Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2016 г. N 10АП-14776/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 23 января 2017 г. N Ф05-21552/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

15 ноября 2016 г.

Дело N А41-15274/16

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 ноября 2016 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шевченко Е.Е.,

судей Диаковской Н.В., Марченковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шакуровым И.И.,

при участии в заседании:

от заявителя по делу - общества с ограниченной ответственностью "Кардиомедикс" - Каширина А.В. (представителя по доверенности от 01.06.2016), Комкова А.В. (представителя по доверенности от 03.11.2016), Красотина С.Л. (представителя по доверенности от 21.12.2015),

от Шереметьевской таможни - Данилкиной О.А. (представителя по доверенности от 15.02.2016), Зенкиной Е.Н. (представителя по доверенности от 11.01.2016),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Кардиомедикс" на решение Арбитражного суда Московской области от 08.09.2016 по делу N А41-15274/16, принятое судьей Гапеевой Р.А.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Кардиомедикс" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Шереметьевской таможне, в котором с учетом принятого судом уточнения требований просило:

- признать недействительным акт камеральной проверки от 29.12.2015 N 10005000/400/29121215/А0019;

- признать недействительными решения по классификации товара по ТН ВЭД ТС от 29.12.2015 N РКТ-10005000-15/000198, РКТ-10005000-15/000199, РКТ-10005000-15/000200, РКТ-10005000-15/000201, РКТ-10005000-15/000202, РКТ-10005000-15/000203, РКТ-10005000-15/000204, РКТ-10005000-15/000205, РКТ-10005000- 15/000206, РКТ-10005000-15/000207, РКТ-10005000-15/000208, РКТ-10005000-15/000209, РКТ-10005000-15/000210, РКТ-10005000-15/000211, РКТ-10005000-15/000212, РКТ-10005000-15/000213, РКТ-10005000-15/000214, РКТ-10005000-15/000215, РКТ-10005000- 15/000216, РКТ-10005000-15/000217, РКТ-10005000-15/000218, РКТ-10005000-15/000219, РКТ-10005000-15/000220, РКТ-10005000-15/000221, РКТ-10005000-15/000222, РКТ-10005000-15/000223, РКТ-10005000-15/000224, РКТ-10005000-15/000225, РКТ-10005000-15/000226, РКТ-10005000-15/000227, РКТ-10005000-15/000228, РКТ-10005000-15/000229, РКТ-10005000-15/000230, РКТ-10005000-15/000231, РКТ-10005000-15/000232, РКТ-10005000-15/000233, РКТ-10005000-15/000234, РКТ-10005000-15/000235, РКТ-10005000-15/000236, РКТ-10005000-15/000237, РКТ-10005000-15/000238, РКТ-10005000-15/000239, РКТ-10005000-15/000240, РКТ-10005000-15/000241, РКТ-10005000-15/000242, РКТ-10005000-15/000243, РКТ-10005000-15/000244, РКТ-10005000-15/000245, РКТ-10005000-15/000246, РКТ-10005000-15/000247, РКТ-10005000-15/000248, РКТ-10005000-15/000249, РКТ-10005000-15/000250, РКТ-10005000-15/000251, РКТ-10005000-15/000252, РКТ-10005000-15/000253, РКТ-10005000-15/000254, РКТ-10005000-15/000255, РКТ-10005000-15/000256;

- обязать возвратить обществу сумму излишне уплаченной таможенной пошлины в размере 30 752 580 рублей 20 копеек, из которых 24 164 614 рублей 80 копеек уплата недоимки, 6 587 965 рублей 40 копеек уплата пени по недоимки;

- взыскать 300 000 рублей расходов на оплату услуг представителя.

Решением Арбитражного суда Московской области от 08.09.2016 производство по делу в части требования общества о признании недействительным акта камеральной таможенной проверки от 29.12.2015 N 10005000/400/29121215/А0019 прекращено. В удовлетворении заявления в остальной части отказано.

В апелляционной жалобе общество просит решение суда отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неполное выяснение судом обстоятельств по делу, неправильное применение им норм права, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Представители общества в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представители таможни в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив апелляционную жалобу, материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71 АПК РФ установил следующие обстоятельства.

Общество ввезло на территорию Российской Федерации товары различных производителей (ITGIEDICAL LTD. (Израиль), NEUROVASCULAR (США), WILLY RUSCH GMBH: (Германия), BOSTON SCIENTIFIC CORPORATION (США), BOSTON SCIENTIFICI LAND LIMITED (Ирландия), BOSTON SCIENTIFIC LIMITED (Ирландия): стенты (с системой доставки и без нее, с лекарственным покрытием и без него); внутрисосудистые поддержания стенок пораженного участка и обеспечения нормального кровотока; билиарные, гастроэнтерологические, дуоденальные, периферические, пищеводные, толстокишечные, для обеспечения проходимости органов; микроэмболы для внутрисосудистой эмболизации (закупорки сосудов); спирали для внутрисосудистой эмболизации; устройство для закрытия ушка левого предсердия, предназначенное для профилактики тромбоэмболических осложнений.

Указанные товары классифицированы в товарной подсубпозиции 9021 39 900 0 ТН ВЭД ТС "Части тела искусственные прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины 0%).

Уполномоченным должностным лицом таможни с 29.04.2015 по 29.12.2015 проведена камеральная таможенная проверка по вопросам достоверности заявления классификационного кода ТН ВЭД ТС за период с 01.01.2013 по 31.12.2013 в ДТ N 10005022/100113/0000447 (товар N 1), 10005022/140113/0001109I (товары N N 1-2), 10005022/170113/0001879 (товар N 1), 10005022/220113/0002948 (товары N N 1-2), 10005022/300113/0004806 (товары N N 1-2), 10005022/040213/0005922 (товар N 1), 10005022/050213/0006388 (товары N N 1-2), 10005022/110213/0007894 (товары N N 1-3),10005022/140213/0008707 (товар N 1), 10005022/240213/0010794 (товары N N 1-2), 10005022/280213/0011822 (товары N N 1-3), 10005022/060313/0013352 (товары N N 1-2), 10005022/120313/0014760 (товары N N 1-3), 10005022/190313/0016624 (товары N N 1-2), 10005022/260313/0018277 (товар N 1), 10005022/280313/0018819 (товары N N 1-2), 10005022/280313/0019021 (товар N 1), 10005022/020413/0020304 (товары N N 1-3), 10005022/100413/0022209 (товары N N 1-3), 10005022/110413/0022459 (товар N 1), 10005022/140413/0023312 (товары N N 1-2), 10005022/170413/0024320 (товары N N 1-3),10005022/240413/0026085 (товары N N 1-2), 10005022/010513/0028227 (товары N N 1-2), 10005022/020513/0028283 (товары N N 1-3), 10005022/080513/0029088 (товары N N 1-3), 10005022/150513/0030211 (товары N N 1-2),110005022/220513/0032171 (товары N N 1-2), 10005022/230513/0032356 (товар N 9 1), 10005022/270513/0033371 (товары N N 1-2), 10005022/040613/0035230 (товары N N 1-2), 10005022/060613/0035877 (товары N N 1-3), 10005022/130613/0037751 (товары 1), 10005022/190613/0039076 (товары N N 1-3),10005022/250613/0040672 (товары M" 1-3), 10005022/010713/0041985 (товары N N 1-2), 10005022/030713/0042710 (товар N 1), 10005022/040713/0042849 (товары N N 1-3). 10005022/090713/0044038 (товар N 1),10005022/090713/0044223 (товары Ms 1-3), 10005022/160713/0045862 (товары N N 1-3), 10005022/230713/0047516 (товары N N 1-2), 10005022/310713/0049493 (товары N N 1-3). 10005022/060813/0051149 (товары N N 1-3), 10005022/140813/0053194 (товары N N 1-3), 10005022/150813/0053262 (товары N N 1-2), 10005022/200813/0054693 (товары N N 1-3), 10005022/270813/0056275 (товары N N 1-3), 10005022/030913/0058115 (товары N N 1-2), 10005022/040913/0058437 (товар N 1), 10005022/100913/0060057 (товары N N 1-2), 10005022/190913/0062430 (товар N 1-2), 10005022/230913/0063594 (товары N N 1-3), 10005022/011013/0065529 (товары N N 1-3), 10005022/041013/0066568 (товар N 1), 10005022/051013/0066876 (товар N 1), 10005022/091013/0067872 (товары N N 1-3), 10005022/161013/0069731 (товары N N 1-3), 10005022/201013/0070571 (товар N 1).

По результатам проведенной камеральной проверки представленных обществом документов, таможней составлен акт камеральной таможенной проверки от 29.12.2015 N 10005000/400/291215/А0019, из содержания которого следует, что ввезенные товары по указанным ДТ - стенты, эмболизационные спирали, микроэмболы и устройство для закрытия ушка левого предсердия по своему функциональному предназначению и способу установки не являются искусственной частью тела человека, а предназначены для компенсации дефектов различных органов и улучшения их функций, поэтому их классификация в соответствии с основными правилами интерпретации 1 и 6 ТН ВЭД ТС должна осуществляться в подсубпозиции 9021 90 900 0 ТН ВЭД ТС. При изменении классификационного кода по ТН ВЭД ТС меняется ставка таможенной пошлины с 0% (9021 39 900 0) от таможенной стоимости товара на 5% (9021 90 900 0), неверная классификация обществом товаров повлекла согласно предварительному расчету неуплату таможенных платежей, по предварительному расчету в размере 25 679 рублей 97 копеек.

В связи с выявлением неверной классификации, таможней приняты оспариваемые обществом решения по классификации товара по ТН ВЭД ТС от 29.12.2015.

В целях исполнения требований таможни об уплате таможенных платежей от 09.02.2016 N 72-97, от 10.02.2016 N 99-123, общество платежными поручениями от 04.04.2016 N 303, от 05.04.2016 N 305, от 05.04.2016 N 306, от 06.04.2016 N 311, от 06.04.2016 N 312 произведена оплата недоимки в размере 24 164 614 рублей 80 копеек и пени в размере 6 587 965 рублей 40 копеек.

Отказывая обществу в удовлетворении требований, суд первой инстанции признал их необоснованными.

Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению ввиду следующего.

Пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - Таможенный кодекс) предусмотрено, что товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по ТН ВЭД ТС.

Согласно пункту 1 статьи 51 Таможенного кодекса ТН ВЭД ТС основывается на гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Согласно пункту 2 статьи 52 Таможенного кодекса проверку правильности классификации ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации товаров осуществляют таможенные органы.

Согласно пункту 3 статьи 52 Таможенного кодекса в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД ТС базируется на оценке признаков (описании) декларируемого товара, а сами сведения, подлежащие указанию должны быть полными и достоверными.

Согласно Решению Совета Евразийской Экономической Комиссии от 27.11.2009 N 18 и Решению Комиссии таможенного союза N 130 на едином экономическом пространстве действует Единый таможенный тариф.

Единый таможенный тариф Таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации - свод ставок ввозных таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым на единую таможенную территорию Таможенного союза из третьих стран, систематизированных в соответствии с единой ТН ВЭД ТС.

Единый таможенный тариф определяет Основные правила интерпретации ТН ВЭД ТС (далее - ОПИ ТН ВЭД).

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2 (а), 2 (б), 3 (а), 3 (б), 3 (в), 4, 5, 6 ОПИ ТН ВЭД.

Согласно пункту правила 2 (б) ОПИ ТН ВЭД любая ссылка в наименовании товарной позиции на какой-либо материал или вещество должна рассматриваться и как ссылка на смеси или соединения этого материала или вещества с другими материалами или веществами. Любая ссылка на товар из определенного материала или вещества должна рассматриваться и как ссылка на товары, полностью или частично состоящие из этого материала или вещества. Классификация товаров, состоящих более чем из одного материала или вещества, осуществляется в соответствии с положениями Правила 3.

Согласно правилу 3 (а) ОПИ ТН ВЭД в случае, если в силу правила 2 (б) ОПИ ТН ВЭД или по каким-либо иным причинам имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД предусмотрено, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Общество в данном случае осуществило ввоз на таможенную территорию Российской Федерации по ДТ товар: стенты: билиарный, внутрисосудистый, гастроэнтерологический, дуоденальный, периферический, пищеводный, толстокишечный; микроэмболы для внутрисосудистой эмболизации; спирали для внутрисосудистой эмболизации и принадлежности к ним; устройство для закрытия ушка левого предсердия и принадлежности к нему, различных артикулов и моделей.

В 33 графах данных ДТ заявлен классификационный код - 9021 39 900 0 ТН ВЭД ТС (ставка ввозной таможенной пошлины - 0%, НДС - УН). В данную подсубпозицию включаются "Части тела искусственные прочие".

В соответствии с Пояснениями к ТН ВЭД ТС к товарной позиции 9021 ( частям тела искусственным) относятся изделия полностью или частично заменяющие дефектные части тела и обычно напоминающие их по внешнему виду, такие как: искусственные глазные приспособления (искусственные глаза, внутриглазные линзы); искусственные зубы и стоматологические соединительные детали; прочие искусственные части тела, например, руки от кисти до плеча, предплечья, кисти, ноги от бедра до ступни, ступни, носы, искусственные суставы (например, тазобедренные, коленные) и трубки из синтетической ткани для замены кровеносных сосудов и сердечных клапанов.

Из предоставленной обществом технической документации (каталог продукции и инструкции по применению медицинских изделий, содержащих сведения о свойствах, назначении, внешнем виде, способе установке изделий), следует, что данные изделия не являются искусственной частью тела человека, а предназначены для компенсации дефектов различных органов и улучшения их функции.

В частности, как правильно установлено судом первой инстанции, стент внутрисосудистый Liberte, предназначен для имплантации в коронарные артерии, изготовленный из цельной круглой проволоки, которой сначала придается синусоидальная форма, а затем проводится спайка непрерывной синусоидальной конструкции, предназначенный для помещения внутрь пораженной части сосуда, где расширяясь с помощью баллона, выполняет функцию опорного каркаса для поддержания стенок пораженного участка и обеспечения нормального кровотока, поставляется в стерильной упаковке, для однократного применения.

Описание и функциональное назначение рассматриваемого товара соответствует тексту субпозиции 9021 90 ТН ВЭД ТС "прочие приспособления, которые имплантируются в тело для компенсации дефекта органа или его неработоспособности", в которую, среди прочего, включаются устройства, имплантируемые в тело, используемые для поддержания или замены химической функции некоторых органов. Данный товар должен классифицироваться в подсубпозицию 9021 90 900 0 ТН ВЭД ТС, в которую, в том числе, включаются:

1) приспособления, имплантируемые в тело в качестве дозаторов лекарственных средств и содержащие в общем корпусе "лекарственный насос", источник тока для насоса и резервуар для лекарственного средства;

"кольцевые протезы", то есть кольца из коррозионностойкой стали, покрытые двумя слоями пластмассы и тканью из искусственных волокон. Они прикрепляются хирургическим путем к клапану сердца, чтобы восстановить способность клапана закрываться, например, в случае митральной недостаточности;

"зонтичные" фильтры для имплантации в сердечную вену (vena cava inferior) с целью предотвратить миграцию к сердцу тромбов и эмболом. Они состоят из очень маленького зонтикообразного каркаса из коррозионностойкой стали, покрытого тонким слоем синтетического эластичного материала, который раскрывается в вене подобно зонтику;

постоянные расширители уретры из пластмассы. Эти приспособления в виде стержней с зубцами вставляются в уретру, чтобы обеспечить выход мочи.

Таким образом, данные товары - стенты: билиарный, внутрисосудистый, гастроэнтерологический, дуоденальный, периферический, пищеводный, толстокишечный; микроэмболы для внутрисосудистой эмболизации; спирали для внутрисосудистой эмболизации; устройство для закрытия ушка левого предсердия, различные по конструкции и материалу изготовления, но схожие по функциональному назначению и системе доставки к месту установки, служат для укрепления стенок желчного протока, кровеносного сосуда, кишечника, пищевода, улучшая их функции.

Согласно решению Коллегии Евразийской экономической комиссии от 19.08.2014 N 135 "О классификации коронарного стента по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза", коронарный стент должен классифицироваться в подсубпозиции 9021 90 900 1 ТН ВЭД ЕАЭС. В данную подсубпозицию включаются стенты коронарные, предназначенные для помещения внутрь пораженной части коронарного сосуда, где, расширяясь за счет эффекта "памяти" материала изготовления или с помощью баллона, выполняют функцию опорного каркаса для укрепления и поддержания стенок пораженного участка сосуда, обеспечивая нормальный кровоток по сосуду и нормальное кровоснабжение органа. Такие стенты могут быть изготовлены, например, в виде тонкой полой металлической или полимерной трубки с ячейками либо из цельной круглой проволоки, которой сначала придается синусоидальная форма, а затем проводится спайка непрерывной синусоидальной конструкции.

Довод общества о том, что решение коллегии Евразийской экономической комиссии от 19.08.2014 N 135 "О классификации коронарного стента по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" не может быть применено к периоду 01.01.2013-31.12.2013, так как не имеет обратной силы, правомерно признан судом первой инстанции необоснованным.

Данное решение комиссии не вводит новую норму в правовое регулирование, а на основании мнения Таможенных служб государств, входящих в Таможенный союз, и в соответствии с основными правилами интерпретации ТН ВЭД ТС, которые действовали и в период, когда общество перемещало стенты через таможенную границу, позволяет однозначно классифицировать данный товар на таможенной территории Таможенного союза в товарной подсубпозиции 9021 90 900 0, которая на момент ввоза рассматриваемых товаров в ТН ВЭД ТС также действовала.

Таким образом, таможней при принятии решений о классификации товаров по ТН ВЭД ТС применены основные правила интерпретации ТН ВЭД ТС, а не само решение комиссии напрямую, как таковое.

В ходе камеральной проверки таможней также обоснованно установлено, что стенты (билиарные, внутрисосудистые, гастроэнтерологические, дуоденальные, периферические, пищеводные, толстокишечные) имеют аналогичную коронарным стентам конструкцию и схожие по исполнению системы доставки к месту установки.

Указанные стенты не являются искусственными частями тела, не заменяют какой-либо орган, а служат для укрепления стенок желчного протока, кровеносного сосуда, кишечника, пищевода, улучшая их функции, в частности - проходимость.

В ходе таможенного контроля, а также при принятии решений по классификации товаров по ТН ВЭД ТС таможней рассматривался вопрос о том, являются ли проверяемые товары "частями тела искусственными прочими" (товарная субпозиция 9021 39) или "прочими приспособлениями, которые носятся на себе, с собой или имплантируются в тело для компенсации дефекта органа или его неработоспособности" (товарная субпозиция 9021 90). В качестве оснований для классификации различных стентов в товарной под субпозиции 9021 90 900 0 таможней применены те же основные правила интерпретации ТН ВЭД ТС, что и при классификации коронарных стентов.

При этом таможня исходила из описания каждого из видов рассматриваемых товаров, выделив при этом основную их функцию - улучшение функций органов: укрепление стенок и увеличение проходимости.

Касаемо ввезенных товаров - эмболизационных спиралей, микроэмбол, устройства для закрытия ушка левого предсердия, таможня правомерно исходила из того, что эмболизация (эмболотерапия) - малоинвазивная эндоваскулярная процедура. Состоит в избирательной окклюзии (закупорке) кровеносных сосудов специально введенными эмболами (спирали, частицы, желатиновая губка и т.д). Лечение направлено на предотвращение кровоснабжения определенных органов, тканей, структур организма, что помогает уменьшить размеры опухоли или блокировать аневризму. Например, при остановке кровотечений эмболизация применяется для полной окклюзии (закупорки) определенного поврежденного сосуда, что не ведет к смерти больного, а наоборот предотвращает ее наступление из-за значительной кровопотери; устройство для закрытия ушка левого предсердия представляет собой самораскрывающееся устройство, которое изолирует полость ушка от полости самого левого предсердия, т.е. является окклюдером. По своей конструкции данное изделие напоминает зонтичный фильтр.

По доводам общества, в соответствии пояснениями к Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза к "искусственным частям тела относятся изделия, полностью или частично замещающие дефектные части тела". Обществом приводятся примеры из пояснений для товарной подсубпозиции 9021 90 900 0. В данную подсубпозицию включаются следующие приспособления для компенсации дефектов или неработоспособности органов:

1) приспособления, имплантируемые в тело в качестве дозаторов лекарственных средств и содержащие в общем корпусе "лекарственный насос", источник тока для насоса и резервуар для лекарственного средства;

"кольцевые протезы", то есть кольца из коррозионностойкой стали, покрытые двумя слоями пластмассы и тканью из искусственных волокон. Они прикрепляются хирургическим путем к клапану сердца, чтобы восстановить способность клапана закрываться, например, в случае митральной недостаточности;

"зонтичные" фильтры для имплантации в сердечную вену (vena cava inferior) с целью предотвратить миграцию к сердцу тромбов и эмболом. Они состоят из очень маленького зонтикообразного каркаса из коррозионностойкой стали, покрытого тонким слоем синтетического эластичного материала, который раскрывается в вене подобно зонтику;

4) постоянные расширители уретры из пластмассы. Эти приспособления в виде стержней с зубцами вставляются в уретру, чтобы обеспечить выход мочи.

Между тем, указанные примеры не касаются спорных товаров. Из приведенного описания не следует, что декларируемые товары могут быть квалифицированы по указанной таможней подсубпозиции.

Более того, данные примеры позволяют однозначно классифицировать устройство для закрытия ушка левого предсердия, которое аналогично зонтичному фильтру, а также указывают на аналогию функций постоянных расширителей уретры из пластмассы, обеспечивающих выход мочи и стентов, обеспечивающих прохождение крови, желчи и т.д.

При этом, общество в данном случае не приводит пояснения для товарной посубпозиции 9021 39 900 0 "искусственные части тела, например, руки от кисти до плеча, предплечья, кисти, ноги от бедра до ступни, ступни, носы, искусственные суставы (например, тазобедренные, коленные) и трубки из синтетической ткани для замены кровеносных сосудов и сердечных клапанов.". При рассмотрении данных примеров видно, что в данной товарной подсубпозиции классифицируются трубки для замены кровеносных сосудов, т.е. изделия способные заменить определенный участок кровеносного сосуда, а не стенты, укрепляющие стенки кровеносных сосудов и увеличивающие их проходимость.

Общество также приводит описания различных стентов (перефирических, внутрисосудистых, билиарных, тостокишечных и т.д.), ссылаясь на то обстоятельство, что данные изделия после установки вживляются и врастают в стенки сосуда, кишечника, желчных путей и т.д. при этом уменьшая риск стеноза или перфорации, а также увеличивая проходимость.

Между тем для целей классификации товаров, вопрос о том вживляются ли стенты в органы человека после их установки, не носит определяющего значения. Несмотря на врастание в стенки, они не могут заменить какую либо часть сосуда, желчного протока, кишечника и т.д., например, удаленный участок длиной 2 см., так как имеют сетчатую структуру. Стенты только улучшают функции органов: укрепляют стенки, снижают риски стеноза и перфорации, улучшают проходимость.

С учетом изложенного оспариваемые по делу решения таможни по классификации товаров по ТН ВЭД ТС в товарной подсубпозиции 9021 90 900 0, принятые в отношении стентов, эмболизационных спиралей, микроэмбол, устройства для закрытия ушка левого предсердия, основаны на описании и предназначении товаров в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ТС 1,6, и являются законными.

Ссылка общества на позицию отдельных врачей, отклоняется, поскольку та или иная позиция таких лиц не является лишь их мнением. Кроме того, в данном случае идет речь о таможенной классификации товара. Более того, представленные обществом заключения специалистов не опровергают выводов таможни.

Поскольку акт камеральной проверки от 29.12.2015 N 10005000/400/29121215/А0019 сам по себе не носит властно-распорядительного характера, порождающего правовые последствия для общества, не отвечает понятию ненормативного правового акта, оспаривание которого в арбитражном суде регламентировано главой 24 АПК РФ, поскольку содержит лишь описание обстоятельств, установленных при проверке, не содержит каких-либо предписаний в адрес общества, а также не устанавливает, не изменяет и не отменяет его права и обязанности, суд первой инстанции правомерно прекратил производство по делу в этой части.

С апелляционной жалобой до судебного заседания от общества поступило ходатайство о назначении по данному делу экспертизы. Представители общества в судебном заседании поддержали данное ходатайство, пояснили, что документами, нужными для назначения экспертизы общество на данный момент не располагает. В связи с этим представители общества заявили ходатайство о переносе судебного разбирательства.

Представитель таможни в судебном заседании возражал против удовлетворения ходатайства о проведении судебной экспертизы.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его удовлетворения.

Согласно части 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Согласно части 3 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.

Как указано в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам. К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайства лиц, участвующих в деле, о назначении экспертизы.

В данном случае общество, ходатайствуя о назначении по делу экспертизы, не внесло денежные средства на депозитный счет суда в счет оплаты экспертизы, в письме экспертного учреждения отсутствует информация об эксперте, которому предполагается поручить проведение экспертизы, с указанием сроков и стоимости экспертизы в порядке, предусмотренном абзацем вторым пункта 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23.

На вопрос апелляционного суда, что мешало обществу предоставить необходимые для проведения экспертизы документы в суд первой инстанции, представители общества затруднились ответить.

Ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы общество представило апелляционному суду в письменном виде в виде отдельного документа с апелляционной жалобой.

На вопросы апелляционного суда, что мешало обществу предоставить необходимые для проведения экспертизы документы апелляционному суду с таким ходатайством, почему они не представлены почти месяц спустя в судебном заседании, представители общества также затруднились ответить.

Лица, участвующие в деле, реализуют предоставленные им права, по своей воле и в своем интересе, в связи с чем несут риск последствий не совершения процессуальных действий (статья 9 АПК РФ).

Исходя из указанного в удовлетворении ходатайства общества о назначении по делу судебной экспертизы в суде апелляционной инстанции отказано.

Из доводов общества, материалов дела оснований для отмены решения суда первой инстанции не усматривается.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 08.09.2016 по делу N А41-15274/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме).

Председательствующий

Е.Е. Шевченко

Судьи

Н.В. Диаковская Н.В. Марченкова