Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2016 г. N 01АП-4941/16

г. Владимир

29 декабря 2016 г.

Дело N А79-8580/2015

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рубис Е.А.,

судей Смирновой И.А., Протасова Ю.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Белах О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Лето" Бауновой Евгении Юрьевны

на определение Арбитражного суда Чувашской Республики - Чувашии от 10.11.2016 по делу N А79-8580/2015,

принятое судьей Андреевой С.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Лето" и индивидуального предпринимателя Илларионовой Елены Геннадьевны

о признании недействительными решений первого собрания кредиторов должника от 26.07.2016,

при участии в судебном заседании: от временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Лето" Бауновой Евгении Юрьевны - Богданов А.Б. по доверенности от 10.05.2016;

от общества с ограниченной ответственностью "Лето" - Кан Н.Г. по доверенности от 21.10.2016.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

В рамках дела о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Лето" (далее - ООО "Лето", должник) должник и Илларионова Елена Геннадьевна обратились в Арбитражный суд Чувашской Республики - Чувашии с заявлением о признании недействительными решений первого собрания кредиторов должника от 26.07.2016.

Определением от 10.11.2016 суд первой инстанции заявление удовлетворил.

При принятии оспариваемого судебного акта суд руководствовался статьями 15, 32, 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), статьями 184 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с принятым судебным актом, временный управляющий должника Баунова Евгения Юрьевна обратилась в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда от 10.11.2016 ввиду неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильного применения норм материального права.

Временный управляющий полагает, что суд первой инстанции сделал неправильный вывод о дате и месте проведения собрания кредиторов.

В судебном заседании Баунова Е.Ю. поддержала доводы апелляционной жалобы.

Представитель должника просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечили, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.1aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257-262, 266, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью Торгово-Строительная компания "Комплект-НН" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Лето" банкротом.

Определением суда от 28.12.2015 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Баунова Евгения Юрьевна.

ООО "Лето" и индивидуальный предприниматель Илларионова Е.Г. обратились в суд с заявлением о признании незаконным первого собрания кредиторов ООО "Лето" от 26.07.2016 и о признании недействительными бюллетеней для голосования по вопросам N N 5, 5.1, 5.2, 6, 7, 8 и 9.

Суд, заменил заявителя с индивидуального предпринимателя Илларионовой Е.Г. на индивидуального предпринимателя Вязову Е.Г., в связи с переменой фамилии гражданина.

Заявлением от 07.11.2016 ИП Вязова Е.Г. и ООО "Лето" отказались от требования о признании недействительными бюллетеней для голосования по вопросам N N 5, 5.1, 5.2, 6, 7, 8 и 9 повестки дня.

Суд, протокольным определением прекратил производство по заявлению о признании недействительными бюллетеней для голосования по вопросам N N 5, 5.1, 5.2, 6, 7, 8 и 9 повестки дня.

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов должника может быть признано судом недействительным в случае, если оно нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве и арбитражном процессе по делу о банкротстве, либо принято с нарушением пределов полномочий собрания кредиторов, установленных указанным законом.

Согласно статьям 12 и 15 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим (п. 1); собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более, чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 4 ст. 12); решения собрания кредиторов принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве (п. 1 ст. 15).

Согласно направленному временным управляющим кредиторам письменному уведомлению от 07.07.2016 в повестку дня назначенного на 26.07.2016 в 14 час. 00 мин. по месту нахождения временного управляющего (г. Нижний Новгород, ул. Заводской парк, д. 29, оф. 1) первого собрания кредиторов ООО "Лето" временным управляющим включены следующие 11 вопросов.

В повестку дня данного собрания кредиторов дополнительные вопросы не заявлялись и не включались.

Судом первой инстанции установлено, что по состоянию на 26.07.2016 в реестр требований кредиторов ООО "Лето" включены кредиторы:

ООО ТСК "Комплект-НН" в сумме 848 690 руб. 14 коп. (в том числе основной долг 770 109 руб. 10 коп., неустойка - 40 475 руб. 20 коп., расходы по оплате услуг представителя - 15 000 руб., расходы по оплате государственной пошлины - 23 105 руб. 84 коп.);

ПАО "Промсвязьбанк" в размере 3 943 944 руб. 06 коп. (в том числе долг - 3 855 569 руб. 91 коп., проценты за пользование суммой основного долга - 87 241 руб. 04 коп., неустойка за неисполнение обязательств по погашению суммы основного долга - 848 руб. 24 коп., неустойка за неисполнение обязательств по уплате процентов - 284 руб. 87 коп. Требование в размере 3 933 680 руб. 06 коп. признано в качестве обязательства, обеспеченного залогом имущества должника;

Кузин Михаил Григорьевич в сумме 530 000 руб. (в том числе: 500 000 руб. - неустойка, 30 000 руб. - судебные расходы);

ООО "ИНВЕСТ РЕСУРС" в сумме 29 267 348 руб. 90 коп. долга, в том числе 17 969 861 руб. 69 коп. в качестве обязательств, обеспеченных залогом имущества должника;

ФНС России в сумме 1 182 707 руб. 69 коп., в том числе: 894 231 руб. 27 коп. - недоимка, 81 627 руб. 97 коп. - пени, 120 752 руб. 11 коп. -штрафы, 86 096 руб. 34 коп. - исполнительский сбор.

В силу абзаца 1 части 3 статьи 12 Закона о банкротстве, конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются (абзац 2 части 3 статьи 12 названного Закона).

Какие-либо ограничения относительно расчета голосов кредитора с учетом включенных в реестр судебных расходов Законом о банкротстве не установлены.

Следовательно, ООО ТСК "Комплект-НН" имеет 808 214, 94 руб. голосов (2,31 % от числа голосов, включенных в реестр), ООО "ИНВЕСТ РЕСУРС" - 29 267 348, 90 руб. голосов (83,76 % от числа голосов, включенных в реестр), ФНС России - 894 231, 27 руб. голосов (2,56% от числа голосов, включенных в реестр), Кузин М.Г. - 30 000 руб. голосов (0,09% от числа голосов, включенных в реестр), ПАО "Промсвязьбанк" -3 942 810, 95 руб. голосов (11,28% от числа голосов, включенных в реестр).

Согласно журналу регистрации участников собрания кредиторов от 26.07.2016, протоколу собрания кредиторов ООО "Лето" 26.07.2016 на собрании присутствовали Кузин Михаил Григорьевич и представители ФНС России, ПАО "Промсвязьбанк", ООО "ИНВЕСТ РЕСУРС", обладающих в ходе действующей процедуры банкротства наблюдения правом голоса в общем размере 34 134 391, 12 руб., что составляет 97,69 % (а не 97,73% как указано временным управляющим в протоколе собрания кредиторов) от общего числа голосов кредиторов и уполномоченного органа в размере 34 942 606, 06 руб., включенных в реестр требований кредиторов должника по состоянию на 26.07.2016.

Согласно протоколу собрания кредиторов на собрании были приняты следующие решения: 1. Отчет временного управляющего о проведении процедуры наблюдения принят к сведению. 2. Не обращаться в Арбитражный суд Республики Чувашия с ходатайством о введении финансового оздоровления в отношении Должника. 3. Не обращаться в Арбитражный суд Республики Чувашия с ходатайством о введении внешнего управления в отношении Должника. 4. Обратиться в Арбитражный суд Республики Чувашия с ходатайством о признании Должника банкротом и об открытии конкурсного производства. 5. Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета. 5.1. Определить состав комитета кредиторов в количестве трех человек. 5.2. Членами кредиторов избрать Кузина Михаила Григорьевича, Винокурову Евгению Олеговну, Лобода Марию Олеговну. 6. Дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего не предъявлять. 7. Выбрать НП "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих "Альянс управляющих" для предоставления в арбитражный суд кандидатуры Колсанова Ивана Александровича. 8. Возложить обязанности реестродержателя на арбитражного управляющего. 9. Представителем собрания кредиторов избрать Винокурову Евгению Олеговну. 10. Определить размер вознаграждения арбитражного управляющего 30 000 (тридцать тысяч) ежемесячно за осуществление своих полномочий. 11. Определить периодичность проведения собраний кредиторов - 1 раз в три месяца.

В соответствии с абзацем 7 пункта 1 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан созывать и проводить первое собрание кредиторов. Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов.

Помимо Закона о банкротстве порядок созыва, проведения и принятия решений собранием кредиторов, ведение протокола собрания кредиторов регулируется "Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов", утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Правила).

Согласно пункту 10 Правил арбитражный управляющий ведет протокол собрания кредиторов, в котором в том числе указываются предложения о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов; результаты подсчета голосов и решения, принятые собранием кредиторов по порядку ведения собрания и вопросам повестки дня.

Как следует из пояснений кредитора Кузина М.Г., директора кредитора ООО "Инвест Ресурс" и представителя ФНС России, данных ими в ходе судебного заседания собрание кредиторов ООО "Лето" не проводилось 26.07.2016, бюллетени для голосования были представлены представителем Андреем. Никто из указанных лиц не видел временного управляющего ООО "Лето" Баунову Е.Ю.

Протокол собрания кредиторов должен достоверно отражать процедуру проведения собрания, соответствовать положениям Закона о банкротстве, требованиям, предъявляемым Правилами. При проведении собрания кредиторов ООО "Лето" временным управляющим Бауновой Е.Ю. были нарушены Общие правила подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов.

Согласно Общим правилам проведения собрания кредиторов арбитражный управляющий осуществляет регистрацию участников собрания. При регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий:

а) проверяет полномочия участников собрания кредиторов;

б) вносит в журнал регистрации участников собрания кредиторов необходимые сведения о каждом конкурсном кредиторе и уполномоченном органе, количестве принадлежащих ему голосов и его представителе, об участниках собрания кредиторов без права голоса;

в) выдает конкурсным кредиторам и уполномоченным органам бюллетени для голосования;

г) принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов.

По окончании регистрации при наличии необходимого количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов арбитражный управляющий проводит собрание кредиторов.

При проведении собрания кредиторов арбитражный управляющий:

а) открывает собрание кредиторов и объявляет: об основаниях созыва собрания кредиторов;

о результатах регистрации, в том числе о количестве зарегистрированных участников, размере установленных требований и количестве голосов участников собрания кредиторов;

о правомочности собрания кредиторов;

о повестке дня собрания кредиторов и заявках о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов;

о лицах, привлеченных арбитражным управляющим в установленном порядке для подготовки, организации и проведения собрания кредиторов;

б) обеспечивает рассмотрение участниками собрания кредиторов материалов, подлежащих согласованию и (или) утверждению собранием в соответствии с повесткой дня;

в) проводит в установленном порядке голосование;

г) объявляет о закрытии собрания кредиторов.

Перед проведением голосования по каждому вопросу повестки дня арбитражный управляющий разъясняет порядок голосования и заполнения бюллетеня.

По окончании голосования арбитражный управляющий:

а) осуществляет подсчет голосов и объявляет результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;

б) в установленных законом случаях составляет список кредиторов, голосовавших против принятых собранием кредиторов решений или не принимавших участия в голосовании, прилагаемый к протоколу заседания собрания кредиторов.

После рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов арбитражный управляющий проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам.

Судом первой инстанции установлено, что временный управляющий ООО "Лето" Баунова Е.Ю. в нарушение Общих правил проведения собрания кредиторов фактически собрание кредиторов не проводила, не сообщила участникам собрания о результатах регистрации, о правомочности собрания кредиторов, голосование по вопросам повестки собрания в установленном порядке не проводила, соответственно не осуществляла подсчет голосов и не объявляла результаты голосования по каждому вопросу повестки дня.

Доказательств обратного временный управляющий в материалы дела не представил.

Представленные временным управляющим в материалы дела бюллетени для голосования кредиторов ФНС России, Кузина М.Г. и ООО "Инвест Ресурс" за день до проведения собрания кредиторов ООО "Лето" обоснованно не приняты судом в качестве доказательства голосования участников собрания по всем вопросам повестки дня.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что решения по всем вопросам повестки дня не были приняты большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

В соответствии с п.4 ст.12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно представленным материалам собрания кредиторов и пояснениям кредитора Кузина М.Г., директора кредитора ООО "Инвест Ресурс" и представителя ФНС России кворум на собрании кредиторов ООО "Лето" отсутствовал, собрание является неправомочным.

Коллегия судей также считает, что собрание кредиторов ООО "Лето" 26.07.2016 было проведено с нарушением положений Закона о банкротстве, решения, принятые на данном собрании, являются недействительными.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Доводы временного управляющего о невозможности своевременно представить возражения на заявление ООО "Лето" и ИП Вязовой Е.Г. коллегия судей не принимает как документально не подтвержденные.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Таким образом, оценив указанные обстоятельства, установленные в настоящем деле о несостоятельности (банкротстве) должника, в их совокупности и сопоставив их, коллегия судей пришла к выводу, что суд первой инстанции на законных основаниях удовлетворил заявление конкурсного управляющего должника.

Все доводы и аргументы заявителей апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся в них выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве и разъяснениями, содержащимися в пункте 35.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", постановление суда апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы на определение суда первой инстанции, которое может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение четырнадцати дней со дня его вынесения (в частности, на определение об обжаловании решений собрания кредиторов), является окончательным, возможно дальнейшее обжалование судебного акта в надзорном порядке.

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционной жалобы на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Чувашской Республики - Чувашии от 10.11.2016 по делу N А79-8580/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Лето" Бауновой Евгении Юрьевны - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

Е.А. Рубис

Судьи

Ю.В. Протасов И.А. Смирнова