Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2016 г. N 09АП-56469/15

г. Москва

19 октября 2016 г.

Дело N А40-184122/14

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 октября 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Е.А. Солоповой

Судей И.М. Клеандрова, Н.И. Панкратовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Долговым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Аквамарин" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.10.2015

по делу N А40-184122/14, о включении требования ООО "Брянск-ойлтрейд" в реестр требований кредиторов должника, вынесенное судьей Е.В. Луговик, о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ГАИС" (ОГРН 1035006450490)

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "ГАИС" - Фирсов В.Ю., дов. от 15.08.2016;

от ООО "Брянск-ойлтрейд" - Антропов О.А., дов. 15.12.2015;

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2015 в отношении общества с ограниченной ответственностью "ГАИС" (далее - ООО "ГАИС", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Белова Светлана Валерьевна (далее - временный управляющий).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 16.05.2015 N 84.

ООО "Брянск-ойлтрейд" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении его требования в реестр требований о передаче жилых помещений должника в размере 55 447 200 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2015 требование признано обоснованным: в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ГАИС" включено требование ООО "Брянск-ойлтрейд" о передаче жилого помещения проектной площадью:

106,47 кв. м. с условным номером N 4 в доме N 2

106,91 кв. м. с условным номером N 70 в доме N 2

51,63 кв. м. с условным номером N 64 в доме N 2А

106,47 кв. м. с условным номером N 4 в доме N 2А

106,91 кв. м. с условным номером N 71 в доме N 2А

65,21 кв. м. с условным номером N 18 в доме N 2Б,

незавершенных строительством, расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский район, пос. Горки-10, согласно генплану, стоимостью 38 178 550,08 руб.

Не согласившись с данным определением, ООО "Аквамарин" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда изменить в части суммы стоимости спорных жилых помещений, а именно, указать стоимость жилых помещений в реестре в общем размере 54 907 187,8 руб. (с учетом уточнений просительной части апелляционной жалобы). Указывает, что суд первой инстанции необоснованно не учел, что ООО "Брянск-ойлтрейд" права на квартиры приобретены на основании договора уступки прав требования от 14.10.2008, то есть в период, когда для первоначального инвестора ООО "Инвест Партнер" стоимость квадратного метра составляла 2 000 дол. США и размер денежных обязательств, выраженных в иностранной валюте, который определяется в рублях по курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации, на дату введения процедуры наблюдения.

ООО "Инвест Партнер" (первоначальный инвестор по договору участия в долевом строительстве N СИ-1 от 06.07.2005) представило письменные пояснения по апелляционной жалобе ООО "Аквамарин", в которых выражает аналогичную позицию с ООО "Аквамарин", указывая, что ООО "Брянск-ойлтрейд" право на квартиры приобретено на основании договора переуступки права требования от 14.10.2008 N Ф-2008/204, то есть в период, когда для инвестора (ООО "Инвест Партнер") стоимость квадратного метра составляла 2 000 дол. США. Все квартиры, прав на которые были ими отчуждены в этот период по договорам уступки прав требования физическим и юридическим лицам были оплачены ООО "ГАИС" (застройщику), по этой цене.

Представитель конкурсного управляющего ООО "ГАИС" просил суд апелляционной инстанции вынести судебный акт с учетом указаний суда кассационной инстанции, выраженных в постановлении от 16.02.2016 по делу N А40-184122/14 по требованию Кешишева К.М.

Представитель ООО "Аквамарин" не явился в судебное заседание, извещен надлежащим образом. В связи с чем, суд определил рассмотреть апелляционную жалобу на основании статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в его отсутствие.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2016 приостановлено производство по апелляционной жалобе ООО "Аквамарин" на определение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2015 по делу N А40-184122/14 по требованию ООО "Брянск-ойлтрейд" до рассмотрения Арбитражным судом Московского округа кассационной жалобы ООО "ГАИС" на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2015 по делу N А40-184122/14 по требованию Кешишева К.М. о включении требования в реестр требований кредиторов должника по делу NА40-184122/14.

Арбитражным судом Московского округа вынесено постановление от 16.02.2016, которым определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2015, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2015 отменены. Заявление Кешишева К.М. о включении требований в реестр требований кредиторов ООО "ГАИС" направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2016 возобновлено производство по апелляционной жалобе апелляционной жалобе ООО "Аквамарин" на определение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2015 по делу N А40-184122/14 по требованию ООО "Брянск-ойлтрейд".

Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с ч. 1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции.

С учетом приведенных положений арбитражного процессуального законодательства, доводов сторон по обособленному делу, указаний суда кассационной инстанции по делу N А40-184122/14 по требованию Кешишева К.М., судом апелляционной инстанции к материалам дела приобщены представленные ООО "Инвест Партнер" и должником: реестр платежей по договору N СИ-1 от 06.07.2005, выписки ООО "Инвест Партнер" по счетам, Соглашения о внесении изменений в договор участия в долевом строительстве от 10.10.2006 и от 14.07.2008; платежные поручения ООО "Инвест Партнер" в адрес ООО "ГАИС" об оплате по договору участия в долевом строительстве от 06.07.2005 N СИ-1.

Повторно рассмотрев дело в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений, отзыва, заслушав представителей конкурсного управляющего должника и ООО "Брянск-ойлтрейд", приходит к выводу о том, что определение суда первой инстанции подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ) по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Под ценой договора в соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ понимается размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена договора может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика.

В соответствии с пунктом 1 статьей 11 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450, статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации заключение соглашения об изменении и расторжении договора возможно только между сторонами договора.

В силу пункта 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 названного Закона.

В соответствии со статьями 71, 100 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения. При этом, в реестр требований о передаче жилых помещений, наряду с другими сведениями, включается сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях, размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, в рублях (в том числе стоимость непереданного имущества, указанная в таком договоре (пункт 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве, пункта 2 Правил ведения реестра требований о передаче жилых помещений, утвержденных Приказом Минэкономразвития России от 20.02.2012 N 72).

Суд первой инстанции, оценив представленные сторонами доказательства, пришел к выводу об обоснованности заявленного требования, включив в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ГАИС" требование ООО "Брянск-ойлтрейд" о передаче жилых помещений, оплаченных в сумме 38 178 550,08 руб.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 70 от 04.11.2002 "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации", под валютой долга следует понимать валюту, в которой выражено денежное обязательство по договору, а под валютой платежа - валюту, в которой это денежное обязательство должно быть оплачено.

В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон (пункт 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела следует, что 06.07.2005 между обществом с ограниченной ответственностью "Инвест Партнер" (далее - ООО "Инвест Партнер", инвестор) и ООО "ГАИС" (застройщик) был заключен договор участия в долевом строительстве N СИ-1, в соответствии с условиями которого ООО "ГАИС" обязалось построить три жилых 16-этажных здания на участках, расположенных по адресу: Московская область, Одинцовский район, Успенский сельсовет, пос. Горки-10, дома 2, 2А, 2Б, и после ввода зданий в эксплуатацию передать их ООО "Инвест Партнер", а инвестор обязался осуществить инвестиции в размере 27 979 668 долларов США из расчета 900 долларов США за 1 кв. м. в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа.

Дополнительным соглашением от 10.10.2006 к договору долевого строительства были внесены изменения в пункт 4.1 договора, в соответствии с которыми стоимость одного квадратного метра составила 1 500 долларов США.

Впоследствии, дополнительным соглашением от 14.07.2008 также внесены изменения в пункт 4.1 договора, в соответствии с которыми стоимость одного квадратного метра составила 2 000 долларов США.

14.10.2008 между ООО "ГАИС" (застройщик), ООО "Инвест Партнер" (инвестор) и ООО "Брянск-ойлтрейд" (участник) был заключен договор уступки прав инвестора N Ф-2008/204, на основании которого получено право требования квартир общей проектной площадью 543,6 кв.м.:

106,47 кв. м. с условным номером N 4 в доме N 2

106,91 кв. м. с условным номером N 70 в доме N 2

51,63 кв. м. с условным номером N 64 в доме N 2А

106,47 кв. м. с условным номером N 4 в доме N 2А

106,91 кв. м. с условным номером N 71 в доме N 2А

65,21 кв. м. с условным номером N 18 в доме N 2Б,

незавершенных строительством, расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский район, пос. Горки-10, согласно генплану, стоимость одного квадратного метра была установлена в размере 102 000 руб., цена договора соответственно составила 55 447 200 руб.

Таким образом, условиями данного договора было предусмотрено, что денежное обязательство подлежит оплате ООО "Брянск-ойлтрейд" в рублях, а не в иностранной валюте, соответственно, применять правила абзаца 4 пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве в данном случае не следует.

Заключенный ООО "Брянск-ойлтрейд" и ООО "ГАИС" в последующем договор уступки прав требований по данным квартирам с физическим лицом Щербаковой О.Н. был расторгнут, а Андреянов Р.Н. вновь переуступил свои права на квартиры ООО "Брянск-ойлтрейд". Данными физическими лицами какие-либо права на спорные квартиры не предъявляются ни к должнику, ни к суду.

Пунктами 2.1 и 3.2.1 договора уступки прав инвестора N Ф-2008/204 от 14.10.2008 предусмотрено, что участник обязуется произвести оплату общей цены договора в размере и сроки, установленные договором. Общая цена договора определена как произведение стоимости одного квадратного метра общей проектной площадью в размере стоимость одного квадратного метра была установлена в размере 102 000 руб. на общую проектную площадь квартир 543,6 квадратных метров, что составляет 55 447 200 руб.

ООО "Брянск-ойлтрейд" надлежащим образом исполнило принятые на себя по договору обязательства, перечислив ООО "Инвест Партнер" денежные средства в общей сумме 55 447 200 руб., что подтверждается платежными поручениями: N 98 от 26.09.2008 на сумму 409 00000 руб. и N 99 от 26.09.2008 на сумму 14 547 200 руб. (получатель ООО "Инвест Партнер").

При этом, пунктом 1.1.2 договора уступки стороны предусмотрели, что одновременно с передачей права требования, инвестор переводит, а участник принимает на себя исполнение обязательства по оплате части общей суммы инвестиций по договору участия в долевом строительстве.

Таким образом, ООО "Инвест Партнер" после заключения договора уступки выбыло из обязательств по договору долевого участия в строительстве в части спорных квартир, а стоимость одного квадратного метра общей проектной площади квартиры для ООО "Брянск-ойлтрейд" определена условиями трехстороннего договора уступки прав инвестора от 14.10.2008 N Ф-2008/204, заключенного между ООО "ГАИС" (застройщик), ООО "Инвест Партнер" (инвестор) и ООО "Брянск-ойлтрейд" (участник), в котором указано, что для ООО "Брянск-ойлтрейд" стоимость одного квадратного метра общей проектной площади квартир является окончательной и изменению не подлежит (пункт 2.1.1) и более того, определена в рублях (п. 2.1).

Таким образом, сумма уплаченных участником денежных средств в рублях и подлежит включении в реестр требований о передаче жилых помещений должника, а именно, 55 447 200 руб.

С учетом изложенного, примененный расчет судом первой инстанции (543,6 кв.м. х 2 000 дол. США х 35,1164 руб. (курс рубля на момент выставления счета на оплату от 12.03.2009 N 1518) = 38 178 550,08 руб.) суд апелляционный инстанции признает неверным.

При этом, суд апелляционной инстанции не может согласиться в полном объеме с доводами апелляционной жалобы и позицией ООО "Инвест Партнер", которые указывают, что ООО "Брянск-ойлтрейд" право на квартиры приобретено на основании договора переуступки права требования от 14.10.2008 N Ф-2008/204, то есть в период, когда для первоначального инвестора (ООО "Инвест Партнер" стоимость квадратного метра составляла 2 000 дол. США и поскольку все квартиры, прав на которые были ими отчуждены в этот период по договорам уступки прав требования физическим и юридическим лицам были оплачены ООО "ГАИС", по этой цене, то следует принимать во внимание именно данную стоимость квадратного метра (2 000 дол. США).

Следует учитывать, что ООО "Инвест Партнер" после заключения договора уступки выбыло из обязательств по договору долевого участия в строительстве в части спорной квартиры, а стоимость одного квадратного метра общей проектной площади квартиры для ООО "Брянск-ойлтрейд" определена условиями трехстороннего договора уступки прав инвестора от 14.10.2008 N Ф-2008/204 в рублях.

Поэтому суд апелляционной инстанции для определения стоимости жилого помещения, подлежащего включению в реестр по требованию ООО "Брянск-ойлтрейд", принимает во внимание именно условия трехстороннего договора уступки прав инвестора от 14.10.2008 N Ф-2008/204, заключенного между ООО "ГАИС" (застройщик), ООО "Инвест Партнер" (инвестор) и ООО "Брянск-ойлтрейд" (участник), в котором стороны согласовали:

инвестор передает участнику, а участник принимает право требования к застройщику в части получения в собственность квартир;

стоимость одного квадратного метра общей проектной площади квартир для ООО "Брянск-ойлтрейд" в размере 102 000 руб., которая является окончательной и изменению не подлежит.

Что касается вопроса, связанного с документами, подтверждающими в какой сумме ООО "Инвест Партнер" (первоначальный инвестор) оплатило ООО "ГАИС" (застройщик, должник) стоимость спорной квартиры в целях исследования вопроса о перечислении денежных средств должнику в счет оплаты инвестиций по спорной квартире, о чем указал суд кассационной инстанции в постановлении (до принятия которого суд апелляционной инстанции приостанавливал производство по делу), то суду апелляционной инстанции представлены ООО "Инвест Партнер" и должником: реестр платежей по договору N СИ-1 от 06.07.2005, выписки ООО "Инвест Партнер" по счетам, платежные поручения ООО "Инвест Партнер" в адрес ООО "ГАИС" об оплате по договору участия в долевом строительстве от 06.07.2005 N СИ-1 и установлено следующее.

По условиям договора участия в долевом строительстве N СИ-1, заключенного 06.07.2005 ООО "Инвест Партнер" (инвестор) и ООО "ГАИС" (застройщик) ООО "ГАИС" обязалось построить три жилых 16-этажных здания на участках, расположенных по адресу: Московская область, Одинцовский район, Успенский сельсовет, пос. Горки-10, дома 2, 2А, 2Б, и после ввода зданий в эксплуатацию передать их ООО "Инвест Партнер", а инвестор обязался осуществить инвестиции в размере 27 979 668 дол.США из расчета 900 долларов США за 1 кв. м. в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа.

Таким образом, ООО "Инвест Партнер" (инвестор) обязалось осуществить инвестиции застройщику в счет уплаты стоимости не за конкретные квартиры, а за три жилых 16-этажных здания в целом, следовательно, определить оплату ООО "Инвест Партнер" (инвестор) денежных средств за конкретные квартиры застройщику (ООО "ГАИС") по рассматриваемому объекту невозможно и таких документов нет у участников спора.

В материалы дела представлены платежные поручения ООО "Инвест-партнер", адресованные получателю - должнику ООО "ГАИС" по договору участия в долевом строительстве N СИ-1 от 06.07.2005 на момент рассматриваемой уступки прав требования, из которых невозможно установить оплату за конкретные квартиры. Из письменных пояснений ООО "Инвест-партнер" следует, что на данный период времени инвестиции по договору долевого участия составили сумму 28 490 451,25 дол.США.

Вместе с тем, учитывая, что с требованием о включении в реестр к должнику (застройщику) обратился новый инвестор (участник строительства), а именно, ООО "Брянск-ойлтрейд" на основании трехстороннего договора уступки прав инвестора от 14.10.2008 N Ф-2008/204, на основании которого ООО "Брянск-ойлтрейд" получило право требования спорных квартир общей площадью 543,6 кв. м., и в котором стороны согласовали:

инвестор (ООО "Инвест-партнер") передает ООО "Брянск-ойлтрейд", а ООО "Брянск-ойлтрейд" принимает право требования к застройщику (ООО "ГАИС") в части получения в собственность квартир;

стоимость одного квадратного метра общей проектной площади квартир для ООО "Брянск-ойлтрейд" составляет 102 000 руб., которая является окончательной и изменению не подлежит;

оплата цены по данному договору произведена ООО "Брянск-ойлтрейд" на расчетный счет инвестора (ООО "Инвест-партнер"), а не застройщика (ООО "ГАИС") и такая оплата была принята,

а также невозможностью определить сумму оплаты ООО "Инвест Партнер" (первоначальный инвестор) за конкретные квартиры застройщику (ООО "ГАИС"), поскольку инвестиции вносились за объект в целом (за три жилых 16-этажных здания), и платежные поручения ООО "Инвест-партнер", адресованные получателю - должнику ООО "ГАИС" по договору участия в долевом строительстве N СИ-1 от 06.07.2005 не содержат указаний об оплате за конкретные квартиры, то требование кредитора о включении в реестр требований о передаче жилых помещений в части указания стоимости жилых помещений должно быть в данном конкретном случае устанавливаться в сумме исполненных обязательств ООО "Брянск-ойлтрейд" перед ООО "Инвест-партнер" в рублях.

Таким образом, определение суда первой инстанции подлежит отмене в части указания суммы оплаты жилых помещений по требованию ООО "Брянск-ойлтрейд", как участника строительства. В остальной части определение суда отмене не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266-269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.10.2015 по делу N А40-184122/14 изменить в части указания суммы оплаты жилых помещений, изложив в следующей редакции: "Включить в реестр требований кредиторов ООО "ГАИС" о передаче жилых помещений требование ООО "Брянск-ойлтрейд" о передаче жилого помещения проектной площадью:

106,47 кв. м. с условным номером N 4 в доме N 2

106,91 кв. м. с условным номером N 70 в доме N 2

51,63 кв. м. с условным номером N 64 в доме N 2А

106,47 кв. м. с условным номером N 4 в доме N 2А

106,91 кв. м. с условным номером N 71 в доме N 2А

65,21 кв. м. с условным номером N 18 в доме N 2Б,

незавершенных строительством, расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский район, пос. Горки-10, согласно генплану, стоимостью 55 447 200 руб.".

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Солопова

Судьи

И.М.Клеандров Н.И.Панкратова