Требование: о признании незаконным акта органа власти
Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе
|
01 ноября 2016 г.
|
Дело N А40-56194/16
|
Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2016 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 01 ноября 2016 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Румянцева П.В.
|
судей:
|
Яковлевой Л.Г., Мухина С.М.,
|
|
при ведении протокола
|
секретарем судебного заседания Рясиной П.В.,
|
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления ФАС по Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.07.2016 по делу N А40-56194/16, принятое судьей Кузиным М.М.
по заявлению ООО "Газпром комплектация"
к Управлению ФАС по Москве
об оспаривании решения,
при участии:
|
от заявителя:
|
Ивкин С. В. по дов. от 18.04.2016; Илясов П.И. по дов. от 18.04.2016;
|
|
от ответчика:
|
Дмитриев П.Б. по дов. от 08.07.2016, Яремчук А.В. по дов. от 08.07.2016
|
УСТАНОВИЛ:
ООО "Газпром комплектация" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве о признании незаконным решения N ИШ/51971-2 от 21.12.2015.
Решением от 29.07.2016 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявленные требования.
Не согласившись с принятым судом решением, заинтересованное лицо обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.
В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.
Представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.
Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.
Как усматривается из материалов дела, ООО "Газпром комплектация" является 100% дочерним обществом ПАО "Газпром".
Решением Участника ООО "Газпром комплектация" от 21 июля 2014 г. N 138 утверждено Положение о закупках товаров, работ, услуг ПАО "Газпром" и Компаний Группы Газпром, утвержденное решением Совета директоров ПАО "Газпром" от 19.04.2012 N 1969, в качестве документа, регламентирующего закупочную деятельность ООО "Газпром комплектация". Информация о применении ООО "Газпром комплектация" Положения о закупке содержится, в том числе, на Официальном сайте.
В соответствии с п. 1.1.3. Положения о закупке Положение регулирует отношения, связанные с осуществлением ПАО "Газпром" и Компаниями Группы Газпром закупочной деятельности, в том числе, устанавливает единые правила и порядок закупок товаров, работ, услуг. В соответствии с п. 1.1.4. Положения о закупке требования Положения обязательны для применения при осуществлении закупочной деятельности ПАО "Газпром" и Компаниями Группы Газпром.
Согласно п. 1.3.4.3. Положения о закупке Центральный орган управления закупками Группы Газпром осуществляет организацию и проведение конкурентных закупок, в том числе, утверждает документацию о закупке, критерии и методику оценки заявок на участие в конкурентной закупке. При этом в соответствии с п. 1.3. Положения о закупке Центральный орган управления закупками Группы Газпром - это структурное подразделение ПАО "Газпром", созданное в целях реализации единой политики в области закупочной деятельности Группы Газпром в соответствии с принципами, установленными Положением. Центральным органом управления закупками Группы Газпром является Департамент по управлению корпоративными затратами ПАО "Газпром".
Между ООО "Газпром комплектация" и ПАО "Газпром" заключен агентский договор N 60 от 01.08.2012 (Приложение N 7 к настоящему Заявлению). Не соответствии с агентским договором ПАО "Газпром" в лице Департамента по управлению корпоративными затратами ПАО "Газпром" (Организатор) принимает на себя обязательства по организации и проведению конкурентных закупок на право заключения договоров на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) от имени Заказчика.
В соответствии с п. 1.2.4 Положения о закупке запрос предложений является конкурентной закупкой. В этой связи подготовку и утверждение документации о запросе предложений, организацию, проведение и подведение итогов запроса предложений осуществляет Департамент по управлению корпоративными затратами ПАО "Газпром".
Таким образом, по спорной закупке Организатором закупки является ПАО "Газпром", а Заказчиком - ООО "Газпром комплектация".
09.11.2015 ООО "КомплектСнаб" обратилось в ФАС России с жалобой N 15-11-049, согласно которой просило признать действия ПАО "Газпром" (Организатор закупки) по отклонению его заявки необоснованными и отменить результат процедуры N 0001/15/4.2/0051296/ГПК/ЗП/ГОС/Э/24.09.2015 на поставку специализированной техники для нужд ООО "Газпром комплектация".
13.11.2015 письмом N АЦ/63699/15 ФАС России направило указанную жалобу в УФАС России по г. Москве для рассмотрение указанной жалобы.
21.12.2015 УФАС России по г. Москве было принято решение, согласно которому жалоба ООО "КомплектСнаб" признана обоснованной; ООО "Газпром комплектация" признано нарушившим п.п.1, 2 ч.1 ст.3 Закона о закупках, ч.1. ст.17 Закона о защите конкуренции, п.12 Приложения N 3 к закупочной документации.
Не согласившись с оспариваемым решением, ответчик обратился в Арбитражный суд г. Москвы.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.
21.12.2015 Московским УФАС России было принято решение, согласно которому жалоба ООО "КомплектСнаб" признана обоснованной; ООО "Газпром комплектация" признано нарушившим п.п.1, 2 ч.1 ст.3 Закона о закупках, ч.1. ст.17 Закона о защите конкуренции, п.12 Приложения N 3 к закупочной документации.
При этом, как верно установил суд первой инстанции, ответчик не направил заявителю ни уведомление о принятии жалобы к производству, ни определение о дате, времени и месте рассмотрения жалобы.
Вопреки сведениям, указанным в решении ответчика, представители ООО "Газпром комплектация" при рассмотрении указанной жалобы не присутствовали.
ООО "КомплектСнаб", как участник закупки, в жалобе указал, что его заявка была необоснованно отклонена организатором закупки со ссылкой на п.12 Методики анализа и оценки заявок участников запроса предложений - приложение N 3 к документации о запросе предложений N 0001/15/4.2/0051296/ГПК/ЗП/ГОС/Э/24.09.2015, поскольку, по мнению заявителя жалобы, он предоставил необходимый объем документов, предусмотренный закупочной документацией, и соответствовал установленным критериям отбора.
Ответчик в своем решении согласился с доводами жалобы ООО "КомплектСнаб" и признал неправомерным и необоснованным требования п. 12 Приложения N 3 к закупочной документации и, соответственно, отклонение участника закупки.
УФАС России по г. Москве указало, что в составе заявки ООО "КомплектСнаб" на участие в закупке присутствовало пять документов по форме 8 Закупочной документации, подтверждающих гарантию отгрузки Товара от пяти предприятий-изготовителей, более чем на 50%, а именно на 97,39% (согласно тексту жалобы заявителя), от начальной (максимальной) цены договора. Исходя из вышеизложенного, заявителем в составе заявки на участие в закупке были представлены требуемые п. 12 Приложения N 3 к Закупочной Документации сведения. Таким образом, Заказчик необоснованно отклонил заявку заявителя от участия в закупке в силу того, что заявитель не является производителем продукции и в составе его заявки на участие в закупке были предоставлены документы, подтверждающие гарантии отгрузки товара для заказчика на 97,39% от начальной (максимальной) цены договора".
Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции правомерно признал вывод Московского УФАС России не соответствующим действительности и противоречащим фактическим обстоятельствам дела.
Так, в соответствии с п.2.5.1 закупочной документации участник закупки должен подготовить заявку на участие в закупке, которая состоит из: письма о подаче заявки на участие в закупке (п.3.1 закупочной документации); технико-коммерческого предложения (п.3.2 закупочной документации); альтернативных технико-коммерческих предложений (при наличии п.3.3 закупочной документации); документов, подтверждающих квалификацию (п.3.5 закупочной документации) и правоспособность (п.3.6 закупочной документации) участника закупки; документов для субпоставщиков, принадлежащих к субъектам малого и среднего предпринимательства (п. 3.7 закупочной документации).
Пунктом 3.5 закупочной документации установлен перечень документов, подтверждающих соответствие участника квалификационным требованиям закупочной документации, в частности п.3.5.8, установлено требование о предоставлении сведений о субпоставщиках по установленной в закупочной документации форме - "Сведения о субпоставщиках товара" (форма 5). В данной форме должны быть указаны все субпоставщики, привлекаемые к осуществлению поставки.
Согласно п. 3.5.17 закупочной документации если участник закупки является официальным дилером/дистрибьютером, то он в качестве подтверждения предоставляет в обязательном порядке копии дилерских/дистрибьютерских соглашений.
В соответствии с п.3.5.18 закупочной документации документами, подтверждающими полномочия участника на предложение и поставку предлагаемого им товара (или части товара), если он не является ее производителем или официальным дилером/дистрибьютором, могут быть следующими:
копии договоров с производителями или официальными дилерами/дистрибьюторами (с приложением документов, подтверждающих статус дилера/дистрибьютора);
письма предприятий-изготовителей товара (или официальных дилеров/дистрибьюторов с приложением документов подтверждающими статус дилера/дистрибьютора) в адрес заказчика (Форма 8), предоставляющие участнику право на предложение этого товара, с гарантиями отгрузки товара в случае победы участника в запросе предложений;
документы, подтверждающие право пользования и владения товара, находящегося на складе.
Между тем, в пункте 12 Приложения N 3 к закупочной документации (Методика анализа и оценки заявок участников закупки) установлено, что в составе заявки на участие в закупке должно присутствовать документальное подтверждение гарантий поставки товара по предмету закупки. Участникам закупки необходимо в составе своих заявок на участие в закупке предоставить документы, подтверждающие отгрузку товара.
Закупочная комиссия проверяет наличие дилерских или дистрибьютерских договоров, писем с гарантией отгрузки предприятия-изготовителя (или официальных дилеров/дистрибьютеров с подтверждением дилерства/дистрибьютерства) товара в адрес заказчика, наличие товара в фактическом владении, наличие статуса производителя.
В случае непредоставления документов, подтверждающих отгрузку товара на сумму более чем 50% от начальной (максимальной) цены, заявка такого участника отклоняется от участия в закупке. Если участник закупки является производителем продукции на сумму менее 50% от начальной (максимальной) цены, то необходимое количество документов, подтверждающих отгрузку товара, сокращается пропорционально доле производимой участником продукции. В случае, если участник является производителем продукции на сумму более 50% от начальной (максимальной) цены - данное правило не применимо.
Проанализировав представленные участником закупки документы, суд первой инстанции правомерно установил следующее:
в качестве гарантий отгрузки продукции производства Dosan Infracore Portable Power ООО "КомлектСнаб" было предоставлено письмо от ООО "ФАКТОРА Групп" N 182 от 01.10.2015, согласно которому ООО "ФАКТОРА Групп" является дистрибьютором компании Dosan Infracore Portable Power.
Вместе с тем, данное письмо не может быть учтено в качестве гарантии отгрузки, поскольку письмо от производителя Dosan Infracore Portable Power, которое должно подтверждать статус дилера ООО "ФАКТОРА Групп", представлено на английском языке без перевода, что противоречит п.3.8.1.1 закупочной документации;
в качестве гарантий отгрузки продукции производства ОАО "Курганмашзавод" ООО "КомлектСнаб" было предоставлено письмо от ОАО "ЧЕТРА-Промышленные машины" N 968050-14/864 от 05.10.2015, согласно которому ОАО "ЧЕТРА- Промышленные машины" является дистрибьютором. Вместе с тем, данное письмо не может быть учтено в качестве гарантии отгрузки, поскольку документы, подтверждающие статус дистрибьютора ОАО "ЧЕТРА-Промышленные машины" предоставлены не были;
документы, гарантирующие поставку товара, производимого ООО ФПК "Космос-Нефть-Газ", представлены не были.
Следовательно, ООО "КомплектСнаб" не подтвердило гарантии отгрузки продукции, предусмотренные п. 3.5.18 Документации и п. 12 Приложения N 3 к закупочной документации, на 62,23% от начальной/максимальной цены.
Надлежащим образом оформленные в соответствии с п. 3.5.18 Документации документы, подтверждающие гарантии отгрузки продукции от ООО "КомплектСнаб" на поставку товара, были предоставлены от ООО "ИЖНЕФТЕГАЗ", 000 "Газмашпроект", ООО "Завод "Синергия", что составляет 37,77% от начальной/максимальной цены.
При данных обстоятельствах, закупочная комиссия, руководствуясь вышеназванными положениями, правомерно отклонила заявку ООО "КомплектСнаб".
В силу ч.1 ст.2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).
В обжалуемом Заявителем решении комиссия Московского УФАС России указала, что требования к участникам закупки, устанавливаемые в документации о закупке должны являться подтверждением соответствия участника каким-либо требованиям.
Требование пункта 12 Приложения N 3 к закупочной документации о необходимости включения в состав заявки документального подтверждения гарантий поставки товара по предмету закупки ставит участников закупки в зависимость от лиц, изготавливающих и поставляющих соответствующий товар, накладывая на потенциальных участников обязанность по раскрытию перед изготовителем или дилером существенных условий предполагаемого договора.
Включение в состав документации о закупке ранее названного требования накладывает на потенциальных участников закупки дополнительные ничем не обоснованные ограничения.
Кроме того, наличие в составе заявки документального подтверждения гарантий поставки товара по предмету закупки не может гарантировать заказчику поставку товара по предполагаемому договору и не имеет под собой правовых последствий.
Принимая во внимание данные обстоятельства, по мнению Московского УФАС России, ООО "Газпром комплектация" нарушило п.п. 1,2 ч. 1 ст. 3 Закона о закупках, ч.1 ст.17 Закона о защите конкуренции.
Между тем, указанный вывод, сделанный Московским УФАС России, нельзя признать обоснованным и законным, по следующим основаниям.
Согласно ч.1 ст.1 Закона о закупках целями регулирования данного федерального закона, в частности являются создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества, надежности и эффективное использование денежных средств.
Таким образом, по смыслу указанного положения Закона о закупках основной задачей проведения закупки является выявление в результате проведения закупки лица, исполнение договора которым в наибольшей степени будет отвечать потребностям заказчика и целям эффективного использования денежных средств в условиях добросовестной конкуренции.
Продукция, закупаемая для нужд ПАО "Газпром" и его дочерних обществ, носит особый, важный характер, поскольку направлена на решение вопросов газификации всей страны и осуществления поставок газа зарубеж. В данной связи, на этапе выбора поставщиков оборудования ПАО "Газпром" и его дочерним обществам важно понимать, насколько надежный это поставщик, действительно ли имеются гарантии отгрузки необходимого товара либо это компания-однодневка, не способная исполнить договор, что в свою очередь приведет к срыву поставок и необходимостью искать нового поставщика, неся при этом дополнительные имущественные потери.
Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются законодательством Российской Федерации, а также положением о закупках. В соответствии с п. 9 ч. 10 ст. 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указаны требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям. В соответствии с п. 9.3.11 Положения о закупке документация о запросе предложений должна содержать требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям.
В соответствии с п. 1.5.3.1 Положения о закупке при проведении закупок могут быть установлены квалификационные требования к участникам закупки, в том числе наличие у участника закупки соответствующих производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов, профессиональной комплектности для производства (поставки) товаров, выполнения работ и оказания услуг, являющихся предметом закупки, а также положительной репутации.
В соответствии с п. 1.5.5 Положения о закупке при проведении закупки могут быть установлены другие требования к участникам закупки, не противоречащие настоящему Положению. При этом в соответствии с п. 1.5.6 Положения о закупке установленные к участникам закупки требования применяются ко всем участникам закупки. Применение иных требований, кроме установленных документацией о закупке, не допускается.
Претенденты (участники закупки) должны соответствовать определенным квалификационным требованиям, в том числе, обладать правом и возможностью поставки товара, указанного в документации о запросе предложений, либо иметь необходимые документы, подтверждающие право пользования и владения товара, находящегося на складе (п.1.3.3.2 Документации).
Пунктом 3.5.18 раздела 3.5 Документации (Перечень документов, подтверждающих соответствие Участников квалификационным требованиям Документации о запросе предложений) установлено, что подтверждающими полномочия участника на предложение и поставку предлагаемого им товара (или части товара), если он не является ее производителем или официальным дилером/дистрибьютором, могут быть следующие: копии договоров с производителями или официальными дилерами/дистрибьюторами (с приложением документов, подтверждающих статус дилера/дистрибьютора); письма предприятий-изготовителей Товара (или официальных дилеров/дистрибьюторов с приложением документов подтверждающими статус дилера/дистрибьютора) в адрес Заказчика (Форма 8), предоставляющие участнику право на предложение этого Товара, с гарантиями отгрузки Товара в случае победы участника в запросе предложений; документы, подтверждающие право пользования и владения Товаром, находящимся на складе.
Для официальных дилеров/дистрибьюторов в качестве такого подтверждения необходимо предоставить копии дилерских/дистрибьюторских соглашений.
В соответствии с п. 12 Методики анализа и оценки заявок участников запроса предложений (Приложение N 3 к Документации) проверке подлежит наличие указанных выше сведений. При этом в качестве основания для отклонения заявок установлено отсутствие документов, подтверждающих способность участника поставить товар на сумму более 50% от начальной (максимальной) цены договора. Таким образом, в Документации установлено требование о том, что участник для подтверждения своей способности поставить товар должен представить один из/несколько документов из приведенного перечня, свидетельствующих о готовности и способности участника поставить товар в объеме более чем 50%.
Указанное требование установлено в отношении всех участников закупки, предусматривает различные способы подтверждения способности участников закупки осуществить поставку товара, соответствует требованию п. 9 ч. 10 ст. 4 Закона о закупках и п. 9.3.11. Положения о закупке, и, следовательно, не может быть нарушением п.п.1,2 ч. 1 ст. 3 Закона о закупках.
Московским УФ АС России не доказано, что включение указанного условия (о гарантии 50% отгрузки товара) в закупочную документацию является нарушением п.п. 1,2 ч. 1 ст. 3 Закона о закупках. Ни до начала проведения данного запроса предложений, ни впоследствии никто из потенциальных претендентов и/или участников закупки не оспаривал включение данного условия в закупочную документацию, в том числе путем подачи жалобы в антимонопольный орган, не выражал несогласие с ее содержанием, не считал свои права нарушенными данным положением, ограничивающим их возможность участия в данной закупке, конкуренцию и равенство.
Все участники закупки, подав заявки, выразили согласие как с закупочной документацией, так и на заключение договора на условиях, содержащихся в его проекте, что не оспорено антимонопольным органом. Доказательств, свидетельствующих о наличии у иных лиц интереса к участию в запросе предложений, которые не смогли его реализовать в результате утверждения закупочной д
