Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2017 г. N 12АП-14490/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 3 мая 2017 г. N Ф06-20139/17 настоящее постановление изменено

г. Саратов

23 января 2017 г.

Дело N А57-14558/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 января 2017 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Антоновой Д. И., Волковой Т. В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Солейник Я. А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ" на решение Арбитражного суда Саратовской области от 11 ноября 2016 года по делу N А57-14558/2016 (судья Огнищева Ю.П.),

по исковому заявлению Акционерного общества "Концерн Радиоэлектронные технологии" (г. Москва, ул. Гончарная, д. 20/1, стр. 1),

общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ" (413119, г. Энгельс, д. 19)

к акционерному обществу ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева (413119, Саратовская обл., Энгельсский р-он, Приволжский рабочий поселок, 5-ый квартал, д. 14),

третье лицо: АО "Сервис-Реестр" (107045, г. Москва, ул. Сретенка, д. 12)

о признании недействительным решения совета директоров АО "Сигнал" от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров АО "Сигнал" N 170 от 21.05.2016) в части принятого решения по вопросу 11 повестки заседания;

о признании недействительным решения совета директоров АО "Сигнал" от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров АО "Сигнал" N 170 от 21.05.2016) по вопросу 13 повестки заседания,

о выплате дивидендов по привилегированным акциям,

при участии в судебном заседании:

- от акционерного общества ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева представитель Казанцев Валерий Александрович по доверенности от 10.01.2017, выданной сроком по 31.12.2017;

- от общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ" представитель Иренова Дарима Чингисовна по доверенности от 30.12.2016, выданной сроком по 31.12.2017;

- от общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ" представитель Ильин Александр Владимирович по доверенности от 17.05.2016, выданной сроком по 31.12.2017;

- от акционерного общества "Концерн Радиоэлектронные технологии" представитель Иренова Дарима Чингисовна по доверенности от 14.12.2016, выданной сроком по 31.12.2017,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Концерн Радиоэлектронные технологии" (далее - АО "Концерн Радиоэлектронные технологии", истец 1), общество с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ-ИНВЕСТ" (далее - ООО "СИГНАЛ-ИНВЕСТ", истец 2) обратилось в арбитражный суд Саратовской области обратились с исковым заявлением акционерному обществу ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева (далее - АО ЭОКБ "Сигнал" им. А. И. Глухарева, ответчик)

- о признании недействительным решения совета директоров АО "Сигнал" от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров АО "Сигнал" N 170 от 21.05.2016) в части принятого решения по вопросу 11 повестки заседания;

- о признании недействительным решения совета директоров АО "Сигнал" от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров АО "Сигнал" N 170 от 21.05.2016) по вопросу 13 повестки заседания по утверждению формы и текста бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" в части фразы:

"1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года, предлагается направить:

- на финансирование проектов развития, инвестиции и пополнение оборотного капитала, в сумме 56 399 089 руб. (Пятьдесят шесть миллионов триста девяносто девять тысяч восемьдесят девять рублей);

- на финансирование мотивационных и социальных программ (мероприятий), в том числе в рамках действующего коллективного договора Общества, в сумме 5 000 000 руб. (Пять миллионов рублей);

- на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества в сумме 3 260 313 руб. (Три миллиона двести шестьдесят тысяч триста тринадцать рублей);

- на финансирование благотворительных программ в сумме 700 000 руб. (Семьсот тысяч рублей).

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию.

Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами.

Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров";

4) об исключении из утвержденной решением совета директоров 21.05.2016 г. формы и текста бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" формулировки решения:

"1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года, предлагается направить:

- на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества, в сумме 3 260 313 руб. (Три миллиона двести шестьдесят тысяч триста тринадцать рублей);

- на финансирование благотворительных программ, в сумме 700 000 руб. (Семьсот тысяч рублей).

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию.

Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами.

5) о включении в утвержденную решением совета директоров 21.05.2016 форму и текст бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" формулировки решения:

"1. Утвердить распределение прибыли АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева (далее - Общество) по результатам 2015 финансового года следующим образом:

- направить 90 (девяносто) процентов чистой прибыли Общества на финансирование проектов развития и пополнение оборотного капитала.

- направить 10 (десять) процентов чистой прибыли Общества на выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А.

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в общей сумме в размере 10 (десяти) процентов от чистой прибыли Общества по итогам 2015 финансового года, определив при этом, что размер дивиденда на одну размещенную привилегированную акцию типа А определяется из расчета общей суммы дивидендов разделенной на общее количество размещенных привилегированных акций типа А по состоянию на дату определения лиц, имеющих право на получение дивидендов с точностью до одной копейки. Округление цифр при расчете производится по правилам математического округления.

Определением арбитражного суда Саратовской области от 21.06.2016 удовлетворено ходатайство ООО "Сигнал-Инвест" о вступлении в дело в качестве соистца.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 11 ноября 2016 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Саратовской области по делу N А57-14558/2016 от 11 ноября 2016 года отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) от АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева поступил письменный отзыв, в котором просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

АО "Сервис-Реестр" направило в суд апелляционной инстанции заявление о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

Представитель ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева, представитель ООО "СИГНАЛ - ИНВЕСТ", представитель АО "Концерн Радиоэлектронные технологии" поддержали свои правовые позиции по делу, дали пояснения.

Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266-271 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв на апелляционную жалобу, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, акционерное общество Энгельсское опытно - конструкторское бюро "Сигнал" им. А.И. Глухарева зарегистрировано в качестве юридического лица за ОГРН 1026401988249.

Согласно выписке из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 01.06.2016 АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева выпущены следующие ценные бумаги:

- акция обыкновенная именная - 66 538 шт.;

- акция привилегированная именная - 22 179 шт.

Согласно выписке из реестра регистратора АО "Сервис реестр" на дату 01.01.2016 акционерами Акционерному обществу ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева, в том числе являются:

- АО "КРЭТ", обладает 22 623 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 34% от общего числа обыкновенных акций.

- ООО "Сигнал-Инвест" обладает 13 963 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 20,99% от общего числа обыкновенных акций, а так же 367 привилегированными именными акциями общества.

Истцы в установленный законом срок обратились к АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева с предложением о включении поставленных ими вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров.

Согласно протоколу заседания Совета директоров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева N 168 от 03.03.2016 по итогам рассмотрения повестки дня заседания: "Рассмотрение предложений акционеров по включению вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и кандидатур в органы управления и контроля АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева" приняты предложения акционеров - АО "КРЭТ", ООО "Сигнал-Инвест" о включении в повестку дня годового общего собрания акционеров АО ЭОКБ "Сигнал" им. Глухарева А.И. по итогам 2015 следующих вопросов с предложенной формулировкой:

В соответствии с уведомлением АО "Сигнал" от 13.05.2016 N 26/3611-2016 на 21.05.2016 назначено проведение заседания совета директоров АО "Сигнал" со следующей повесткой дня:

1. Принятие решения о проведении годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" по итогам 2015 года, утверждении даты, места и времени проведения собрания, а также о времени начала регистрации лиц, участвующих в собрании;

2. Утверждение формы проведения годового общего собрания акционеров АО "ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева по итогам 2015 года;

3. Утверждения даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

4. Об определении типа привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

5. Утверждение повестки дня годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

6. О включении кандидатов для избрания генерального директора АО "Сигнал";

7. Утверждение порядка сообщения акционерам о проведении годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

8. Утверждение перечня информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" по итогам 2015 года и порядка его предоставления;

9. Предварительное утверждение годового отчета АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

10. Предварительное утверждение годовой бухгалтерской отчетности АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

11. Утверждение рекомендаций по распределению прибыли АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

12. Утверждение рекомендаций совета директоров по размеру дивидендов по акциям АО "Сигнал" по итогам 2015 года и порядку его выплаты;

13. Утверждение формы и текста бюллетеней для голосования на годовом общем собрании акционеров АО "Сигнал" по итогам 2015 года;

14. Утверждение рекомендаций по размеру выплачиваемых членам совета директоров и ревизионной комиссии АО "Сигнал" вознаграждений и компенсаций по итогам 2015 года;

15. О прекращении участия АО "Сигнал" в ООО "ОАП".

К вышеуказанному уведомлению в качестве приложения приобщены проекты решений совета директоров, а также проекты форм и тексты бюллетеней для голосования N 1, 2, 3 и 4, проекты годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности АО "Сигнал" за 2015 год.

По итогам проведенного заседания совета директоров АО "Сигнал" 21 мая 2016 года (протокол заседания совета директоров АО "Сигнал" N 170 от 21.05.2016), советом директоров по вышеуказанным пунктам были приняты следующие (оспоренные) решения.

Истец оспаривает 11, 12, 13 вопросы повестки заседания совета директоров АО "Сигнал".

Кроме того, в обоснование искового заявление указывает на наличие перечня оснований, при которых общее собрание ограниченно принимать решение о выплате дивидендов, закреплен положениями статьи 43 Закона об АО. Совет директоров, принимая рекомендации о размере дивидендов по привилегированным акциям, не вправе был рекомендовать выплату дивидендов по привилегированным акциям в размере меньшем, чем 10 процентов от чистой прибыли Общества, разделенной на количество привилегированных акций типа А,

Также указывает, что члены совета директоров Архипов В.Г., Архипов А.В., Барышев В.М. и Ильичев А.Г. являются взаимозависимыми и рекомендуя размер дивидендов ниже определенного уставом, злоупотребляют правами в интересах владельцев привилегированных акций в целях недопущения к управлению Обществом владельцев обыкновенных акций и сохранения контроля управления Обществом владельцев привилегированных акций.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия доказательств принятия общим собранием акционеров общества решения о выплате дивидендов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции по существу иска, при этом руководствуется следующим.

В соответствии с частью 2 статьи 31 ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Кроме того, пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах установлено, что акционеры - владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин было принято решение о неполной выплате дивидендов.

Как установлено судом первой инстанции на момент проведения заседания совета директоров от 03.03.2016 по вопросам об утверждении рекомендаций совета директоров по распределению прибыли и рекомендаций совета директоров по размеру дивидендов по акциям и порядку их выплаты, не имело необходимых данных.

Для рассмотрения указанных вопросов и принятия обоснованного решения совет директоров должен рассмотреть итоги финансово-хозяйственной деятельности за 2015 год и перспективы развития общества на 2016 год.

Итоги финансово-хозяйственной деятельности за 2015 год содержаться в годовой бухгалтерской отчетности и годовом отчете общества.

В соответствии со статьей 14 и пунктом 2 статьи 18 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" в состав годовой бухгалтерской отчетности входят бухгалтерский баланс и аудиторское заключение.

Согласно пункту 3 статьи 88 Федерального закона "Об акционерных обществах" достоверность данных годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности должны быть подтверждены аудиторским заключением и ревизионной комиссией.

Как установлено материалами дела, годовая бухгалтерская отчетность была подписана обществом 18.02.2016, заключение аудитора 21.03.2016, ревизия финансово-хозяйственной деятельности осуществлялась в период с 20 по 29 апреля 2016.

На основании пункта 4 статьи 88 Федерального закона "Об акционерных обществах" годовой отчет общества подлежит предварительному утверждению советом директоров общества, не позднее, чем за 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что на момент проведения заседания совета директоров 03.03.2016 они не имели необходимой базы, которая необходима для рассмотрения предложений истцов о размере выплаты дивидендов ввиду отсутствия необходимых сведений.

На заседании 21.05.2016, с учетом полученной экономической информации (годовой бухгалтерской отчетности, заключения аудитора, итогов ревизии финансово-хозяйственной деятельности), Советом директоров принято решение:

"1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года, предлагается направить:

- на финансирование благотворительных программ в сумме 700 000 руб. (Семьсот тысяч рублей).

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию.

Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами.

Согласно пункту 4 статьи 42 ФЗ "Об акционерных обществах" размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Таким образом, в ФЗ "Об акционерных обществах" не содержится указания о том, что если уставом общества определен порядок определения размера дивидендов, то совет директоров не вправе исходя из финансово-экономического положения общества и перспектив его развития рекомендовать общему собранию акционеров выплату дивидендов в меньшем размере.

В пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 N 19 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах" указано, что "решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если обществом не принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям (одного или нескольких типов), размер дивидендов по которым определен в уставе общества, или принято решение о выплате их в неполном размере, владельцы таких акций приобретают право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции"

На основании изложенного, в действующем Постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда РФ прямо указано, что акционерное общество вправе принимать решения как о невыплате, так и неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, даже если их размер предусмотрен уставом общества.

Решение о выплате дивидендов принимается в соответствии с рекомендациями совета директоров общества. Приятие решение о начислении дивидендов и их выплате акционерам, пропорционально размещенным акциям, является правом, но не обязанностью общества.

С учетом вышеуказанных рекомендаций Совета Директоров, а также положений п. 4 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах", Совет директоров пришел к правомерному выводу о необходимости исключения из текста бюллетеня вопроса повестки дня, предложенного акционерами, а именно: "1. Утвердить распределение прибыли АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева (далее - Общество) по результатам 2015 финансового года следующим образом: направить 90 (девяносто) процентов чистой прибыли Общества на финансирование проектов развития и пополнение оборотного капитала; направить 10 (десять) процентов чистой прибыли Общества на выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А.".

Обществом учтено, что согласно п. 5 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" вопрос, предложенный акционерами (акционером), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случая, если вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не соответствует требованиям настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации.

В соответствии с абзацем первым пункта 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера.

Исходя из разъяснений, изложенных в пункте 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53 и 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Довод жалобы аналогичный доводу, указанному в иске о том, что совет директоров злоупотребляет правами в интересах владельцев привилегированных акций в целях недопущения к управлению Обществом владельцев обыкновенных акций и сохранения контроля управления Обществом владельцами привилегированных акций, отклоняется поскольку был предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Так со стороны подателя жалобы не представлено надлежащих доказательств о злоупотреблении правом со стороны членов совета директоров, голосовавших за принятие оспариваемых решений.

Также коллегией судей отклоняется довод жалобы, что судом неверно применил закон подлежащей применению и неверно истолковал императивные положения пункта 7 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах".

Из содержания пункта 7 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах" следует, что совет директоров общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров, и формулировки решений по таким вопросам.

Между тем помимо вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров акционерами, совет директоров вправе включать в повестку дня общего собрания вопросы по своему усмотрению.

Также коллегией судей отклоняется довод жалобы, что судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права, а именно в резолютивной части решения составлена с нарушениями пункта 5 статьи 170 АПК РФ, как противоречащая материалам дела.

Все доводы заявителя апелляционной жалобы по существу сводятся к иному пониманию и толкованию законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 11 ноября 2016 года по делу N А57-14558/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судья

С. А. Жаткина

Судьи

О. И. Антонова
Т. В. Волкова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.