые требования в этой части подлежат удовлетворению.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что отказ истца от иска и принятие отказа арбитражным судом является основанием для прекращения производства по делу. В силу пункта 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, одновременно с прекращением производства по делу подлежит отмене принятый судом первой инстанции по существу спора судебный акт.

Полномочия представителя истца Мальцевой Ю.Н. на отказ от иска подтверждены доверенностью от 14.01.2014 N 23АА3330714, отказ истца от иска в части взыскания 93 руб. 87 коп. долга и 827379 руб. 52 коп. убытков не противоречит нормам действующего законодательства и не нарушает права других лиц. Суд апелляционной инстанции считает возможным принять частичный отказ АО "Краснодаргазстрой" от иска и прекратить производство по делу в указанной части.

Судебные расходы относятся на стороны в соответствии со ст. 110 АПК РФ пропорционально заявленным и удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.06.2016 по делу N А32-4987/2016 отменить.

Принять отказ акционерного общества "Краснодаргазстрой" от иска в части взыскания 93 руб. 87 коп. долга и 827379 руб. 52 коп. убытков. Производство по делу в указанной части прекратить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Тюменский завод металлоконструкций" (ИНН 7202250800, ОГРН 1137232041836) в пользу акционерного общества "Краснодаргазстрой" (ИНН 2308024336, ОГРН 1022301172750) 733098 руб. долга и 20661 руб.96 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить акционерному обществу "Краснодаргазстрой" (ИНН 2308024336, ОГРН 1022301172750) из федерального бюджета 10943 руб. 75 коп. государственной пошлины. Выдать справку.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова Н.Н. Мисник