Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2016 г. N 13АП-25385/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17 февраля 2017 г. N Ф07-117/17 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о признании незаконным акта органа власти в связи с таможенным контролем

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Санкт-Петербург

15 ноября 2016 г.

Дело N А42-2010/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 ноября 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Лопато И.Б.

судей Зотеевой Л.В., Толкунова В.М.

при ведении протокола судебного заседания: Николаевым И.И.

при участии:

от заявителя: Кельмин А.П. по доверенности от 21.09.2016

от заинтересованного лица: не вился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-25385/2016) Мурманской таможни на решение Арбитражного суда Мурманской области от 01.08.2016 по делу N А42-2010/2016 (судья Карачева А.Е.), принятое

по заявлению ЗАО "ПРИМРЫБФЛОТ"

к Мурманской таможне

об оспаривании решения

установил:

закрытое акционерное общество "Примрыбфлот" (адрес: 693020, Сахалинская обл., г. Южно-Сахалинск, ул. Карла Маркса, д. 16, оф. 301; ОГРН 1132508001383, далее - заявитель, Общество, ЗАО "Примрыбфлот", декларант) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительным решения Мурманской таможни (адрес: 183010, г. Мурманск, ул. Горького, д. 15; ОГРН 1025100864095, далее - Таможня, таможенный орган) о корректировке таможенной стоимости товаров от 02.02.2016.

Решением суда от 01.08.2016 заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе Таможня, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просит отменить решение и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления. Податель жалобы полагает, что спорные экспертизы проведены с учетом положений Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС), ГОСТ 31339-2006 и пунктом 20 Порядка отбора таможенными органами Российской Федерации проб (образцов) товаров для проведения таможенной экспертизы, утвержденного приказом Федеральной таможенной службы от 20.11.2014 N 2264.

В судебном заседании представитель Общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

Представитель Таможни, извещенной надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился, в связи с чем, жалоба рассмотрена судом в соответствии с частью 3 статьи 156 и частью 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) без ее участия.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 01.12.2014 между ЗАО "Примрыбфлот" (Продавец) и компанией WISE GRAND INTERNATIONAL LIMITED, Гонконг (Покупатель) заключен контракт N 01/14 о долгосрочной поставке продукции - краба-стригуна опилио варено-мороженого.

25.11.2015 на таможенный пост Морской порт Мурманск таможенным представителем ООО "Дью Дилиджес", действующим от имени и по поручению декларанта товаров ЗАО "Примрыбфлот", представлена декларация, на товары N 10207050/251115/0002741 на вывоз на борту т/с "Надир" экспортной продукции. Декларируемым товаром заявлен "Краб Стригун-Опилио вида "CHIONOECETES OPILIO": комплект конечностей в панцире, обработанный, варено-мороженный, не соленый, сваренный в морской воде". Общее количество товара - 8450 мест; вес брутто - 99 963,5 кг; вес нетто - 76 895 кг. Таможенная стоимость 27 752 597,37 руб.

В пояснениях от 25.11.2015, представленных с декларацией на товары, таможенный представитель указал, что цена за 1 кг нетто продукции установлена в соответствии с пунктом 6.2 Контракта: вес глазури и вес тары учтены в весе брутто.

Для установления фактических сведений о весовых характеристиках товара сотрудником таможенного поста Морской порт Мурманск с применением средств фотофиксации, весового оборудования 26.11.2015 произведен таможенный осмотр товара. Взвешиванием 10 картонных коробок с содержимым (грузовых мест) получены следующие результаты: 12,59 кг, 14,43 кг, 13,29 кг, 13,14 кг, 13,23 кг, 13,52 кг, 13,13 кг, 14,27 кг, 13,75 кг, 14,04 кг, отраженные в акте N 10207050/261115/000229.

Установив, что вес брутто одного места превышает вес, заявленный в декларации на товары, исчисленный исходя из указанного количества мест и общего веса брутто в размере 11,83 кг, таможенным органом принято решение о проведении таможенного досмотра товара, заявленного в декларации N 10207050/251115/0002741; выдано поручение на таможенный досмотр.

Учитывая вероятность недостоверного заявления веса нетто товара, в связи необходимостью определения процентного содержания массовой доли глазури в пробах товара (вопрос N 1); определения веса нетто (вопрос N 2) 27.11.2015 принято решение о назначении таможенной экспертизы N 10207050/271115/ДВ/000006 (первичной), проведение которой поручено Экспертно-исследовательскому отделению N 3 (г. Мурманск) ЭКС филиала ЦЭКТУ (г. Санкт-Петербург).

Для этих целей таможенным органом в присутствии капитана судна "Надир", а также представителя ООО "Дью Дилиджес" произведено изъятие проб и образцов - краб стригун-опилио варено-мороженные конечности розового цвета. Товар упакован в коробки без крышки, далее - в полиэтиленовый пакет, далее - в картонную коробку белого цвета. В качестве образцов изъяты 3 картонных коробок по 9,1 кг нетто каждая (согласно маркировке), стоимостью 5,5 долларов США за 1 кг (согласно данных декларации на товары). На коробках имеется маркировка - изготовитель mv Sokol, saze M. Отобранные пробы (образцы) оклеены информационными этикетками, заверены оттиском ЛНП-165, опечатаны пломбой ФТС-1521 каждая. Отбор проб и образцов зафиксирован актом N 10207050/271115/000006 от 27.11.2015.

Согласно заключению таможенного эксперта от 03.12.2015 N 039044 товар представляет собой неглазированные варено-мороженные комплекты конечностей краба в панцире; наличия глазури в исследованной пробе не установлено. Вес нетто исследованной пробы товара составляет 12,466 кг.

Не согласившись с указанными выводами таможенного эксперта Общество письмом исх. N 64 от 15.12.2015 обратилось в таможенный орган с ходатайством о проведении повторной экспертизы, по итогам рассмотрения которого Таможней принято решение N 10207050/181215/ДВ/000009 от 18.12.2015 о назначении повторной таможенной экспертизы. Проведение экспертизы поручено экспертам Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления.

Для проведения исследований была использована проба N 1, по результатам исследования которой эксперты пришли к выводу, что массовая доля глазури в исследованной пробе составляет 11,8%. Вес нетто (установленный в соответствии с требованиями ГОСТ 31339-2006 и ГОСТ 7631-85) исследованной пробы товара (продукт без глазури) составляет 11,050 кг. Результаты исследования отражены в Заключении таможенных экспертов от 29.12.2015 N 042488.

На основании проведенной повторной экспертизы, по результатам которой выявлено, что вес нетто товара больше заявленного, Мурманская таможня пришла к выводу о том, что в графу 38 декларации внесены недостоверные сведения о весе товара, что влияет на величину таможенной стоимости. С учетом изложенных обстоятельств таможня вынесла решение от 02.02.2016 о корректировке таможенной стоимости товаров. Обществу предложено представить корректировку декларации на товары, а именно: скорректировать в декларации N 10207050/251115/0002741 следующие графы:

- 12 "общая таможенная стоимость" - 33 699 582,52 (по декларации 27 752 597,37);

- 35 "вес брутто" - 118046,5 кг (по декларации 99963,5 кг);

- 38 "вес нетто" - 104 390,46 кг (по декларации 76895 кг);

- 45 "таможенная стоимость" - 33 699 582,52 руб. (по декларации 27 752 597,37 руб.);

- 46 "статистическая стоимость" - 486 635,5 долларов США (по декларации 396009,25);

- 31 "грузовые места и описание товаров" - "комплект конечностей в панцире, обработанный, варено-мороженный, не соленый, сваренный в морской воде, вес с учетом глазури 104390,46 кг вес без учета глазури 93372,50 кг" (по декларации "комплект конечностей в панцире, обработанный, варено-мороженный, не соленый, сваренный в морской воде");

- В "подробности подсчета" "сумма" 842489,56 (по декларации 693814,93); 47 "исчисление платежей "основа начисления" - 33 699 582,52 руб. (по декларации 27 752 597,37 руб.);

- 47 "исчисление платежей" "сумма" - 842489,56 руб. (по декларации 693814,93 руб.).

Поскольку в установленный срок ЗАО "Примрыбфлот" корректировка декларации произведена не была, таможенным органом 16.03.2016 принято решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары.

Полагая, что решение таможенного органа от 02.02.2016 о корректировке таможенной стоимости является незаконным, нарушает права и законные интересы декларанта Общество обратилось с в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования,правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, пунктом 4 статьи 200, пунктом 3 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 65 ТК ТС установлено, что заявляемая таможенная стоимость товаров и представляемые сведения, относящиеся к ее определению, должны основываться на достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации.

Статей 66 ТК ТС предусмотрено, что таможенному органу в рамках проведения таможенного контроля предоставлено право осуществлять контроль таможенной стоимости товаров. В случае обнаружения таможенным органом при проведении контроля таможенной стоимости товаров до их выпуска признаков, указывающих на то, что сведения о таможенной стоимости товаров могут являться недостоверными либо заявленные сведения должным образом не подтверждены, таможенный орган проводит дополнительную проверку (пункт 1 статьи 65 ТК ТС).

По результатам контроля таможенной стоимости товаров таможенный орган принимает решение о принятии заявленной таможенной стоимости товаров либо решение о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров в соответствии с положениями статьи 68 ТК ТС, которое доводится до декларанта в порядке и в формах, которые установлены решением Комиссии таможенного союза (статья 67 ТК ТС).

Согласно пункту 1 статьи 68 ТК ТС решение о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров принимается таможенным органом при осуществлении контроля таможенной стоимости как до, так и после выпуска товаров, если таможенным органом или декларантом обнаружено, что заявлены недостоверные сведения о таможенной стоимости товаров, в том числе неправильно выбран метод определения таможенной стоимости товаров и (или) определена таможенная стоимость товаров. Принятое таможенным органом решение о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров должно содержать обоснование и срок его исполнения. Порядок контроля таможенной стоимости товаров, а также формы принимаемых в ходе этого контроля решений и перечень дополнительных документов, которые могут быть запрошены таможенным органом при проведении дополнительной проверки, утверждены Решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 N 376 (далее - Порядок контроля таможенной стоимости товаров).

Пункт 11 указанного Порядка предусматривает, что если при проведении контроля таможенной стоимости до выпуска товаров обнаружены признаки, указывающие на то, что заявленные при таможенном декларировании товаров сведения о таможенной стоимости могут являться недостоверными либо должным образом не подтверждены, то таможенный орган проводит дополнительную проверку (статья 69 Кодекса) любым способом, не запрещенным международными договорами и актами, составляющими право Союза, и (или) законодательством государства - члена Союза, с целью принятия решения в отношении таможенной стоимости товаров.

Согласно части 1 статьи 94 ТК ТС при проведении таможенного контроля таможенные органы исходят из принципа выборочности и ограничиваются только теми формами таможенного контроля, которые достаточны для обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза и законодательства государств - членов таможенного союза, контроль за исполнением которого возложен на таможенные органы.

Частью 1 статьи 138 ТК ТС предусмотрено, что в случаях, если для разъяснения возникающих вопросов при совершении таможенных операций требуются специальные познания, назначается таможенная экспертиза.

Судом первой инстанции установлено, что основанием для принятия таможней оспариваемого решения явились результаты таможенной экспертизы товара, исходя их которых Таможня пришла к выводу о том, что Обществом заявлены недостоверные сведения о весе нетто товара.

Согласно повторному заключению таможенного эксперта от 29.12.2015 N 042488 для определения массовой доли глазури экспертом были поведены исследования в соответствии с требованиями ГОСТ 31339-2006 и ГОСТ 7631-85.

В соответствии с пунктом 4.3.1.2 "ГОСТ 31339-2006. Межгосударственный стандарт. Рыба, нерыбные объекты и продукция из них. Правила приемки и методы отбора проб" (в ред. Действовавшей с 27.11.2009 до 01.01.2015) массу нетто мороженой продукции определяют вычитанием из массы брутто массы тары и массы снега, глазури, бумаги, защитного покрытия на основе поливинилового спирта (ПВС) или пленочного материала (при их наличии).

Глазурь удаляют следующими способами:

а) размораживанием на воздухе при комнатной температуре до состояния, полностью освобождающего продукцию от глазури (ледяной корочки), не допуская вытекания влаги из продукции; б) орошением небольшой струей воды температурой не выше 25 °C до удаления глазури, которая может быть видна или может прощупываться; в) погружением в воду - креветки (предварительно помещенные в пакет из полимерных материалов) и крабовые конечности погружают на 5-10 мин. в воду температурой от 25 °C до 35 °C до полного удаления глазури.

Массовую долю глазури, бумаги, защитного покрытия на основе ПВС или пленочного материала вычисляют по формуле (1). По полученному результату определяют массу глазури, бумаги, защитного покрытия на основе ПВС или пленочного материала для всей партии.

Приказом Росстандарта N 668-ст от 25.06.2014 введено в действие на территории Российской Федерации с 01.01.2015 "Изменение N 2 ГОСТ 31339-2006. Рыба, нерыбные объекты и продукция из них. Правила приемки и методы отбора проб", которым в том числе внесены изменения в подпункт 4.3.1.2. Тринадцатый (со слов "Глазурь удаляют следующими способами:") - семнадцатый (до слов "Массовую долю глазури, бумаги") абзацы исключены. Пункт 4.3.1 дополнен подпунктом 4.3.1.2а - Определение массовой доли глазури. Сущность метода. Метод основан на полном удалении глазури с поверхности предварительно взвешенной глазированной продукции путем ее размораживания с последующим взвешиванием и вычислением массовой доли глазури.

Согласно внесенным изменениям в ГОСТ глазурь удаляют следующими способами:

а) в рыбе, филе рыбы и нерыбных объектах, замороженных блоками: размораживанием на воздухе при температуре (20 +/- 2) °С до состояния полностью освобождающего продукцию от видимой и определяемой наощупь глазури, не допуская вытекания влаги из продукции; орошением небольшой струей воды температурой (20 +/- 5) °С; погружением блока в сетчатой корзине в емкость с водой температурой (30+/- 5) °С. Соотношение мороженой рыбы (водных беспозвоночных) и воды - 1:10 (по массе).

Продукцию выдерживают в воде до полного удаления видимой и определяемой наощупь глазури (поверхность продукции должна измениться со скользкой на шероховатую);

б) в рыбе и филе рыбы, замороженных поштучно: размораживанием на воздухе при температуре (20 +/- 2) °С до состояния, полностью освобождающего продукцию от видимой и определяемой наощупь глазури, не допуская вытекания влаги из продукции; орошением небольшой струей воды температурой (20 +/- 5) °С;

в) в водных беспозвоночных, замороженных россыпью или поштучно:

- размораживанием на воздухе при температуре (20 +/- 2) °С.

Глазированную продукцию раскладывают в один слой на сито с установленной массой. Сито с продукцией наклоняют под углом около 20° и выдерживают до полного удаления глазури, не допуская вытекания влаги из продукции;

- орошением небольшой струей воды температурой (20 +/- 5) °С;

- погружением продукции в емкость с водой температурой (20 +/- 2) °С - для сыромороженых и (25 +/- 2) °С - для варено-мороженых беспозвоночных, при соотношении мороженых беспозвоночных и воды - 1:8 (по массе).

Продукцию выдерживают в воде до полного удаления видимой и определяемой наощупь глазури. Освобожденную от глазури продукцию помещают на сито, наклоняют его под углом около 20° и выдерживают для стекания воды в течение 2 мин. Оставшуюся на поверхности продукции воду удаляют при помощи бумажного полотенца. После удаления глазури и стекания оставшейся воды продукцию повторно взвешивают.

Для водных беспозвоночных, замороженных россыпью или поштучно, взвешивание проводят вместе с ситом без удаления икры, отломанных конечностей или других частей беспозвоночных, образующихся в результате их технологической обработки, упаковывания, транспортирования. Из полученного результата вычитают массу сита.

Согласно заключению таможенного эксперта 29.12.2015 N 042488 для определения массовой доли глазури комплекты, отобранные с наибольшим, средним и наименьшим покрытием массовой доли глазури, были разморожены на воздухе при комнатной температуре до состояния, полностью освобождающего продукцию от ледяной корочки (не допуская вытекания влаги продукции). Таким образом суд первой инстанции правомерно заключил, что при удалении глазури экспертами исследования проводились по ГОСТ 313339-2006 без учета изменений внесенных Приказом Росстандарта N 668-ст от 25.06.2014, с применением положений абзацев, исключенных данным Приказом.

Выбранный экспертом способ удаления глазури (размораживание на воздухе) не соответствует подпункту "в" пункта 4.3.1.2а ГОСТ 31339-2006, в соответствии с которым с варено-мороженых беспозвоночных глазурь надлежит удалять путем погружения продукции в емкость с водой температурой (25 +/- 2) °С.

Кроме того суд апелляционной инстанции полагает, что Таможенным органом нарушен порядок отбора проб на основании следующего.

Как указывает таможенный орган, отбор проб произведен в порядке, установленном приказом ФТС России N 2264 от 20.11.2014.

Вместе с тем, положения об отборе проб и о проведении экспертизы в отношении спорного товара установлены ГОСТом 31339-2006.

При отборе проб Таможней нарушен пункт 4.3 ГОСТ 31339-2006, согласно которому для проверки массы нетто продукции в единице потребительской тары должно исследоваться 3 единицы, а при разногласиях - 10 единиц транспортной тары. Однако, таможенным органом исследовалась только 1 единица транспортной тары. Как следует из вышеприведенного заключения таможенного эксперта, на исследование была представлена одна коробка (транспортная тара), масса тары определялась взвешиванием одной единицы транспортной тары с мороженой продукцией.

Кроме того, Таможней не производились ни первичные, ни вторичные выборки единиц транспортной тары, что предусмотрено ГОСТ 31339-2006.

Таможенным органом не произведены повторные исследования, установленные пунктом 4.2.4 ГОСТ 31339-2006, которые применяются при получении неудовлетворительных результатов (несоответствие фактического веса нетто с обозначенным на этикетке).

Руководствуясь вышеизложенным, апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение, основанное на заключении таможенного эксперта составленного с нарушением требований ГОСТ 31339-2006, является незаконным, как несоответствующее Таможенному кодексу Таможенного союза и нарушающее права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности.

Учитывая вышеизложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены решения суда от 01.08.2016 и удовлетворения апелляционной жалобы Таможни.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 01.08.2016 по делу N А42-2010/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу Мурманской таможни - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.Б. Лопато

Судьи

Л.В. Зотеева В.М. Толкунов