Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2016 г. N 10АП-15772/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 марта 2017 г. N Ф05-1556/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

28 ноября 2016 г.

Дело N А41-38061/16

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2016 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миришова Э.С.,

судей Игнахиной М.В., Мальцева С.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Мусхановым С-М.М.,

при участии в заседании:

от истца - общества с ограниченной ответственностью "Юсана" - Чваненко Д.А. представитель по доверенности N б/н от 27.07.2016 г., паспорт;

от государственного унитарного предприятия газового хозяйства Московской области "Мособлгаз" - Розаренова И.М. представитель по доверенности N 12-15/1179 от 02.12.2015 г., паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Юсана" на решение Арбитражного суда Московской области от 22 сентября 2016 года по делу N А41-38061/16, принятое судьей Зинуровой М.В., по исковому заявлению обществу с ограниченной ответственностью "ЮСАНА" к Государственному унитарному предприятию газового хозяйства Московской области о разрешении разногласий, возникших при заключении договора на транспортировку газа N 14-1-628/16,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ЮСАНА" (далее - ООО "ЮСАНА", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым требованием к Государственному унитарному предприятию Московской области "Мособлгаз" (далее - ГУП МО "Мособлгаз", ответчик) о разрешении разногласий, возникших между сторонами при заключении договора, считать договор заключённым на условиях истца указанных в разногласиях

До рассмотрения требования по существу, истцом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлено ходатайство об уточнении предмета исковых требований, в соответствии с которым, истец просит: урегулировать разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора на транспортировку газа N 14-1- 628/16, изложив следующие пункты в редакции истца, а именно: "п. 3.1.

Объемы транспортируемого газа по договору определяются в соответствии с договорами поставки газа, заключенными между потребителем и поставщиком на очередной расчетный год, и указываются в приложении N 1 к настоящему договору. Потребитель обязан представить договор поставки газа на очередной расчетный год не менее чем за 10 (десять) дней до его начала.

Основанием для изменения договорных объемов газа, транспортируемого по Договору, являются подписанные дополнительные соглашения к договорам поставки газа которые должны быть представлены в течение 5 (пяти) дней после получения дополнительных соглашении у поставщика газа"; "п. 4.3. При самовольном снятии пломб поставщика и ГРО с УУГ расход газа за период с даты последней проверки пломб до момента урегулирования ситуации определяется по проектной мощности неопломбированных газоиспользующих установок, исходя из расчета их круглосуточной работы (24 часа) работы.

Под самовольным снятием пломбы понимаются только умышленные и злонамеренные действия потребителя (отказы работы пломбы, связанный с ее естественным износом; противоправные действия третьих лиц; обстоятельства непреодолимой силы не являются основанием для применения условий настоящего пункта)"; "подп. з) п. 4.1.5.1 исключить"; "п. 4.6. Изменение режима газопотребления, включая остановку ГИО на регламентные работы, осуществляется по согласованию с ГРО, с установкой пломб. Консервация (реконсервация) газового оборудования производится ГРО по письму от потребителя, с обязательной установкой (снятием) рассечки и составлением акта. При наличии у потребителя своей газовой службы консервация (реконсервация) газового оборудования производится в присутствии представителя ГРО, с составлением акта и установкой (снятием) пломбы ГРО.

В случае самовольного снятия пломбы с УУГ расход газа за период с момента последней проверки пломбы до момента обнаружения ее самовольного снятия определяется по проектной мощности неопломбированных газоиспользующих установок, исходя из расчета их круглосуточной работы (24 часа).

Под самовольным снятием пломбы понимаются только умышленные и злонамеренные действия потребителя (отказы работы пломбы, связанный с ее естественным износом; противоправные действия третьих лиц, обстоятельства непреодолимой силы не являются основанием для применения условий настоящего пункта)". "п. 6.2. ГРО имеет право в любое рабочее время, заранее письменно уведомив потребителя о дате и времени своего посещения: - проверить соблюдение потребителем режимов газопотребления и состояние резервного топливного хозяйства;

- проверить газопровод на территории газопотребляющего объекта до УУГ на наличие несанкционированных врезок; - проверить УУГ потребителя на соответствие требованиям договора, техническое состояние и правильность функционирования средств измерения, входящих в состав УУГ;

- проверить у потребителя журнал работы газоиспользующего оборудования; - проверить на корректоре (вычислителе), а также снять на переносной компьютер информацию о параметрах потока газа, настроечной базе и архив нештатных ситуаций"; "п. 6.6.

Потребитель обязан при проведении проверок УУГ по требованию представителей ГРО:

- внести изменения в настроечную базу корректора (вычислителя);

- выполнить проверку герметичности соединительных трубок и запорной арматуры УУГ;

- выполнить "посадку на ноль" средств измерения давления и перепада давления; предъявить документы на УУГ, в том числе паспорта и технические описания (руководства по эксплуатации) на средства измерения, необходимые акты и расчеты, документы со сведениями о поверке средств измерения";

"п. 6.7. Потребитель обязан для проведения проверки обеспечить сотрудникам ГРО в согласованное заранее рабочее время (п. 6.2. настоящего договора) доступ на территорию газопотребляющего объекта к УУГ, газоиспользующему оборудованию и газопроводу. В случае недопуска представитель ГРО вправе в одностороннем порадке составить акт о пропуске.

Определение количества газа в этом случае будет производится по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования, исходя из расчета его круглосуточной (24 часа) работы с момента последней проверки узла учета газа с указанием конкретных нарушений";

"п. 6.8. В случае выявления несоответствий УУГ установленным требованиям, а также нарушений положений договора, в том числе невыполнения потребителем обязательств, предусмотренных п. 6.6 настоящего договора, присутствующими при проверке сторонами составляется и подписывается акт проверки узла учета газа с указанием конкретных нарушений";

"абз. 6 п. 7.1. Корректировка отнесения конечного потребителя к группе вследствие заключения дополнительных соглашений к договору транспортировки (поставки) газа проводится в соответствии с п. 46 Приказа ФСТ России от 15.12.2009 N 411-Э/7 "Об утверждении Методических указаний по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям". "п.11.1 - исключить".

Данные уточнения приняты судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Московской области от 22 сентября 2016 года исковые заявления оставлены без удовлетворения (т. 2 л.д. 84-99).

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции в части касающейся урегулирования разногласий по пунктам 3.1, подп. 3 п. 4.1.5, последнему абзацу л. 5.9, п. 6.6, абз. 6 п. 7.1 и п. 11.1 договора (т. 2 л.д. 101-106).

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ООО "Юсана" поддерживает доводы своей жалобы, просит обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель ГУП МО "Мособлгаз" возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения. Просит приобщить письменные пояснения к материалам дела.

Обсудив заявленные доводы, заслушав представителя стороны, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность вынесенного решения, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, в связи со следующим.

Как указывает истец, ГУП МО "Мособлгаз" (далее - ответчик, ГРО) направило в адрес ООО "ЮСАНА" (далее, потребитель) проект договора N 14-1-628/16 транспортировки газа (далее - договор), согласно условиям которого, ГРО обязуется оказывать услуги по транспортировке природного газа, а потребитель - оплачивать оказанные услуги, соблюдать режим потребления газа, а также обеспечивать безопасность и исправность объектов газового хозяйства.

Ознакомившись с представленным проектом договора, ООО "ЮСАНА" выразило свое несогласие по ряду пунктов, что отразил в протоколе разногласий от 10 февраля 2016 года.

Рассмотрев полученный от истца протокол разногласий, 10 марта 2016 года ответчик прислал свой протокол согласования разногласий.

Однако, из содержания данного протокола следует, что ответчик практически по всем пунктам, в отношении которых истцом была предложена собственная редакция, не принял ее и настаивает на подписании и заключении договора в изначально предложенном виде.

Ответчик, отказываясь принять или хотя изменить редакцию договора почти по всем пунктам, использовал то обстоятельство, что является не только более сильной стороной, будучи монополистом на соответствующей сфере рынка, но и то, что истец находится в зависимом положении, так как в любом случае будет вынужден заключить договор именно с ответчиком.

В соответствии со статьей 445 Гражданского кодекса Российской Федерации заключение указанного договора для ответчика является обязательным, поскольку он является субъектом естественной монополии и у истца отсутствует альтернатива в плане выбора иного поставщика.

В силу абзаца 2 пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса РФ понуждение к заключению договора не допускается, за за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом РФ, иным законом или добровольно принятым обязательством.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 445 Гражданского кодекса РФ и пункта 2 статьи 446 сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение шести месяцев со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В своем заявлении истец просил рассмотреть разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора на оказание услуг по транспортировке газа по пунктам 3.1. абз. 3, подп. з) п.4.1.5, п.п. 4.3, абз. 2 п. 4.6, абз. 3 п. 4.7, п.5.1, п. 5.2, абз. 2,6,7,8 п. 5.9, абз. 5,6,7,8 п. 5.12, абз. 1 п. 5.16, абз. 3 п. 5.17, абз. 1.8,4 п. 6.2, п. 6.3, абз. 1,5 п. 6.6, п. 6.7, абз. 2 п.6.8, абз. 6 п. 7.1, абз. 2 п. 7.7, п. 11.1, п.2 приложения N 1.

Согласно пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме ситуаций, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Статьей 422 Гражданского кодекса РФ, предусмотрено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношение каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение и т.п.).

Пункт 4 названной статьи содержит правило о том, что в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров - типовые договоры, положения и т.п. Отношения по транспортировке природного газа регулируются не только нормам Гражданского кодекса РФ, но и специальными нормами права, а именно Федеральным законом от 31 03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", Федеральным законом от 21 07 1997 N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов", Федеральным законом "Об обеспечении единства измерений", Правилами поставки газа утверждёнными постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 N 162, Правилами учета газа утверждёнными Минтопэнерго от 14.10.1996 и зарегистрированными в Минюсте РФ от 15.11.1996 N 1198, Правилами безопасности сетей газораспределения и газопотребления", утвержденных Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 15.11.2013 N 542, Порядком прекращения или ограничения подачи электрической и тепловой энергии, утвержденным постановлением Правительства РФ от 05.01.1998 N 1, Положением об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24.11.1998 N 1370 Порядок и условия транспортировки газа по газотранспортной системе устанавливаются газотранспортной или газораспределительной организацией и оформляются договором в соответствии с Правилами поставки газа.

В соответствии с пунктом 42 Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 N 317 для осуществления финансовых расчетов при газоснабжении, контроля за режимами поставки газа и контроля за потреблением газа организацией в целом, отдельным газоиспользующим оборудованием или в технологическом процессе, а также контроля за эффективным использованием газа производится учет газа.

Согласно п. 2.2. договора транспортировке газа месяцем транспортировки газа является календарный месяц с 10:00 1-го числа отчетного месяца до 10:00 1-го числа месяца, следующего за отчетным (время московское). Сутками транспортировки газа является период времени с 10:00 (время московское) текущих суток до 10:00 (время московское) следующих суток.

Аналогичное положение закреплено в пункте 2.6 договора поставки газа от 01.10.2013 N 61-8-8666/13, заключенного между истцом и ООО "Газпром Межрегионгаз Москва".

Согласно пункту 5.17. договора объемы транспортируемого ГРО газа Потребителю оформляются актами об объеме транспортировки газа.

Кроме того, пунктом 2.7 договора поставки газа от 01.10.2013 N 61 -8-8666/13, заключенного между истцом и ООО "Газпром Межрегионгаз Москва", предусмотрена возможность изменения месячных объемов газа, поставляемых по договору, которое оформляете дополнительным соглашением к договору. Заявка на изменение объёмов может быть передан покупателем не более 1 раза в месяц не позднее 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа, в котором будут произведены изменения.

На основании изложенного, истец может воспользоваться своим правом на изменение объёмов газа заблаговременно подав заявку.

Подпунктом 3 пункта 4.1.5. договора предусматрена обязанность истца прекратить отбор газа в исключительных случаях, а именно при проведении ООО "Газпром трансгаз Москва", ОАО "Газпром газораспределение", ООО "Газпром трансгаз Нижний Новгород", ГРО, Потребителем аварийных, планово-профилактических и ремонтных работ на газопроводах, по которым осуществляется транспортировка газа конечным потребителям.

В соответствии с пунктом 2 Правил поставки газа поставщик, газотранспортная и газораспределительная организации и покупатель газа обязаны строго соблюдать правила технической эксплуатации и техники безопасности в целях обеспечения надежного газоснабжения и рационального использования газа.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" организация собственник системы газоснабжения кроме мер, предусмотренных законодательством Российской Федерации в области промышленной безопасности, обязана при эксплуатации объектов системы газоснабжения обеспечить осуществление комплекса специальных мер по безопасному функционированию таких объектов, локализации и уменьшению последствий аварий, катастроф. Таким образом, в целях избежания аварийной ситуации и угрозы для жизни обслуживающего персонала и населения истец обязан прекратить отбор газа при проведении ООО "Газпром трансгаз Москва", ОАО "Газпром газораспределение", ООО "Газпром трансгаз Нижний Новгород", ГРО, потребителем аварийных, планово-профилактических и ремонтных работ на газопроводах, по которым осуществляется транспортировка газа конечным потребителям.

Кроме того, спорный пункт договора соответствует пункт 3.8 договора поставки газа от 01.10.2013 N 61-8-8666/13, заключенного между истцом и ООО "Газпром Межрегионгаз Москва".

Суд первой инстанции пришел к правомерным выводам о том, что пункт 4.3 договора в редакции истца, противоречит ГК РФ, Правилам поставки газа и положениям учета газа в Российской Федерации. Истец, предлагает исключить из договора первый абац пункта 4.3, который предусматривает право ГРО произвести принудительное ограничение или прекращение транспортировки газа в случае нарушения потребителем п. 4.1.5 договора.

Однако, пункт 4.1.5 договора предусматривает обязанность истца прекратить отбор газа в исключительных случаях, а именно аварий и инцидентов на опасном производством объекте, нарушения требований промышленной безопасности, проведения поставщиком либо газотранспортной организацией аварийных и (или) ремонтных работ, отсутствия договорных объемов газа, письменного указания поставщика, перевода потребителей Московской области на резервные виды топлива и т.д.

В связи с тем, что невыполнение данных обязательств потребителем, может привести к неблагоприятным последствиям, ГУП МО "Мособлгаз" вынужден был включить пункт 4.3 договора, предусматривающий право ГРО произвести принудительное ограничение или прекращение транспортировки газа в случае нарушения потребителем п. 4.1.5 договора.

Истец предлагал включить в спорный пункт договора определение самовольной снятии пломбы как только умышленное и злонамереннее действия потребителя.

При этом отказ работы пломбы, связанный с ее естественным износом, противоправные действия третьих лиц, обстоятельства непреодолимой силы не являются основанием для применения условий спорного пункта.

Однако в соответствии с пунктом 25 Правил поставки газа ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений.

Аналогичное требование содержит статья 543 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с пунктом 1.8. Правил учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями должны быть защищены от несанкционированного вмешательства.

Пункт 4.6 договора правомерно не принят судом первой инстанции в редакции истца, как противоречащий пункту 137 Правил безопасности сетей газораспределения и газопотребления и пунктам 1.8 и 3.9 Правил учета газа.

Согласно пункту 137 Правил безопасности сетей газораспределения и газопотребления, к газоопасным работам относятся в том числе, установка и снятие заглушек на действующих газопроводах, а также отключение или подключение к газопроводам газоиспользующих установок, продувка газопроводов при отключении им включении газоиспользующих установок в работу.

В силу пункта 1.8 Правил учета газа, средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями должны быть защищены от несанкционированного вмешательства. То есть средства измерения должны быть опломбированы.

На основании пункта 3.9 Правил учета газа, при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Пункт 5.9 договора не может быть принят в редакции истца, поскольку противоречит Правилам поставки газа в Российской Федерации и Правил учета газа, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.12.2013 N 961.

В соответствии с пунктом 22 и 23 Правил поставки газа, учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа.

При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем отпущенного газа учитывается по контрольно- измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Аналогичное положение закреплено в пункте 3.9 Правил учета газа, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.12.2013 N 961.

Пункт 6.2, в редакции истца противоречит Правилам поставки газа в Российской Федерации, согласно пункту 26 Правил поставки газа в российской Федерации которого, каждая из сторон договора обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно- измерительных приборов, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

Согласно пункту 37 Правил поставки газа в Российской Федерации Поставщик, газотранспортная и газораспределительная организации и покупатель несут в установленном порядке ответственность за техническое состояние принадлежащих им объектов газоснабжения и соблюдение оперативно-диспетчерской дисциплины.

Как установлено судом первой инстанции, истец является организацией, эксплуатирующей опасный производственный объект - систему газопотребления по адресу: 141704, Московская область, г. Долгопрудный, ул. Виноградная, д. 9Б.

В соответствии с пунктом 9 Правил безопасности сетей газораспределения и газопотребления, утвержденных приказом Ростехнадзора от 15.11.2013 N 542 и п. 5.2.1 ГОСТ Р 54961-2012 "Системы газораспределительные. Сети газопотребления. Общие требования к эксплуатации. Эксплуатационная документация" организации, осуществляющие деятельность по эксплуатации, техническому перевооружению, ремонту, консервации и ликвидации сетей газораспределения и газопотребления должны хранить проектную и исполнительную документацию в течение всего срока эксплуатации опасного производственного объекта (до ликвидации).

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

В силу пункта 26 Правил поставки газа в Российской Федерации, каждая из сторон договора обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно- измерительных приборов, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

Пункт 6.8 договора содержит особенности учета газа при несоответствии УУГ, требованиям, предусмотренных Правилами поставки газа и Правилами учета газа в Российской Федерации.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что отказ истца, присутствующего при проведении проверки от подписании акта проверки узла учета газа с указанием конкретных нарушений может свидетельствовать о недобросовестности истца, так как данным условием договора предусмотрено право отображения своего особого мнения с указанием причины отказа от подписания акта.

Согласно пункту 3.9 Правил учета газа, при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Суд первой инстанции верно указал на то, что пункт 7.1 в редакции истца противоречит пункту 29,31 Правил поставки газа в РФ, Постановлению Правительства РФ от 29.12.2000 N 1021 "О государственном регулировании цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации", Методическим указаниям по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по распределительным сетям, утверждённых приказом ФСТ России от 15.12.2009 N411-э/7.

В силу статей 21, 23 Федерального закона РФ от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" тарифы на услуги по транспортировке газа и тарифы на услуги газораспределительных организаций подлежат государственному регулированию, следовательно, не зависят от воли сторон договора поставки и транспортировки газа. Пункт 29 Правил поставки газа, ст. 422 Гражданского кодекса РФ предусматривают обязательность распространения установленных тарифов и механизма их применения на все договоры. Методика регулирования тарифов утверждена приказом ФСТ России от 15.12.2009 N 411-э/7 (далее - Методические указания).

Кроме того, истец предлагал исключить из договора пункт 11.1, который предусматривает право ГРО отказаться от исполнения договора, в случае нарушения потребителем обязательств, предусмотренных п. 4.1 договора предварительно за 10 (десять) дней уведомив об этом потребителя.

Разделом 4 договора предусмотрены условия транспортировки газа потребителю.

Пункт 4.1 договора предусматривает обязанности потребителя, выполнение которых корреспондирует с обязанностью ГРО оказывать услуги по транспортировке газа. Одним из обязательств потребителя является своевременная оплата оказанных ГРО услуг по транспортировке природного газа (подп. 4.1.2 п. 4.1. договора).

Согласно подпункту ж, подпункту 4.1.5 пункта 4.1 договора при неоднократном нарушении сроков оплаты услуг по транспортировке газа, установленных договором, за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством РФ, потребитель обязан прекратить отбор газа, а ГРО в этом случае вправе отказаться от исполнения договора; Указанное право ГРО, следует не только из неоспариваемых истцом условий названных подпунктов пункта 4.1 договора, но нижеуказанных норм. Постановлением Правительства РФ от 05.01.1998 N 1 (в редакции от 08.08.2012) утвержден Порядок прекращения или ограничения подачи электрической энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов.

Указанный Порядок определяет последовательность действий энергоснабжающей или газоснабжающей организации по прекращению или ограничению подачи топливно-энергетических ресурсов (электрической энергии и газа) на основании п. 5 ст. 486 и п. 1 ст. 546 Гражданского кодекса РФ при неоднократном нарушении организацией-потребителем сроков оплаты поданных ей (использованных ею) топливно-энергетических ресурсов (неоплата за два периода платежа, установленных договором).

Так, согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 546 Гражданского кодекса РФ в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным ст. 523 Гражданского кодекса РФ, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

В силу пункта 3 статьи 523 Гражданского кодекса РФ энергоснабжающая организация наделена правом на односторонний отказ от исполнения договора энергоснабжения при неоднократном нарушении абонентом, являющимся юридическим лицом, сроков оплаты полученной энергии.

В связи с тем, что подпункт 4.1.2 п. 4.1, подпункт ж) подпункт 4.1.5 пункта 4.1 договора содержит обязанность Потребителя своевременно оплачивать полученные услуги и обязанность по прекращению отбора газа при неоднократном нарушении сроков оплаты, то условие п. 11.1. договора, предусматривающие право ГРО отказаться от исполнения договора основано на нормах права.

Таким образом, в связи с тем, что истцом заявлено требование об исключении из договора п. 11.1. а не требование об изложение п. 11.1 договора в иной редакции, суд первой инстанции указал на то, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты права по данному пункту договора.

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что договор на оказание услуг по транспортировке газа в редакции ответчика соответствует нормам Гражданского кодекса РФ и специальным нормативно-правовым актам.

Довод истца о том, что к спорным правоотношениям нельзя применять положения пункт 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации относительно тридцатидневного срока на обращение в суд, исчисляемого со дня получения от противоположной стороны извещения о согласии заключить договор на иных условиях, подлежит отклонению.

Согласно пункту 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Пункт 2 названной статьи гласит, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Аналогичные условия изложены в Правилах поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства России от 05.02.98 N 162 (далее - Правила поставки газа).

Поскольку стороной, обязанной заключить договор, является ГУП МО "Мособлгаз", которое по своей инициативе направило соответствующую оферту истцу, то в данном случае к спорным правоотношениям применим пункт 2 статьи 445 Гражданского кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, ГУП МО "Мособлгаз" 25 января 2016 года направило в адрес ООО "ЮСАНА" договор транспортировки газа от 11 января 2016 года N 14-1-628/16.

ООО "ЮСАНА" письмом от 10 февраля 2016 года N 9/16 (вх. ГУП МО "Мособлгаз" от 15.03.2016 N 738-ПО) вернуло в адрес ГУП МО "Мособлгаз" протокол разногласий без спорного договора.

Письмом от 24 марта 2016 года ГУП МО "Мособлгаз" направило в адрес ООО "ЮСАНА" протокол разногласий, оформленный со стороны ГУП МО "Мособлгаз" с протоколом согласования разногласий.

Получив указанные протоколы 22 апреля 2016 года (обратное почтовое уведомление от 22.04.2016). ООО "ЮСАНА" не обратилось в суд с разногласиями по спорным пунктам договора и не прекратило отбор газа, и только 24 июня 2016 года подготовило исковое заявление в суд о разрешении разногласий, направив ГУП МО "Мособлгаз" указанный иск 27 июня 2016 года.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции принято решение о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, а именно ООО "Газпром межрегионгаз Москва", не соответствует действительности.

Судебный акт может быть признан вынесенным о правах и обязанностях лица, не участвовавшего в деле, в том случае, если данным судебным актом непосредственно затрагиваются его права и обязанности, в том числе устанавливаются права этого лица относительно предмета спора или на это лицо возлагаются обязанности, либо создаются препятствия для реализации принадлежащего данному лицу субъективного права или надлежащего исполнения возложенной на данное лицо обязанности по отношению к одной из сторон спора.

Решением суда первой инстанции не возлагаются какие-либо обязанности на ООО "Газпром межрегионгаз Москва". Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Довод истца о том, что судом не достаточно исследован спорный пункт договора (последний абз. пункта 5.9), который истец просил исключить, и, следовательно, вывод суда неправомерен, является ошибочным.

Согласно условиям договора в редакции ответчика, по которым с истцом нет разногласий, количество транспортированного газа определяется по узлу учета газа (УУГ) Поставщика и (или) ГРО, установленному на границе раздела сетей с Потребителем (п. 5.1 договора).

Согласно пункту 5.9 (абз. 1, 2,3) договора Потребитель обязан при наличии корректора либо вычислителя представлять в ГРО любым способом доставки один раз в месяц распечатку по суткам за отчетный месяц. На представляемых распечатках должна быть подпись ответственного лица и оттиск штампа Потребителя.

При наличии исправного технического средства телеметрического контроля (далее - СТК) УУГ Потребитель представляет только указанную в настоящем пункте распечатку за отчетный месяц (п.5.9 абз. 4).

У истца установлена система телеметрии, исходя из данного пункта, распечатки ими с узла учета газа при наличии исправного средства телеметрии предоставляются один раз в месяц.

Таким образом, истец согласился с редакцией вышеуказанных пунктов договора, согласно которым он обязан один раз в месяц при наличии исправного средства телеметрии предоставлять распечатки по количеству транспортируемого газа.

В связи с чем, при отсутствии данных по объемам газа на бумажных носителях и (или) распечаток, а также диаграмм с самопишущих СИ (с расчетами суточных объемов газа, приведенных к стандартным условиям) в указанные в настоящем пункте сроки объем газа за период отсутствия данных определяется по проектной мощности установленного неопломбированного ГИО исходя из расчета его круглосуточной (24 часа) работы.

Кроме того, согласно пункту 4.14 договора поставки газа от 01.10.2013 N 61-8-8666/13 ООО "Юсана" также обеспечивает передачу в адрес поставщика распечатки по расходу газа на бумажном носителе.

Таким образом, спорный пункт договора соответствует Правилам поставки газа в Российской Федерации (п.п.21, 22) и Правил учета газа (п. 1.2), утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.12.2013 N 961, о чем и указал в решении суд первой инстанции.

В силу изложенных обстоятельств, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется. Доводы жалобы отклоняются по вышеизложенным основаниям.

Нарушений при рассмотрении дела судом первой инстанции норм процессуального права, которые в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь отмену обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 22 сентября 2016 года по делу N А41-38061/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий судья

Э.С. Миришов

Судьи

М.В. Игнахина С.В. Мальцев