Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 июня 2017 г. N 13АП-8355/17

г. Санкт-Петербург

22 июня 2017 г.

Дело N А56-8341/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 июня 2017 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Зотеевой Л.В.

судей Протас Н.И., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания: Волковой Т.В.

при участии:

от истца (заявителя): Руденко М.В. - доверенность от 11.01.2017;

от ответчика (должника): Некипелова Е.В. - доверенность от 30.12.2016;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-8355/2017) ООО "Евросеть-Ритейл" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.03.2017 по делу N А56-8341/2017 (судья Терешенков А.Г.), принятое

по заявлению МИ ФНС N 2 по Ленинградской области

к ООО "Евросеть-Ритейл"

о привлечении к административной ответственности

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 2 по Ленинградской области (далее - МИФНС N 2 по Ленинградской области, Инспекция) обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственность "Евросеть-Ритейл" (далее - ООО "Евросеть-Ритейл", Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 20.03.2017 заявление удовлетворено, ООО "Евросеть Ритейл" привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 250 000 руб.

Не согласившись с указным решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 20.03.2017 отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, в его действиях отсутствует состав вмененного правонарушения, поскольку Общество реализовывало билеты лотереи "ВГЛ 4 Спорт", на проведение которой имеется разрешение. Также податель жалобы указывает, что ООО "Евросеть-Ритейл" не формировало призовой фонд лотереи, поскольку он формируется организатором лотереи.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель Инспекции возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материала дела, 20.12.2016 на основании поручения от 20.12.2016 N 123 Инспекцией проведена проверка соблюдения законодательства о применении контрольно-кассовой техники (далее - ККТ) обособленного подразделения ООО "Евросеть-Ритейл", расположенного по адресу: Ленинградская область, Кировский район, г. Кировск, ул. Пионерская, д.8, павильон N 3, блок А (салон сотовой связи).

В ходе проверочных мероприятий продавцом Мулиной Р.В. покупателю (проверяющему) Соловьевой О.С. продано два лотерейных билета N N 33130821 и 33130820 Всероссийской государственной тиражной лотереи "ВГТЛ 4 "Победа" (государственная жилищная лотерея) (далее - "ВГТЛ 4 "Победа"), на оборотной стороне которых указано, что результаты розыгрыша публикуются в СМИ, указанных на сайте www.stoloto.ru, а также на самом сайте не позднее двух дней после проведения лотереи. Билет лотереи состоит из двух частей (настоящей части, содержащей правила игры и части, содержащей номер тиража и стоимость минимальной игровой комбинации, которая выдается электронным терминалом и подтверждает, что билет зарегистрирован в лотерейной системе). Выплата выигрышей не осуществляется без предъявления второй части билета, выдаваемой электронным терминалом. Всероссийская Государственная тиражная лотерея "ВГТЛ 4 Победа" проводится в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 10.06.2010 N964-р ГРН Г200Т/000017 ПРФ. Организатором лотереи является Федеральное агентство специального строительства (Спецстрой России), оператором лотереи - ООО "Государственные лотереи "Победа".

Продажа лотерейных билетов подтверждается:

- выданным лотерейным билетом N 33130821 к/ч: 3 (D484 N пачки 662617); выданным кассовым чеком N00003944 от 20.12.2016 на сумму 100 руб., в котором содержится информация о проводимой лотереи "ВГЛ 4 Спорт" и об алгоритме определения выигрышей, а также указана следующая информация: жилищная лотерея, билет N 33130821, уникальный ключ N 296963819 технологический N 69536, билет действителен для 213 тиража, продавец Мулина Р.В., лотерейный билет ГЖЛ - ZFRE, итог 100 руб.

- выданным лотерейным билетом N 33130820 к/ч: 5 (8ЕС6 N пачки 662617); выданным кассовым чеком N 00003943 от 20.12.2016 на сумму 100 руб., котором содержится информация о проводимой лотереи "ВГЛ 4 Спорт" и об алгоритме определения выигрышей, а также указана следующая информация: жилищная лотерея, билет N 33130820, уникальный ключ N 296963057 технологический N 69479, билет действителен для 213 тиража, продавец Мулина Р.В., лотерейный билет ГЖЛ - ZFRE, итог 100 руб.

От продавца Мулиной Р.В. в ходе проверки 20.12.2016 получены объяснения, в которых она подтвердила, что ею проданы 2 лотерейных билета N 33130821 и N 33130820. Затем директором обособленного подразделения ООО "Евросеть-Ритейл" Хрячковым Н.С. выброшено в мусорное ведро 16 лотерейных билетов "ВГТЛ 4 "Победа".

Инспекцией в присутствии 2-х понятых с применением фото- и видеосъемки протоколом осмотра N 480252 от 20.12.2016 зафиксировано наличие в мусорном ведре лотерейных билетов "ВГТЛ 4 "Победа" в количестве 16 штук со следующими номерами: - N 33130801 к/ч 5 B8FF номер пачки 662617; - N 33130802 к/ч 3 ABD9 номер пачки 662617; - N33130803 к/ч 1 В068 номер пачки 662617; - N 33130804 к/ч 9 В287 номер пачки 662617; - N 33130805 к/ч 6 087А номер пачки 662617; - N 33130807 к/ч 2 6FD9 номер пачки 662617; - N 33130808 к/ч 0 0476 номер пачки 662617; - N 33130809 к/ч 8 DA9B номер пачки 662617; - N33130810 к/ч 6 4394 номер пачки 662617; - N33130811 к/ч 4 F5D8 номер пачки 662617; - N33130813 к/ч 0 59CF номер пачки 662617; - N 33130814 к/ч 8 FBEE номер пачки 662617; - N33130815 к/ч 5 1F1C номер пачки 662617; - N 33130817 к/ч 1 Е58А номер пачки 662617; - N33130818 к/ч 9 2046 номер пачки 662617; - N 33130819 к/ч 7 F483 номер пачки 662617.

В приложении к акту проверки N 480252 от 20.12.2016, подписанном продавцом Мулиной Р.В. и директором обособленного подразделения ООО "Евросеть-Ритейл" Хрячковым Н.С., отражено наличие в обособленном подразделении Общества 16 лотерейных билетов "ВГТЛ 4 "Победа" стоимостью по 100 руб. каждый, которые находились в продаже. Лотерейные билеты в количестве 16 штук изъяты Инспекцией.

В ходе проведенного опроса директор обособленного подразделения ООО "Евросеть-Ритейл" Хрячков Н.С. (протокол опроса N 480252 от 20.12.2016) пояснил, что это: "_не билеты "ВГТЛ 4 "Победа", а просто "бумажки" и выкинул он в ведро их потому, что они не являются лотерейными билетами и не могут участвовать в лотерее. Все лотереи на данной торговой точке проводятся по компьютеру, и покупателю выдается чек с уникальным ключом, который может являться основанием для получения выигрыша. Прикрепленные к чеку "бумаги" в количестве одной штуки к каждому чеку ценовой стоимости не имеют и не могут быть основанием для участия во Всероссийской лотерее. Совпадение комбинаций чисел, указанных на чеках и на "бумажках", объясняет тем, что это обычное совпадение...".

25.12.2016 покупателю (проверяющему) Соловьевой О.С. на мобильный телефон пришло смс-сообщение о выигрыше лотерейного билета N 33130821 с указанием кода выигрыша "3320". Проверка лотерейных билетов на сайте www.stoloto.ru показала, что лотерейный билет N 33130821 оказался выигрышным, лотерейный билет N 33130820 выигрышным не был.

27.01.2017 покупателем (проверяющим) Соловьевой О.С. в салоне сотовой связи "ЕВРОСЕТЬ" (ООО "Евросеть-Ритейл"), расположенном по адресу: Ленинградская область, Кировский район, г. Шлиссельбург, ул. Затонная, д.2, получен выигрыш в размере 130 руб. Выигрыш выдан продавцом Лагуновой Г.С., также продавцом оформлен расходный кассовый ордер N S39171U0052 от 27.01.2017 на сумму 130 руб., кассовый чек N 00000314 от 27.01.2017 на сумму 130 руб.

При выдаче выигрыша продавец забрал у Соловьевой О.С. оригинал кассового чека N 00000314 от 27.01.2017 на сумму 130 руб. с квитанцией лотерейного билета N 33130821 (содержащего уникальный ключ N296963819), фактически являющийся второй частью лотерейного билета и подтверждающего приобретение лотерейного билета.

По просьбе Соловьевой О.С. о выдаче ей подтверждения получения выигрыша, продавцом предоставлена копия расходного кассового ордера N S39171U0052 от 27.01.2017 на сумму 130 руб., кассовый чек N 00000314 от 27.01.2017 на сумму 130 руб. и кассовый чек N 000003944 от 20.12.2016 с информацией о квитанции лотерейного билета N33130821. Данные обстоятельства отражены в протоколе опроса от 27.01.2017 продавца Лагуновой Г.С.

Определением от 20.12.2016 N 480252 Инспекцией истребованы сведения о:

1) Наличии договора с изготовителем лотерейных билетов, изготовителем

лотерейного оборудования, лотерейных терминалов, распространителями и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, заключение договоров с участниками лотереи, в том числе прием и учет лотерейных ставок, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи, лотереи: Всероссийская государственная лотерея "ВГТЛ 4 Победа";

2) Разрешение (либо другой документ) на право проведения лотереи, договор на распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи: Всероссийская государственная лотерея "ВГТЛ 4 Победа",

3) Сведения о количестве поступивших для реализации в салон сотовой связи "Евросеть" по адресу: Ленинградская область, Кировский район, г. Кировск, ул. Пионерская, д. 8, блок А, павильон N 3 лотерейных билетов: Всероссийская государственная лотерея "ВГТЛ 4 Победа" за период с 01.07.2016 по 20.12.2016,

4) Сведения о количестве реализованных лотерейных билетов: Всероссийская государственная лотерея "ВГТЛ 4 Победа" за период с 01.07.2016 по 20.12.2016,

5) Сведения о выплаченных выигрышах участникам лотереи: Всероссийская государственная лотерея "ВГТЛ 4 Победа" за период с 01.07.2016 по 20.12.2016,

6) Кассовая книга обособленного подразделения ООО "Евросеть-Ритейл" ИНН: 7714617793, КПП: 470645001 за период с 01.07.2016 по 20.12.2016,

7) Объяснения (пояснения) по факту проведения, распространения (продажи) лотерейных билетов лотереи: Всероссийская государственная лотерея "ВГТЛ 4 Победа".

ООО "Евросеть-Ритейл" письмом от 26.12.2016 сообщило, что между ООО "Евросеть-Ритейл" и ЗАО "Торговый дом "Столото" заключён договор N СТЛ 09/14 от 01.09.2014 на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (квитанций), на основании которого ООО "Евросеть-Ритейл" выступало распространителем лотереи "ВГТЛ 4 "Победа" до 02.06.2015 (до даты вступления в силу Дополнительного соглашения N 3). Согласно положениям Дополнительного соглашения N 4, N 6, N 8 к договору N СТЛ 09/14 от 01.09.2014 Общество является распространителем лотерей "ВГЛ 1 Спорт", "ВГЛ 2 Спорт", "ВГЛ 3 Спорт", "ВГЛ 4 Спорт" и "ВГЛ 5 Спорт", "ВГТЛ-1", "ВГТЛ-2", "ВГТЛ-3", "ВГТЛ-6", "ВГТЛ-7", организатором которых является Министерство спорта Российской Федерации. Распространителем, организатором, оператором иных лотерей в период с 01.07.2016 по 20.12.2016 Общество не являлось.

ООО "Евросеть-Ритейл" представлена копия договора N СТЛ 09/14 от 01.09.2014 (далее - Договор) на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (квитанций). Согласно приложению N 1 к Договору ООО "Евросеть-Ритейл" распространяет лотерейные билеты "ВГТЛ 4 "Победа", организатором которой является Федеральное агентство специального строительства (Спецстрой России) на основании распоряжения Правительства РФ от 10.06.2010 N964-р.

В пункте 3.1.13 Договора содержится условие о прекращении оказания услуг по Договору по окончании срока действия или досрочном прекращении настоящего Договора, начиная с даты его окончания (прекращения), а также возврате за свой счет заказчику нереализованных лотерейных билетов бестиражных лотерей по накладной по форме N 6 Приложения N 2 к Договору, а так же оплаченных выигрышных лотерейных билетов бестиражных лотерей, ранее не переданных заказчику, в течение 60 календарных дней с даты окончания срока действия или досрочного расторжения Договора, или предоставить заказчику акт об уничтожении указанных лотерейных билетов по форме N 7а Приложения N 2 к настоящему Договору не позднее 20 рабочих дней со дня окончания срока действия Договора или его досрочного прекращения. Положение настоящего пункта применяется также при окончании срока проведения бестиражных лотерей в отношении лотерейных билетов этих бестиражных лотерей.

Дополнительным соглашением N 3 от 02.06.2015 к Договору ООО "Евросеть-Ритейл" не предусматрено право распространения лотерейных билетов "ВГТЛ 4 "Победа", поскольку в перечне данная лотерея отсутствуют.

По результатам проверки Инспекция пришла к выводу о том, что ООО "Евросеть-Ритейл" не имеет права реализации лотерейных билетов и проведения Всероссийской государственной тиражной лотереи "ВГТЛ 4 "Победа", в связи с чем уполномоченным должностным лицом Инспекции 31.01.2017 в отношении Общества составлен протокол N 1 об административном правонарушении, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении и другие материалы проверки на основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ направлены Инспекцией в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении Общества к административной ответственности.

Суд первой инстанции, привлекая Общество к административной ответственности, правомерно руководствовался следующим.

Частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за отказ в выплате, передаче или предоставлении выигрыша, а также нарушение порядка и (или) сроков выплаты, передачи или предоставления выигрыша, предусмотренных условиями лотереи.

В силу пункта 6 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон о лотереях) проводить лотерею может только организатор лотереи - федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации в установленном порядке на проведение лотереи. Организатор лотереи проводит лотерею через оператора лотереи посредством заключения с ним контракта.

В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 10.06.2010 N 964-р "О проведении всероссийских государственных лотерей "Победа" (далее - распоряжение N 964-р) Спецстрою России предоставлено право выступать организатором проведения в обычном режиме 4 тиражных всероссийских государственных лотерей "Победа" и 12 бестиражных всероссийских государственных лотерей "Победа", право на участие в которых связано с внесением платы.

ООО "Государственные лотереи "Победа" является оператором названной лотереи на основании государственного контракта N 12.28 ЛТ/ФУ от 30.05.2011, заключенного со Спецстроем России.

Согласно части 2 статьи 13 Закона о лотереях срок проведения всероссийской государственной лотереи, за исключением всероссийской государственной лотереи, проводимой в режиме реального времени, не должен превышать пять лет (в ред. действовавшей на момент вынесения распоряжения N 964-р).

Федеральным законом от 28.12.2013 N 416-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О лотереях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 416-ФЗ), вступившим в силу 30.01.2014, внесены существенные изменения в Закон о лотереях.

Так, в соответствии с частью 1 статьи 13 Закона о лотереях организаторами лотерей на основании решения Правительства Российской Федерации являются:

1) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере физической культуры и спорта (Минспорт России);

2) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной деятельности (Минфин России).

Спецстрой России в указанном перечне федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на проведение лотерей, отсутствует.

Частью 4 статьи 7 Федерального закона N 416-ФЗ установлено, что проведение всероссийских государственных лотерей, решения о проведении которых приняты Правительством Российской Федерации до дня вступления в силу Федерального закона N416-ФЗ, осуществляется в установленные сроки в соответствии с условиями заключенных договоров (контрактов).

Согласно пункту 2.5 государственного контракта N 12.28ЛТ/ФУ от 30.05.2011, заключенного Спецстроем России с ООО "Государственные лотереи "Победа" на оказание услуг по проведению всероссийских государственных лотерей "Победа", срок проведения указанных лотерей составляет 5 лет с даты принятия распоряжения N 964-р, если иной срок не будет установлен Правительством Российской Федерации.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что срок проведения всероссийских государственных лотерей "Победа", право выступать организатором проведения которых предоставлено Спецстрою России, истек 11.06.2015; иной срок проведения указанных лотерей Правительством Российской Федерации не установлен.

Инспекцией в ходе проверки установлено, что номера лотерейных билетов и комбинации цифр, указанные в квитанциях к реализованным лотерейным билетам (Всероссийской государственной тиражной лотереи "ВГТЛ 4 "Победа"), полностью соответствуют номерам билетов и комбинации цифр, указанным на лотерейных билетах Всероссийской государственной тиражной лотереи "ВГТЛ 4 "Победа", что свидетельствует о том, что в розыгрышах (тиражах) участвуют проданные лотерейные билеты "ВГТЛ 4 "Победа", а не "ВГЛ 4 "Спорт", как указано в квитанциях к лотерейным билетам.

При таких обстоятельствах апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ООО "Евросеть-Ритейл" в нарушение пункта 6 статьи 2, статьи 13 Закона о лотереях фактически проводило Всероссийскую государственную тиражную лотерею "ВГТЛ 1 "Победа" и Всероссийскую государственную тиражную лотерею "ВГТЛ 4 "Победа" (реализовывало лотерейные билеты, выплачивало выигрыши участникам лотереи) без решения Правительства Российской Федерации о её проведении и каких-либо договоров, заключенных с оператором данной лотереи.

Довод подателя жалобы о том, что ООО "Евросеть-Ритейл" не формировало призовой фонд лотереи, так как он формируется организатором лотереи, не может быть признан судом апелляционной инстанции, поскольку в силу статьи 17 Закона о лотереях призовой фонд тиражной лотереи формируется за счет выручки от продажи лотерейных билетов (квитанций), а следовательно, ООО "Евросеть-Ритейл", продавая лотерейные билеты (квитанции) "ВГТЛ 4 "Победа", формировало призовой фонд данных лотерей.

Факт реализации (продажи) ООО "Евросеть-Ритейл" 2-х лотерейных билетов Всероссийской государственной тиражной лотереи "ВГТЛ 4 "Победа" и выплаты выигрыша по одному из них установлен Инспекцией, судом первой инстанции, подтвержден материалами дела.

Доказательства невозможности соблюдения Обществом требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить, равно как и доказательства принятия Обществом необходимых и своевременных мер, направленных на недопущение правонарушения при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, в материалы дела не представлены, что свидетельствуют о наличии вины Общества во вменяемом правонарушении применительно к части 2 статьи 2.1 КоАП РФ.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях Общества состава вмененного ему правонарушения.

Суд апелляционной инстанции, оценив характер совершенного Обществом правонарушения и степень его общественной опасности, исходя из конкретных обстоятельств дела, принимая во внимание отсутствие исключительных обстоятельств совершения Обществом правонарушений, не усматривает оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного Обществом правонарушения малозначительным.

Суд также не установил нарушения процедуры привлечения Общества к административной ответственности. Оспариваемое решение вынесено в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения административной ответственности, наказание назначено в размере санкции части 1 статьи 14.17 КоАП РФ с учетом повторности совершения однородного административного правонарушения.

Судом первой инстанции в полном объеме исследованы обстоятельства дела, дана надлежащая оценка доводам сторон, не допущено нарушения норм материального и процессуального права, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы ООО "Евросеть-Ритейл" не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20 марта 2017 по делу N А56-8341/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Евросеть-Ритейл" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Л.В. Зотеева

Судьи

Н.И. Протас А.Б. Семенова