Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2017 г. N 08АП-15298/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 мая 2017 г. N Ф04-349/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Омск

18 января 2017 г.

Дело N А70-10778/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2017 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.

судей Веревкина А.В., Рожкова Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Журко А.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-15298/2016) общества с ограниченной ответственностью "Лента" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 18 октября 2016 года по делу N А70-10778/2016 (судья Бедерина М.Ю.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Тюмень Водоканал" (ОГРН 1057200947253, ИНН 7204095194) к обществу с ограниченной ответственностью "Лента" (ОГРН 1037832048605, ИНН 7814148471) о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Лента" - представитель Джуган О.А. (доверенность N 78АБ 1901736 от 16.01.2017 сроком действия по 15.04.2018);

от общества с ограниченной ответственностью "Тюмень Водоканал" - представитель Цэльмс Т.П. (доверенность N 129/16 от 17.05.2016 сроком действия 1 год).

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Тюмень Водоканал" (далее - ООО "Тюмень Водоканал", истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Лента" (далее - ООО "Лента", ответчик) о взыскании 10 117 157 руб. 69 коп. задолженности, рассчитанной в порядке, предусмотренном для безученого потребления воды, 96 043 руб. 70 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18 октября 2016 года по делу N А70-10778/2016 исковые требования удовлетворены: с ООО "Лента" в пользу ООО "Тюмень Водоканал" взыскано 10 213 201 рубль 39 копеек, в том числе, 10 117 157 руб. 69 коп. задолженности, 96 043 руб. 70 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 74 066 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, ООО "Лента" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что истцом не доказан факт самовольного пользования ответчиком системами центрального водоснабжения; ответчик узнал о неисправности прибора учета одновременно с истцом, в связи с чем, до проведения обследования, он не имел возможности известить ООО "Тюмень Водоканал" о выходе узла учета из строя; поскольку прибор учета является неисправным по независящим от абонента обстоятельствам, в силу пункта 17 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 776 от 04.09.2013 (далее - Правила N 776), начисление платы за воду должно производиться по среднемесячному количеству, а не расчетным способом.

От истца поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Между ООО "Тюмень Водоканал" в качестве организации водопроводно-канализационного хозяйства и ООО "Лента" в качестве абонента заключен единый типовой договор холодного водоснабжения и водоотведения N 000226/021, согласно которому истец обязался подавать ответчику через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения: холодную (питьевую) воду и осуществлять приём сточных вод абонента от канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения, а ответчик - производить оплату водоотведения и принятой холодной воды в сроки, порядке и размере, которые предусмотрены настоящим договором (л.д.15-20,т. 1).

К договору заключено дополнительное соглашение от 08.12.2014 (л.д. 27, т. 1).

В соответствии с приложениями N 3,4 к дополнительному соглашению объектом оказания услуг по водоснабжению и водоотведению, в том числе, является ТЦ "Лента", расположенный по адресу: г. Тюмень, Тобольский тракт, д. 101 (л.д. 28, т. 1).

Согласно пункту 20 договора количество поданной холодной воды и принятых истцом сточных вод определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет сточных вод, в соответствии с данными фактического потребления холодной воды и учета сточных вод по показаниям приборов учета, за исключением случаев, когда в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемых Правительством РФ, коммерческий учет осуществляется расчетным способом.

Обязанность осуществлять коммерческий учет возложена договором на абонента (пункт пп. "в" пункта 14).

Согласно акту от 02.09.2015 на объекте ответчика (г. Тюмень, ул. Тобольский тракт, 101) произведена опломбировка задвижек (л.д. 30, т. 1).

Подпунктом "б" пункта 14 договора на абонента возложена обязанность обеспечивать сохранность пломб и знаков поверки на приборах учета, узлах учета, задвижках обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности.

Абонент обязан незамедлительно сообщать организации ВКХ обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборах учета, о нарушениях централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, которые могут оказать негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения и причинить вред окружающей среде (подпункт "л" пункта 14 договора).

22.06.2016 контролерами истца при проверке установлено, что на вышеуказанном объекте ответчика на задвижке обводной линии узла учёта отсутствует контрольная пломба, о чем составлен акт с участием представителя абонента (л.д. 31, т. 1). Указанный акт подписан представителем ответчика.

В связи с выявлением факта отсутствия (срыва) пломбы на задвижке обводной линии истцом был произведен расчет стоимости воды, отпущенной ответчику за период с 02.09.2015 по 22.06.2016 на основании метода расчета пропускной способности устройств и сооружений.

Стоимость по расчету истца составила 10 117 157 руб. 69 коп. (л.д. 10, т. 1).

Истец обратился к ответчику с претензией исх. N 03100-16 (л.д. 12, т. 1).

В связи с отказом ответчика произвести оплату, ООО "Тюмень Водоканал" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, удовлетворившего исковые требования, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 644 от 29.07.2013 абонент обязан обеспечивать эксплуатацию водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, в соответствии с требованиями нормативно-технических документов; обеспечивать учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод, если иное не предусмотрено договором холодного водоснабжения, договором водоотведения или единым договором холодного водоснабжения и водоотведения; незамедлительно сообщать организации водопроводно-канализационного хозяйства обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборов учета, о нарушении работы централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Частью 4 статьи 20 Федерального закона N 416-ФЗ от 07.12.2011 "О водоснабжении и водоотведении" установлено, что коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета воды, сточных вод или в случаях, предусмотренных настоящей статьей, расчетным способом.

Осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях: при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; в случае неисправности прибора учета; при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды (часть 10 статьи 20 Федерального закона N 416-ФЗ).

В соответствии пунктом 49 Правил N 776, узел учета считается вышедшим из строя (неисправным), в том числе, в случае нарушения контрольных пломб или знаков поверки (подпункт "в").

Из пункта 16 Правила N 776 следует, что применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования).

Таким образом, по смыслу приведенных норм, срыв пломбы на приборе учета приводит к безучетному потреблению коммунального ресурса и дает возможность применять метод расчета пропускной способности устройств и сооружений.

Пунктом 50 Правил N 776 на лицо, осуществляющее эксплуатацию узла учета, в случае выхода узла учета или прибора учета из строя (неисправности) возложена обязанность незамедлительно известить об этом организацию, осуществляющую водоснабжение и (или) водоотведение (абонента или транзитную организацию), и сообщить показания приборов учета на момент выхода узла учета из строя (возникновения неисправности), а также устранить выявленную неисправность (осуществить ремонт) в течение 60 дней со дня выхода узла учета или приборов учета из строя (возникновения неисправности). Организация, осуществляющая водоснабжение и (или) водоотведение, должна быть извещена о проведении демонтажа приборов учета не менее чем за 2 рабочих дня. Демонтаж приборов учета, входящих в состав узла учета или узла учета, а также их последующий монтаж выполняются в присутствии представителей организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, за исключением случаев, когда такие представители не явились к сроку демонтажа приборов учета или узла учета, указанному в извещении.

На основании приведенных норм, а также подпункта "б" пункта 14 договора обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента сетей водоснабжения и исправности используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением воды, возложена на абонента (ответчика), на что обоснованно указал суд первой инстанции.

В силу пункта 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт отсутствия (срыва) пломбы на приборе учета подтверждается актом обследования от 22.06.2016, подписанным представителем ответчика (л.д. 31, т. 1).

Доказательства того, что прибор учета был исправен до дня осмотра - 22.06.2016, отсутствуют.

Доказательств исполнения обязанности абонента по незамедлительному извещению истца о нарушении целостности пломбы на приборе учета воды в соответствии с подпунктом "л" пункта 14 договора, а также пунктом 50 Правил N 776, до проведения обследования истцом, ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии факта безучетного потребления, в связи с чем, применению подлежит метод расчета пропускной способности устройств и сооружений.

Доводы ответчика о том, что в связи с неисправностью прибора учета, которая возникла не по вине истца, начисление платы за воду должно производиться по среднемесячному количеству (пункт 17 Правил N 776), суд апелляционной инстанции отклоняет.

Согласно пункту 17 Правил N 776 метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды, используемого на основании показаний прибора учета за последний год, применяется в случае установления факта неисправности такого прибора учета или демонтажа такого прибора учета в связи с его поверкой, ремонтом или заменой, но не более чем в течение 60 дней после установления факта неисправности прибора учета или демонтажа прибора учета, если иной срок не согласован с организацией, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, и не применяется в случаях применения контрольных (параллельных) приборов учета.

Как отмечалось выше, обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента приборов и оборудования возложена на абонента.

Между тем, в ходе обследования, проведенного на объекте ответчика 22.06.2016, установлен факт срыва пломбы на задвижке обводного узла учета воды.

Доказательств того, что обстоятельства, препятствующие принятию к учету показаний прибора, возникли в связи с его поверкой, ремонтом или заменой (пункт 17 Правил N 776), суду не представлены.

Ответчик, в случае наличия обстоятельств, повлиявших на исправность прибора учета, действуя добросовестно и разумно, должен был уведомить истца об этом. Однако данное требование стороны ответчика исполнено не было, на что указал суд первой инстанции.

Поэтому определить, что безучёное потребление могло иметь в пределах установленного льготного срока (60 дней), в течение которого начисление платы за воду производится по среднемесячному потреблению, на основании представленных доказательств невозможно.

В силу изложенного, основания для применения метода расчетного среднемесячного количества поданной воды, вопреки мнению заявителя, отсутствуют.

Суд также отклоняет доводы жалобы о том, что срыв пломбы произошел по обстоятельствам, не связанным с поведением ответчика, поскольку, как указано выше, обязанность по обеспечению сохранности и осуществлению контроля за работой прибора учета возложена как законом, так и договором, на абонента.

При наличии предусмотренных законом оснований для применения расчётного способа начисления платы за водопотребление и водоотведения, не имеют правового значения доводы ответчика о том, что фактического водопотребления в заявленном объеме не имелось, в том числе, со ссылкой на представленное в дело заключение специалиста.

Требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 96 043 руб. 70 коп. за период с 16.07.2016 по 17.08.2016 удовлетворено на основании статьи 395 ГК РФ, согласно которой, в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Доводы, приведенные ответчиком, исследовались судом, направлены на переоценку установленных им фактических обстоятельств дела и представленных доказательств, основаны на неверном применении норм права.

Поэтому принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения. Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в суде, относятся на ответчика (статья 110 АПК РФ).

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тюменской области от 18 октября 2016 года по делу N А70-10778/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.И. Еникеева

Судьи

А.В. Веревкин Д.Г. Рожков