Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2016 г. N 09АП-27497/16

г. Москва

15 сентября 2016 г.

Дело N А40-148399/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 13.09.2016 г.

Полный текст постановления изготовлен 15.09.2016 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лялиной Т.А.,

судей: Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Григорьева А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Грибановой Т.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Бизнеспарк Новая Рига"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2016 г. по делу N А40-148399/15, принятое судьей Ереминой И.И.

по иску Закрытого акционерного общества "Бизнеспарк Новая Рига" (ОГРН 1055004243557) к Акционерному обществу Акционерному коммерческому банку "Международный финансовый клуб" (ОГРН 1027700056977)

с участием ООО "Коста" в качестве третьего лица

о взыскании денежных средств по банковской гарантии

при участии в судебном заседании:

от истца - Липина Е.Ю. по доверенности от 16.11.2015;

от ответчика - Батурский В.Э. по доверенности от 18.11.2014;

от третьего лица - Яшукова О.А. по доверенности от 23.12.2015;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2016 г. отказано в удовлетворении требования ЗАО "Бизнеспарк Новая Рига" (бенефициар, истец) о взыскании с АО "Международный финансовый клуб" (гарант, ответчик) по банковской гарантии N БГ-00844-01 от 28.01.2014 г. денежных средств в сумме 200 007 253 руб., составляющих размер неустойки начисленной за период с 16.12.2014 г. по 19.04.2015 г. в связи с расторжением Договора генподряда заключенного между истцом и ООО "Коста" (принципал, третье лицо) и несвоевременным освобождением последним строительной площадки, а также процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 100 039 руб. 76 коп., начисленных банку на основании статьи 395 АПК РФ.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт, которым иск удовлетворить.

В судебном заседании апелляционной инстанции от сторон поступило ходатайство об утверждении мирового соглашения заключенного 06.09.2016 г. между ними, по условиям которого:

"Закрытое акционерное общество "Бизнеспарк Новая Рига", в лице Генерального директора, Капрова Леонида Григорьевича, действующего на основании Устава, именуемое далее - Истец или ЗАО "Бизнеспарк Новая Рига", и

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" (прежнее наименование - ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ"), в лице Кладовщикова Алексея Николаевича, действующего на основании доверенности N 76 от 07 июля 2016 г., именуемое далее - Ответчик, совместно именуемые Стороны,

в целях прекращения спора по делу N А40-148399/15-170-1193 по исковому заявлению Закрытого акционерного общества "Бизнеспарк Новая Рига" к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ АКЦИОНЕРНОМУ КОММЕРЧЕСКОМУ БАНКУ "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" о взыскании 200 007 253 рублей в качестве основной суммы и процентов за пользование денежными средствами в размере 1 100 039 рублей 76 копеек о взыскании по банковской гарантии N БГ-00844-01 от 28 января 2014 г., выданной Ответчиком, руководствуясь статьями 139-141. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заключили настоящее мировое соглашение (далее - Мировое соглашение) о нижеследующем:

1. Стороны Мирового соглашения настоящим установили, что АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" признает и выплачивает Закрытому акционерному обществу "Бизнеспарк Новая Рига" денежные средства в размере 24 831 175 (двадцать четыре миллиона восемьсот тридцать одна тысяча сто семьдесят пять) рублей 03 копеек по делу N А40-148399/15-170-1193 в течение 10 рабочих дней с даты утверждения Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционном судом.

Оплата денежных средств, предусмотренных п. 1 Мирового соглашения осуществляется по реквизитам, указанным в разделе "Реквизиты Сторон".

2. Сумма денежных средств, предусмотренная п. 1 Мирового соглашения представляет собой размер обязательства, подлежащего удовлетворению Ответчиком по требованию Истца по банковской гарантии N БГ-00844-01, дата выдачи 28 января 2014 года, согласно которой АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" обязался по первому письменному требованию ЗАО "Бизнеспарк Новая Рига" уплатить сумму в размере и на условиях, предусмотренных Банковской гарантией N БГ-00844-01, дата выдачи 28 января 2014 г.

3. Размер обязательства, предусмотренного п. 1 настоящего Мирового соглашения, подлежит уплате Ответчиком в связи с неисполнением Обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционно-строительная компания "КОСТА" (далее - ООО "КОСТА") обязательства по уплате пени в связи с несвоевременным освобождением строительной площадки по Договору генерального строительного подряда N 02/12-13 от 02 декабря 2013 за период не освобождения и не передачи ООО "КОСТА" строительной площадки с 16 декабря 2014 по 19 апреля 2015 г.

4. Истец отказывается от иска в части взыскания с Ответчика суммы в размере 175 176 077 (сто семьдесят пять миллионов сто семьдесят шесть тысяч семьдесят семь) рублей 97 копеек.

5. Истец отказывается от иска в части взыскания с Ответчика процентов в размере 1 100 039 (один миллион сто тысяч тридцать девять) рублей 76 копеек в качестве процентов за пользование денежными средствами.

6. Судебные расходы по оплате услуг представителей Истца и Ответчика, госпошлина, а также иные расходы, прямо или косвенно связанные с судебным разбирательством по делу N А40-148399/15-170-1193 возмещению не подлежат и являются расходами той стороны, которая их понесла.

7. Настоящим Истец и Ответчик на основании ст. 139-141 АПК РФ ходатайствуют об утверждении настоящего Мирового соглашения. Последствия прекращения производства по делу, предусмотренные ст. 151 АПК РФ, Сторонам известны.

8. Настоящее Мировое соглашение составлено в 3-х идентичных экземплярах, по одному для каждой Стороны и один экземпляр для Девятого арбитражного апелляционного суда.

9. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с даты его утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом по правилам, установленным АПК РФ.

Реквизиты и Подписи сторон".

Из материалов дела следует, что у представителей сторон имеются полномочия на заключение и подписание мирового соглашения.

Сторонам последствия утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу, предусмотренные п. 3 ст. 151 АПК РФ, разъяснены и понятны.

В силу статьи 139 АПК РФ, мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса. В соответствии с частью 3 настоящей статьи, мировое соглашение не может нарушать интересы третьих лиц и противоречить закону.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего третьего лица, возражал против удовлетворения ходатайства и утверждения мирового соглашения в редакции сторон, содержащей пункт 3 Соглашения согласно которому "Размер обязательства, предусмотренного п. 1 настоящего Мирового соглашения, подлежит уплате Ответчиком в связи с неисполнением Обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционно-строительная компания "КОСТА" (далее - ООО "КОСТА") обязательства по уплате пени в связи с несвоевременным освобождением строительной площадки по Договору генерального строительного подряда N 02/12-13 от 02 декабря 2013 за период не освобождения и не передачи ООО "КОСТА" строительной площадки с 16 декабря 2014 по 19 апреля 2015 г.".

Представитель указывал на то, что принципалом в рамках другого процесса (спор между принципалом и бенефициаром) оспаривается факт просрочки принципала в освобождении строительной площадки, а также заявлено о применении к заявленной неустойке статьи 333 ГК РФ, в связи с чем, указание в рамках данного спора в мировом соглашении на факт уплаты банком бенефициару неустойки в заявленном размере за несвоевременное освобождение строительной площадки по Договору генерального строительного подряда N 02/12-13 от 02 декабря 2013 за период с 16 декабря 2014 по 19 апреля 2015 г. может нарушить интересы ООО "КОСТА", поскольку повлечет для него обязанность (в случае обращения банка в порядке регресса) выплатить банку указанную сумму, а также может быть учтено судом в рамках спора между принципалом и бенефициаром как установленный факт нарушения принципалом соответствующего обязательства.

Представители истца и ответчика против указанных заявлений третьего лица возражали, указав, что в указанном пункте данное обстоятельство указывается не как факт, а лишь как основание (в силу условий банковской гарантии) для банка производить оплату по банковской гарантии; кроме того, данная сумма если и будет заявлена банком к принципалу, то будет учтена лишь как зареестровая, поскольку реестр требований кредиторов принципала уже закрыт, в связи с чем, учитывая сумму реестровых требований, вряд ли банк сможет рассчитывать на взыскание указанной суммы с принципала.

Также представитель банка пояснил на вопрос коллегии, что заявленный иск в указанной сумме признал исходя из совокупности обстоятельств, включающих в себя правоотношения с истцом и в рамках иных банковских гарантий выданных истцу и урегулирования отношений по иным спорам.

Изучив материалы дела, выслушав мнения сторон, а также проверив заключенное мировое соглашение на предмет соответствия требованиям статей 139, 140 АПК РФ и оценив все это в совокупности, учитывая мнение третьего лица, судебная коллегия приходит к выводу, что настоящее мировое соглашение не нарушает права других лиц (иное не доказано), а также соответствует нормам действующего законодательства Российской Федерации, в связи с чем, в силу ч. 2 ст. 150 АПК РФ отменяет Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2016 по делу N А40-148399/2015 и прекращает производство по делу NА40-148399/2015, в связи с утверждением мирового соглашения.

Также судебная коллегия считает необходимым указать, что в рамках утверждения указанного мирового соглашения, судебная коллегия не исследовала и не оценивала факт просрочки/непросрочки принципалом (Обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционно-строительная компания "КОСТА") обязательства по освобождению строительной площадки в рамках Договора генерального строительного подряда N 02/12-13 от 02.12.2013, а исходила из того, что требование бенефициара к гаранту в рамках банковской гарантии N БГ-00844-01 от 28.01.2014 г., в силу статей 370-375 ГК РФ, является самостоятельным и не зависящим от правоотношений сторон по основному обязательству в обеспечение которого выдана гарантия, и ответчик (минимизируя свои финансовые потери) согласился с предъявленным к нему требованием в рамках заявленного иска в размере 24 831 175 руб. 03 коп.

Госпошлина за подачу иска и апелляционной жалобы подлежит распределению в соответствии с условиями мирового соглашения и статьи 141 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь гл. 15, ст.ст. 150, 176, 266-268, п. 3 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Ходатайство сторон удовлетворить.

Утвердить мировое соглашение от 06.09.2016 г. в согласованной сторонами редакции, а именно:

"Закрытое акционерное общество "Бизнеспарк Новая Рига", в лице Генерального директора, Капрова Леонида Григорьевича, действующего на основании Устава, именуемое далее - Истец или ЗАО "Бизнеспарк Новая Рига", и

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" (прежнее наименование - ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ"), в лице Кладовщикова Алексея Николаевича, действующего на основании доверенности N 76 от 07 июля 2016 г., именуемое далее - Ответчик, совместно именуемые Стороны,

в целях прекращения спора по делу N А40-148399/15-170-1193 по исковому заявлению Закрытого акционерного общества "Бизнеспарк Новая Рига" к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ АКЦИОНЕРНОМУ КОММЕРЧЕСКОМУ БАНКУ "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" о взыскании 200 007 253 рублей в качестве основной суммы и процентов за пользование денежными средствами в размере 1 100 039 рублей 76 копеек о взыскании по банковской гарантии N БГ-00844-01 от 28 января 2014 г., выданной Ответчиком, руководствуясь статьями 139-141. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заключили настоящее мировое соглашение (далее - Мировое соглашение) о нижеследующем:

1. Стороны Мирового соглашения настоящим установили, что АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" признает и выплачивает Закрытому акционерному обществу "Бизнеспарк Новая Рига" денежные средства в размере 24 831 175 (двадцать четыре миллиона восемьсот тридцать одна тысяча сто семьдесят пять) рублей 03 копеек по делу N А40-148399/15-170-1193 в течение 10 рабочих дней с даты утверждения Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционном судом.

Оплата денежных средств, предусмотренных п. 1 Мирового соглашения осуществляется по реквизитам, указанным в разделе "Реквизиты Сторон".

2. Сумма денежных средств, предусмотренная п. 1 Мирового соглашения представляет собой размер обязательства, подлежащего удовлетворению Ответчиком по требованию Истца по банковской гарантии N БГ-00844-01, дата выдачи 28 января 2014 года, согласно которой АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФИНАНСОВЫЙ КЛУБ" обязался по первому письменному требованию ЗАО "Бизнеспарк Новая Рига" уплатить сумму в размере и на условиях, предусмотренных Банковской гарантией N БГ-00844-01, дата выдачи 28 января 2014 г.

3. Размер обязательства, предусмотренного п. 1 настоящего Мирового соглашения, подлежит уплате Ответчиком в связи с неисполнением Обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционно-строительная компания "КОСТА" (далее - ООО "КОСТА") обязательства по уплате пени в связи с несвоевременным освобождением строительной площадки по Договору генерального строительного подряда N 02/12-13 от 02 декабря 2013 за период не освобождения и не передачи ООО "КОСТА" строительной площадки с 16 декабря 2014 по 19 апреля 2015 г.

4. Истец отказывается от иска в части взыскания с Ответчика суммы в размере 175 176 077 (сто семьдесят пять миллионов сто семьдесят шесть тысяч семьдесят семь) рублей 97 копеек.

5. Истец отказывается от иска в части взыскания с Ответчика процентов в размере 1 100 039 (один миллион сто тысяч тридцать девять) рублей 76 копеек в качестве процентов за пользование денежными средствами.

6. Судебные расходы по оплате услуг представителей Истца и Ответчика, госпошлина, а также иные расходы, прямо или косвенно связанные с судебным разбирательством по делу N А40-148399/15-170-1193 возмещению не подлежат и являются расходами той стороны, которая их понесла.

7. Настоящим Истец и Ответчик на основании ст. 139-141 АПК РФ ходатайствуют об утверждении настоящего Мирового соглашения. Последствия прекращения производства по делу, предусмотренные ст. 151 АПК РФ, Сторонам известны.

8. Настоящее Мировое соглашение составлено в 3-х идентичных экземплярах, по одному для каждой Стороны и один экземпляр для Девятого арбитражного апелляционного суда.

9. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с даты его утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом по правилам, установленным АПК РФ.

Реквизиты и Подписи сторон".

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2016 г. по делу N А40-148399/2015 отменить, производство по делу прекратить.

Государственную пошлину распределить в порядке статьи 141 АПК РФ.

Возвратить Закрытому акционерному обществу "Бизнеспарк Новая Рига" (ОГРН 1055004243557) из средств федерального бюджета РФ 100 000 (сто тысяч) руб. - 50% государственной пошлины, уплаченной при подаче иска и 3 000 (три тысячи) руб. уплаченной при подаче апелляционной жалобы, по платежному поручению N 5619 от 05.08.2015 г.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.А. Лялина

Судьи

А.Н. Григорьев Е.Ю. Башлакова-Николаева