Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2017 г. N 01АП-9143/16

г. Владимир

25 января 2017 г.

Дело N А38-3486/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18.01.2017.

Постановление в полном объеме изготовлено 25.01.2017.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Москвичевой Т.В.,

судей Белышковой М.Б., Гущиной А.М.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы индивидуальных предпринимателей Ломакиной Аллы Александровны и Герасимова Андрея Сергеевича на решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 14.10.2016 по делу N А38-3486/2016, принятое судьей Вопиловским Ю.А. по заявлению индивидуального предпринимателя Герасимова Андрея Сергеевича о признании частично недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Йошкар - Оле от 31.12.2015 N 13-15/35.

В судебном заседании приняли участие представители

Герасимов Андрей Сергеевич - лично по паспорту гражданина Российской Федерации, и его представители Ермолаева А.В. по доверенности от 21.12.2015 серия 12 АА N 048434 сроком действия три года (т.д. 1, л.д. 128), Ионова А.В. по доверенности от 01.08.2016 сроком действия 3 года (т.д.9, л.д.65);

Ломакина Алла Александровна - лично по паспорту гражданина Российской Федерации;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Йошкар - Оле - Фомичева С.В. по доверенности от 12.01.2017 N 03-09/000601, Степанова Н.Н. по доверенности от 09.01.2017 N 03-09/000121 сроком действия до 31.12.2017;

от Управления Федеральной налоговой службы по Республике Марий Эл - Степанова Н.Н. по доверенности от 04-11/00017 сроком действия до 31.12.2017.

Индивидуальный предприниматель Овеснова Надежда Анатольевна - надлежащим образом извещена о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 09959), в судебное заседание не явилась.

Индивидуальный предприниматель Анисимова Елена Игоревна - надлежащим образом извещена о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 09957), в судебное заседание не явилась.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Йошкар - Оле (далее по тексту - Инспекция) проведена выездная налоговая проверка индивидуального предпринимателя Герасимова Андрея Сергеевича по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов.

По результатам проверки составлен акт от 21.08.2015 N 13-15/24 и принято решение от 31.12.2015 N 13-15/35 о привлечении Герасимова А.С. к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 961 340 рублей. Данным решением Герасимову А.С. доначислены налог на доходы физических лиц в размере 1 163 248 рублей, соответствующие пени в размере 105 745 рублей, налог на добавленную стоимость в размере 5 774 984 рублей, соответствующие пени в размере 752 177 рублей, уменьшены суммы единого налога на вмененный доход в сумме 2 930 063 рубля, налога на добавленную стоимость в сумме 1 915 355 рублей.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Республике Марий Эл от 15.03.2016 N 18 жалоба предпринимателя оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением Инспекции, Герасимов А.С. обратился в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании его недействительным в части налога на доходы физических лиц в размере 1 163 248 рублей, налога на добавленную стоимость в размере 5 774 984 рублей, соответствующих сумм пени и штрафа.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной налоговой службы по Республике Марий Эл, индивидуальные предприниматели Овеснова Надежда Анатольевна, Анисимова Елена Игоревна, Ломакина Алла Александровна

Решением от 14.10.2016 заявленное требование удовлетворено в части определения размера налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на доходы физических лиц за 2012, 2013, налога на добавленную стоимость за 3 квартал 2012, 1-4 кварталы 2013. В удовлетворении требования в остальной части отказано.

В апелляционной жалобе индивидуальный предприниматель Ломакина Алла Александровна не согласна с решение суда в части отказа в удовлетворении заявленного требования и ссылается на несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Указывает, что доходы и расходы были получены и произведены Ломакиной А.А. обособленно от хозяйственной деятельности Герасимова А.С., что подтверждает фактическое ведение Ломакиной А.А. реальной предпринимательской деятельности, а также ее хозяйственную и экономическую самостоятельность.

Индивидуальный предприниматель Герасимов Андрей Сергеевич в апелляционной жалобе не согласен с решением суда в части отказа в удовлетворении заявленного требования и ссылается на несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Указывает, что отделы индивидуальных предпринимателей Овесновой Н.А., Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И. фактически представляли собой самостоятельные торговые точки с автономной системой торговли, отдельной кассовой линией, были обособлены от торговой площади, занимаемой товарами Герасимова А.С.

Считает, что отсутствие расчета амортизации по основным средствам Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А. не может однозначно свидетельствовать об отсутствии у них собственных оборотных средств и использовании ими исключительно имущества, предоставленного в аренду Герасимовым А.С.

Инспекция, Управление Федеральной налоговой службы по Республике Марий Эл в отзывах на апелляционную жалобу считает решение суда законным и обоснованным.

Индивидуальные предприниматели Овеснова Надежда Анатольевна, Анисимова Елена Игоревна отзывы на апелляционную жалобу в установленном законе порядке не представили, в судебное заседание не явились.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, отзывах на апелляционные жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Из решения Инспекции усматривается, что основанием к доначислению налога на доходы физических лиц в размере 1 163 248 рублей, налога на добавленную стоимость в размере 5 774 984 рублей послужил вывод налогового органа о получении Герасимовым А.С. необоснованной налоговой выгоды в результате искусственного разделения бизнеса с целью применения единого налога на вменённый доход.

Как следует из материалов дела в проверяемом периоде с 01.01.2012 по 31.12.2013 Герасимов А.С. осуществлял оптовую и розничную торговлю теле-видео-техникой и оказывал автотранспортные услуги по перевозке грузов, а также предоставлял в аренду помещения в магазине "Нью-Трейд" по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50.

В отношении розничной торговли Герасимов А.С. уплачивал единый налог на вменённый доход по объекту стационарной торговой сети с площадью торгового зала 142 кв.м в магазине "Нью-Трейд" по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50.

В ходе налоговой проверки Инспекцией установлено, что Герасимовым А.С. для осуществления розничной торговли бытовой техникой предоставлены в аренду помещения в магазине "Нью-Трейд" по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50 следующим арендаторам:

индивидуальному предпринимателю Овесновой Н.А. по договорам аренды N 5/1 от 04.04.2011, N 5/2 от 04.03.2012 помещение площадью 185,41 кв.м., в том числе, торговая площадь -139,4 кв.м, складская площадь - 25,71 кв.м, площадь общего пользования - 20,3 кв.м (т.2, л.д. 237-242, 289-292, 297-300); по договорам аренды N 9/1 от 01.07.2011, N 9/2 от 01.06.2012, N 9/3 от 01.05.2013 подвальное помещение площадью 89,6 кв.м;

индивидуальному предпринимателю Анисимовой Е.И. по договорам аренды N 4/1 от 04.04.2011, от 01.07.2011, N 4/2 от 04.03.2012, N 4/3 от 04.03.2013 помещение площадью 157,09 кв.м, в том числе, торговая площадь - 121,9 кв.м, складская площадь - 14,89 кв.м, площадь общего пользования - 20,3 кв.м; по договору аренды N 10/1 от 01.07.2011, N 10/2 от 01.06.2012, N 10/3 от 01.05.2013 подвальное помещение площадью 41,6 кв.м;

индивидуальному предпринимателю Ломакиной А.А. по договорам аренды N 3/1 от 04.04.2011, N 3/2 от 04.03.2012 помещение площадью 192,97 кв.м, в том числе, торговая площадь - 130 кв.м, складская площадь - 42,67 кв.м, площадь общего пользования - 20,3 кв.м (т.2, л.д. 231-236, 321-324, 329-332); по договору аренды N 11/1 от 01.07.2011, N 11/2 от 01.06.2012, N 11/3 от 01.05.2013 подвальное помещение площадью 31 кв.м.

Одновременно перечисленные лица состоят с Герасимовым А.С. в трудовых отношениях: Овеснова Н.А. по трудовому договору от 01.03.2005 N 29/05 работает бухгалтером; Анисимова Е.И. по трудовому договору от 01.01.2003 N 17/03 работает бухгалтером; Ломакина А.А. по трудовому договору от 01.09.2009 N 03/2009 работает менеджером магазина "Нью-Трейд".

При этом, Герасимов А.С. у указанных предпринимателей принят на должность директора: по трудовому договору от 01.11.2007 N 03/2007 - у работодателя Овесновой Н.А.; по трудовому договору от 01.11.2007 N 09/2007 - у работодателя Анисимовой Е.И.; по трудовому договору от 01.11.2007 N 5/2007 - у работодателя Ломакиной А.А..

По пояснению Герасимова А.С., в его трудовые обязанности как директора предпринимателей входило: отдавать распоряжения, обязательные для исполнения подчиненным работникам, участвовать в подборе и расстановке кадров, вносить предложения по развитию и совершенствованию деятельности магазина, запрашивать информационный материал по своей работе, принимать участие в совещаниях, планировать коммерческую деятельность, контролировать осуществление заказов товаров для торговли, следить за ассортиментом, выкладкой товара, изучать рынок сбыта, направлять деятельность работников на повышение качества культуры обслуживания посетителей, повышение эффективности деятельности предприятия, разрабатывать ценовую политику предприятия и осуществлять контроль за реализацией, внедрять современные информационно-коммуникационные технологии. В трудовые обязанности его бухгалтеров Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А. входила работа по ведению бухгалтерского учета имущества, обязательств и хозяйственных операций (товарно-материальных ценностей, реализации продукции, результатов хозяйственно-финансовой деятельности, расчетов с поставщиками и заказчиками, за предоставленные услуги и т.п.), осуществление приема и контроля первичной документации по соответствующим участкам бухгалтерского учета и подготовка их к счетной обработке; начисление страховых взносов в государственные внебюджетные социальные фонды; осуществление платежей в банковские учреждения по заработной плате, других выплат и платежей; участие в проведении экономического анализа хозяйственно-финансовой деятельности по данным бухгалтерского учета и отчетности в целях выявления внутрихозяйственных резервов; осуществление режима экономии и мероприятий по совершенствованию документооборота; участие в проведении инвентаризации товарно-материальных ценностей, расчетов и платежных обязательств; подготовка данных по соответствующим участкам бухгалтерского учета для составления отчетности, выполнение работ по обеспечению сохранности бухгалтерских документов, формированию, ведению и хранению базы данных бухгалтерской информации, внесение изменений в справочную и нормативную информацию, используемую при обработке данных, выполнение отдельных служебных поручений своего непосредственного руководителя. В трудовые обязанности менеджера Ломакиной А.А. входило решение кадровых и социально-психологических проблем в целях увеличения объема сбыта товара, повышения качества и конкурентоспособности товаров и услуг, эффективного использования материальных, финансовых и трудовых ресурсов; осуществление подбора и расстановки кадров, мотивации их профессионального развития, оценки качества труда; осуществление анализа спроса на товар, прогноза и мотивации сбыта посредством изучения и оценки потребности.

В соответствии с показаниями Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А., они в 2012, 2013 годах арендовали у Герасимова А.С. нежилые помещения в магазине "Нью-Трейд" по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50. Торговые площади между предпринимателями были разграничены витражными панелями, в проходах установлены рольставни. Одновременно, предпринимателей с Герасимовым А.С. связывали трудовые отношения: Герасимов А.С. являлся их работником, в чьи обязанности входил закуп товаров, а Ломакина А.А., Анисимова Е.И., Овеснова Н.А. являлись работниками Герасимова А.С., на первую возлагались обязанности по работе с персоналом Герасимова А.С., выкладке товаров, на последних - обязанности по ведению бухгалтерского учета заявителя.

Изложенные обстоятельства позволили налоговому органу прийти к выводу, что Герасимов А.С., Ломакина А.А., Анисимова Е.И., Овеснова Н.А. являются взаимозависимыми лицами, с подчиненностью последних Герасимову А.С. в силу трудовых обязанностей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

В пункте 1 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

К взаимозависимым, в частности, относятся физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению (подпункт 10 пункта 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно техническому паспорту от 27.05.2010 и экспликации к плану строения помещения в магазине "Нью-Трейд" по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50, площадь торгового зала составляет 542 кв.м., из которых аренду передано 391,3 кв.м.

Опрошенная Краснова Р.Л. - сотрудник Йошкар-Олинского отделения филиала ФГУП "Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ" (протокол допроса от 02.04.2015) пояснила, что в технический паспорт помещения по адресу: г. Йошкар-Ола, ул.Красноармейская, д. 50 были внесены изменения: установлены перегородки в количестве двух штук. Они разделяют общий зал магазина на три торговых зала, площадь которых согласно экспликации к плану строения от 11.10.2012 составляла: поз. 14 - 265,4 кв.м, поз. 14в - 130,4 кв.м, поз. 14г - 142,8 кв.м. Перегородки между залами каркасные, легко разбираемые, с заполнением стекла (витражные панели); они не являются несущими; все помещения сообщаются, они не изолированы.

В ходе осмотра подтверждено, что над входом в здание по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50 имеется вывеска с надписью "Нью-Трейд" и данными интернет-сайта. На входных дверях находятся вывески, содержащие информацию: "Нью-Трейд", единый режим работы. Магазин оборудован двумя входами, выходами для посетителей магазина, а также двумя запасными выходами, гаражными воротами для осуществления разгрузки и погрузки товара. Отдельные вывески в отношении предпринимателей, торгующих в магазине, отсутствуют.

Розничная торговля в магазине организована в следующем порядке: Герасимов А.С. на торговой площади 141,5 кв.м, обозначенной в экспликации к плану строения от 11.10.2012 как поз. 14г, осуществлял розничную торговлю аудио и видео техникой; у него имелся оборудованный кассовый узел с двумя ККТ ОКА-102 К с зав. номерами 00417697, 00417679, сейф, телефон, компьютер; на стене находился уголок покупателя, где отражена информация о предпринимателе, имелись закон о защите прав потребителей, правила продажи. Ломакина А.А. на торговой площади 130,4 кв.м, обозначенной в экспликации к плану строения от 11.10.2012 как поз. 14в, осуществляла розничную торговлю товарами по уходу за волосами, кухонными приборами, посудой, утюгами; у нее имелся отдельно оборудованный кассовый узел, уголок потребителя. На торговой площади 265,4 кв.м, обозначенной в экспликации к плану строения от 11.10.2012 как поз. 14, осуществляли розничную торговлю Анисимова Е.И. крупной кухонной техникой, СВЧ-печами, аксессуарами, холодильными камерами, Овеснова Н.А. водонагревателями, холодильниками, стиральными машинами; у каждого из названных предпринимателей имелся отдельно оборудованный кассовый узел, уголок потребителя. В отделе Герасимова А.С. на ценниках отражена информация о продавце Герасимове А.С., наименовании, технических характеристиках товара; в отделах других предпринимателей на ценниках информация о продавце отсутствует.

Отделы Герасимова А.С., Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А. разделены некапитальными пластиковыми перегородками и оборудованы рольставнями, которые не препятствуют свободному перемещению покупателей из одного отдела в другой; через оба имеющихся входа в здание можно обеспечить проход и доступ ко всем отделам магазина. От правой входной двери, где расположен отдел продажи холодильного оборудования и стиральных машин, под потолком подвешены информационные указатели с наименованием товара в том или ином отделе. В помещениях, где ведется розничная торговля, на момент осмотра находятся сотрудники охраны ЧОП "Барс".

В подвале здания имеются семь оборудованных под склад помещений, из которых шесть помещений сданы в аренду (по два помещения) Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А.; в данных помещениях находится товар согласно продаваемому в розницу ассортименту.

В ходе осмотра от 28.04.2015 принадлежащего Герасимову А.С. нежилого помещения по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Мира, д. 68 установлено отсутствие вывесок, штендеров либо иных обозначений, свидетельствующих о расположении офисных помещений предпринимателей. На первом этаже здания расположены три кабинета. В первом кабинете находится рабочее место секретаря Герасимова А.С. и хранится отчетность Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А. Во втором кабинете расположены рабочие места бухгалтеров заявителя Овесновой Н.А., Анисимовой Е.И., Смышляевой Е.Л., а также шкафы с документами Герасимова А.С. офисная мебель и оргтехника. В третьем кабинете находится рабочее место Герасимова А.С., документация, связанная с осуществлением им предпринимательской деятельности, офисная мебель и оргтехника.

Предпринимателями в своей деятельности по розничной торговле в магазине "Нью-Трейд" используется следующая контрольно-кассовая техника: ККТ N 1346905 поставлена на учет в инспекции Герасимовым А.С., с 25.05.2006 снята с учета Герасимовым А.С., 29.05.2006 поставлена на учет за Ломакиной А.А.; ККТ N 19464 поставлена на учет в инспекции Герасимовым А.С., с 25.05.2006 снята с учета Герасимовым А.С., 29.05.2006 поставлена на учет за Ломакиной А.А.; ККТ N 26522 поставлена на учет в инспекции Герасимовым А.С., 30.05.2006 поставлена на учет за Анисимовой Е.И. Техническую поддержку всех данных ККТ с даты их первоначальной регистрации осуществляло ЗАО "Лесторг сервис".

Согласно книг учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2012, 2013, Ломакина А.А., Овеснова Н.А., Анисимова Е.И. расчет амортизации по основным средствам не производили, то есть собственных внеоборотных активов не имели, использовали исключительно имущество, предоставленное в аренду Герасимовым А.С..

Исходя из анализа договоров, первичных документов, банковских выписок, налоговым органом установлено, что в 2012 году Герасимов А.С. являлся единственным поставщиком товаров, продаваемых в розницу Овесновой Н.А., Анисимовой Е.И., Ломакиной А.А. В 2013 году доля поставщика Герасимова А.С. в общем объеме закупок товаров перечисленными лицами составляет: по Овесновой Н.А. - 98,2 %, по Анисимовой Е.И. - 87,3 %, по Ломакиной А.А. - 97,3 %; доля поставщика ООО "Нью Трейд", единственным учредителем и руководителем которого являлся Герасимов А.С., а бухгалтером - Анисимова Е.И., составляет: по Овесновой Н.А. - 1,3 %, по Анисимовой Е.И. - 8 %.

Из банковских выписок следует, что, Овеснова Н.А., Анисимова Е.И., Ломакина А.А., продав товар в розницу за наличный и безналичный расчет, перечисляли полученные от покупателей средства на расчетный счет Герасимова А.С. в виде оплаты за поставку новой партии товара и аренду помещения; снятие наличных средств со своих счетов Овеснова Н.А., Анисимова Е.И., Ломакина А.А. не производили. Банковские счета предпринимателей открыты в одном банке (ОАО "Сбербанк"); осуществление банковских операций производилось с использованием одного IP - адреса.

В объяснении от 30.04.2015 Герасимов А.С. сообщил, в отношении помещений по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50, в том числе, сданных в аренду предпринимателям, он нес расходы на оплату услуг охраны, энергоснабжения, водоснабжения, теплоснабжения. В этих целях Герасимовым А.С. заключены договор об охране объекта от 07.05.2010 N 111/2010 с ООО "Частное охранное предприятие "Барс", договор энергоснабжения от 26.12.2012 N 20060 с ОАО "Мари-энергосбыт", договор на отпуск воды и прием сточных вод от 02.12.2009 N 811 с МУП "Водоканал", договор купли-продажи тепловой энергии в виде горячей воды от 20.10.2009 N 672 с МУП "Йошкар-Олинская ТЭЦ-1".

Кроме того, Герасимов А.С. приобретал упаковочные пакеты для товаров по договору поставки от 10.12.2007, заключенному с Бахтиным А.Е.; нес расходы на проведение работ по техническому обслуживанию системы охранной сигнализации по договору от 01.05.2010 N 17 (с учетом дополнительного соглашения от 01.02.2012), заключенному с ООО "Луч"; расходы на размещение в газетах "Ваш Новый день", "Про город Йошкар-Ола" рекламного материала в отношении ассортимента товаров, реализуемых в магазине "Нью-Трейд" всеми предпринимателями; расходы на рекламу в виде видеозаставки, рекламных роликов по договору, заключенному с ООО "Новый век".

В сети Интернет используется единый сайт магазина "Нью-Трейд" www.nt.ru, договор на разработку которого заключил и расходы по обслуживанию нес Герасимов А.С., на котором размещена информация о полном перечне товаров, реализуемых в магазине: автотехника, аудио, встраиваемая техника, компьютеры, средства связи, теле-видео, товары для дома, кухни, фото-видео. На сайте имеется информация о контактных телефонах Отдела по работе с клиентами, Отдела аудио-видеотехники, Отдела мелкой бытовой техники, Отдела крупной бытовой техники магазина "Нью-Трейд". При этом, на сайте отсутствовали сведения о предпринимателях, осуществляющих деятельность по розничной торговле в магазине "Нью-Трейд": Герасимове А.С., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А., Ломакиной А.А..

Согласно объяснения Герасимова А.С. от 30.04.2015, сайт "Нью-Трейд" был создан им после открытия одноименного магазина, как электронная витрина товара, который можно приобрести во всем магазине. Размещение на сайте информации о товарах, отданных на реализацию другим предпринимателям, производилось на основании заключенных с ними договоров поставки. Герасимов А.С. в целях продвижения товаров, поставляемых им Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А., Ломакиной А.А. для розничной продажи в магазине "Нью-Трейд", осуществлял техническую, информационную и рекламную поддержку данных товаров, включая рекламные акции и другие стимулирующие мероприятия.

По показаниям Шестова А.А., он осуществлял предпринимательскую деятельность в области разработки программного обеспечения и консультированию в данной области. В 2012, 2013 годах им был заключен договор с Герасимовым А.С. на разработку и обслуживание сайта магазина "Нью-Трейд". О предпринимателях Ломакиной А.А., Овесновой Н.А., Анисимовой Е.И. он ничего не знает, информация на сайте магазина "Нью-Трейд" о них не отражалась; сайт был оформлен на весь магазин и весь ассортимент его товаров.

Материалами дела подтверждается, что некоторые сотрудники в одно и то же время одновременно работали у нескольких предпринимателей, оформив трудовые отношения как совместительство: кассир Кильганова Е.В. работала у Герасимова А.С. с августа 2012, в 2013; у Анисимовой Е.И. в 2012, 2013, у Ломакиной А.А. по июль 2012; бухгалтер Смышляева Е.Л. работала у Герасимова А.С. в 2012, 2013, у Ломакиной А.А. в 2012, 2013; кассир Жданова О.С. работала у Овесновой Н.А. в январе - марте 2013, у Ломакиной А.А. в январе - марте 2013; кассир Кичигина К.В. работала у Овесновой Н.А. в 2012 по август 2013, у Анисимовой Е.И. в 2012 по август 2013; кассир Игумнова Н.В. работала у Герасимова А.С. с сентября 2013, у Ломакиной А.А. с апреля 2013; кассир Елизарова Е.В. работала у Овесновой Н.А. с января по октябрь 2012, у Ломакиной А.А. с января по октябрь 2013; кассир Кошкина Е.В. работала у Анисимовой Е.И. с июня 2012 по июнь 2013, у Ломакиной А.А. с мая 2012 по июнь 2013; кассир Стрельникова (Редькина) О.Ю. работала у Герасимова А.С. в 2012, 2013, у Ломакиной А.А. в 2012, 2013.

Опрошенные Инспекцией работники пояснили, что они рассматривали магазин "Нью-Трейд", как единую торговую точку, имеющую подразделения (отделы) по разновидностям продаваемой бытовой техники; указали, что общее руководство деятельностью всего магазина и решение всех вопросов, связанных с его деятельностью, осуществлял Герасимов А.С.

Так, электрик Герасимова А.С. Белоусов А.С. пояснил, что в 2012, 2013 годах был единственным электриком и отвечал за электрохозяйство всего магазина "Нью-Трейд". Данный магазин был общий, где продавались различные виды бытовой техники; конкретные части торговых площадей в виде отдельных торговых точек не выделялись, но имелись отделы по продаже определенного вида бытовой техники. В магазин было два входа и посредством свободного прохода имелся доступ покупателей ко всем продаваемым товарам. Административно-бытовые помещения, коммуникации, проходы для покупателей в здании магазина были общими и не разделялись.

Кассир Кильганова Е.В., одновременно работавшая у Анисимовой Е.И., Ломакиной А.А., Герасимова А.С., пояснила, что в магазине по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50 было два входа, выхода; покупатели могли свободно перемещаться по всей его торговой площади, на фасаде здания была одна вывеска "Нью-Трейд". Предприниматели, у которых работала Кильганова Е.В., позиционировали себя как один общий магазин под фирменным наименованием "Нью-Трейд". В данном магазине решение всех вопросов контролировал Герасимов А.С.; предприниматели Ломакина А.А., Анисимова Е.И., Овеснова Н.А. были его работниками и работу своих отделов не контролировали.

По показаниям продавца-консультанта Герасимова А.С. Гаврилова Д.Ю., в магазине по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50 имелось два входа-выхода, покупатели могли свободно перемещаться по всей его торговой площади; на фасаде магазина была одна вывеска "Нью-Трейд". При этом, фамилии субъектов торговли Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А., Герасимова А.С., сведения об их индивидуальных идентификационных номерах не отражались, имелся только адрес сайта.

Кассир Смирнова Е.Г. пояснила, что не помнит как разграничивалась торговая площадь между предпринимателями в магазине "Нью-Трейд". В данном магазине Смирнова Е.Г. работала по совместительству кассиром у Ломакиной А.А., Овесновой Н.А.; заработная плата выплачивалась на карточку; по своей работе общалась с Ломакиной А.А..

Согласно протоколу допроса Лаптева Д.В., он первоначально работал продавцом-консультантом у Герасимова А.С., затем перешел на ту же должность к Ломакиной А.А. Трудовые обязанности при этом не изменились. Руководство магазином "Нью-Трейд" и принятие всех решений по вопросам деятельности магазина осуществлял Герасимов А.С. Отделы по продаже определенных видов бытовой техники, в которых осуществляли торговлю Ломакина А.А., Овеснова Н.А., Анисимова Е.И., фактически представляли собой подразделения одного магазина.

Продавец-консультант Рязанов В.А. показал, что работал у Герасимова А.С., затем у Анисимовой Е.И. Разделение магазина "Нью-Трейд" производилось по отделам, в которых продавался определенный вид бытовой техники. Общее руководство магазином "Нью-Трейд" и решение всех вопросов, связанных с его деятельностью, осуществлял Герасимов А.С. Зарплату выдавали те предприниматели, у которых числились работники. Как разграничивался продаваемый товар между предпринимателями свидетель не знает.

Продавец-консультант Петров В.В. показал, что работал у Герасимова А.С., затем у Анисимовой Е.И. Какие еще субъекты предпринимательства осуществляли торговую деятельность в магазине "Нью-Трейд" не знает. Торговая площадь магазина разграничена по отделам, в которых продавался определенный вид бытовой техники. Руководство магазином "Нью-Трейд" и решение всех вопросов, связанных с его деятельностью, осуществлял Герасимов А.С..

По показаниям Гаффаровой Р.З., она работала администратором у Герасимова А.С. Торговые площади между отделами, в которых работали Ломакина А.А., Овеснова Н.А., Анисимова Е.И., разграничивались витражными панелями с рольставнями. В здание магазина "Нью-Трейд" было два входа; покупатели могли свободно перемещаться между его отделами. На магазине была одна вывеска "Нью-Трейд". При этом, вывески с обозначением Герасимова А.С., Ломакиной А.А., Овесновой Н.А., Анисимовой Е.И. отсутствовали. Руководство магазином осуществлял собственник помещения Герасимов А.С..

Заведующий складом Герасимова А.С. Ендальцев И.Л. пояснил, что все складские помещения контролировались Герасимовым А.С., табличек и разделения складов не было; определенный вид техники находился на своем складе, весь товар принадлежал Герасимову А.С. В случае доставки товара до покупателей с кассы по электронной почте высылался оформленный путевой лист; в течение трех дней производилось распределение выезда по районам города, товар перевозился одновременно с товаром Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А., Ломакиной А.А. по составленному графику выезда машин. Торговая площадь магазина "Нью-Трейд" между всеми продавцами бытовой техники не разграничивалась, имелись стеллажи, где находилась техника. В магазине "Нью-Трейд" все принадлежит Герасимову А.С., он осуществляет руководство всем магазином, принимает все решения. Ломакина А.А. являлась заведующей отдела мелкой бытовой техники; Анисимова Е.И., Овеснова Н.А. - бухгалтерами ИП Герасимова А.С.

По показаниям покупателя Асланова С.Е., по магазину "Нью-Трейд" можно свободно перемещаться; имеются два входа-выхода в помещение магазина. Исходя из обстановки в магазине невозможно определить, что кроме Герасимова А.С., там осуществляют торговлю бытовой техникой еще три предпринимателя Овеснова Н.А., Анисимова Е.И., Ломакина А.А..

Установленные обстоятельства позволили налоговому органу прийти к выводу о фактическом осуществлении розничной торговли на всей торговой площади помещения в магазине "Нью-Трейд" по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Красноармейская, д. 50, составляющей 542 кв.м, исключительно Гарасимовым А.С.

Согласно подпункту 6 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

На основании пункта 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее по тексту - Постановление N 53) налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной (пункт 4 Постановления N 53).

Как следует из пункта 9 Постановления N 53, установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано. Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением (пункт 11 Постановления N 53).

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их взаимосвязи и совокупности, как того требуют положения статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу, что деление магазина на арендованные площади между Герасимовым А.С., Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А., которые являются взаимозависимыми лицами, носило формальный характер и преследовало целью подвести торговую площадь под критерий, позволяющий применять специальный налоговый режим в виде единого налога на вмененный доход. Ломакина А.А., Анисимова Е.И., Овеснова Н.А., являвшиеся работниками Герасимова А.С. и обеспечивавшие в рамках исполнения трудовых обязанностей торговую деятельность в принадлежащем ему магазине "Нью-Трейд", использовались Герасимовым А.С. в целях занижения его налоговой базы путем получения в результате этого возможности применения не общей системы налогообложения, а льготного режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход..

Так, торговые площади в трех торговых залах, в которых осуществлялась розничная торговля, являлись смежными площадями одного магазина, специализирующегося на продаже бытовой техники; различались по видам продаваемой в торговых залах бытовой техники. Анисимова Е.И., Овеснова Н.А. осуществляли торговлю в одном торговом зале, обозначенном в экспликации поз. 14. При этом, площади каждого предпринимателя не были обособлены от площадей других субъектов предпринимательства, имели общие входы, площади для прохода покупателей. Торговые залы были оформлены в едином фирменном стиле магазина "Нью-Трейд", в них не содержалось вывесок, указаний на осуществление торговли отдельными субъектами предпринимательства, ценников на товары, содержащих сведения об их продавцах Овесновой Н.А., Анисимовой Е.И., Ломакиной А.А. По показаниям покупателя Асланова С.Е., исходя из обстановки в магазине "Нью-Трейд", нельзя было определить, что торговлю в нем осуществляют разные субъекты предпринимательства, магазин воспринимался обычным покупателем, как единая торговая точка. Овеснова Н.А., Анисимова Е.И., Ломакина А.А. арендовали торговые площади в магазине "Нью-Трейд" у Герасимова А.С., который лично и через контролируемое им ООО "Нью Трейд" являлся поставщиком в 2012 году всех, в 2013 году - более 90 % продаваемых данными предпринимателями в магазине товаров. При этом, движение финансовых потоков было организовано таким образом, что товары заявителем передавались предпринимателям с отсрочкой платежа до их реализации в розницу. После продажи из выручки предприниматели перечисляли на счет Герасимова А.С. оплату за товары и арендную плату, то есть полученная выручка фактически возвращалась Герасимову А.С. Предприниматели использовали ККТ, ранее зарегистрированные на Герасимова А.С., их счета находились в одном банке, которым производилось совместное инкассирование выручки всех работающих в магазине "Нью-Трейд" субъектов предпринимательства, банковские операции совершались с использованием одного IP-адреса одними лицами. По показаниям заведующего складом Ендальцева И.Л., в магазине действовала единая система заказов и доставки бытовой техники, разделения складов между предпринимателями не было, весь товар на складах контролировал Герасимов А.С.; товары, по документам проданные предпринимателями, отпускались покупателям со складов, контролируемых заявителем. Зарегистрированные в качестве предпринимателей Овеснова Н.А., Анисимова Е.И., Ломакина А.А. одновременно являлись работниками Герасимова А.С., который по трудовому договору работал у них директором. Изложенные перекрестные, взаимные трудовые обязанности перечисленных лиц обеспечивали Герасимову А.С. контроль за всей деятельностью по розничной торговле в магазине "Нью-Трейд", движением товаров и денежных средств, и функционирование в данном магазине синхронизированных операций в рамках единого, направленного на общий хозяйственный результат, процесса розничной торговли бытовой техникой. Офисные помещения Овесновой Н.А., Анисимовой Е.И., Ломакиной А.А. совпадали с их рабочими местами у Герасимова А.С. Часть работников одновременно работали у нескольких предпринимателей по совместительству, в том числе, кассиры, осуществлявшие непосредственные операции по расчету с покупателями. По показаниям опрошенных работников предпринимателей, разделение на отдельные торговые точки в магазине отсутствовало, торговое помещение позиционировалось как единый магазин под фирменным наименованием "Нью-Трейд"; в магазине все решения принимал Герасимов А.С., Ломакина А.А., Анисимова Е.И., Овеснова Н.А. работу своих отделов не контролировали. Помимо снабжения предпринимателей товарами Герасимов А.С. нес расходы на оплату услуг охраны, электроснабжения, водоснабжения, теплоснабжения, обслуживанию системы охранной сигнализации всего магазина "Нью-Трейд"; расходы на рекламу и продвижение, упаковку всего ассортимента товаров, продаваемых в данном магазине, оборудовал в принадлежащем ему нежилом помещении по адресу: г. Йошкар-Ола, ул. Мира, д. 68 рабочие места бухгалтеров Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А., осуществляет хранение документации всех предпринимателей

С учетом изложенного, налоговым органом правомерно выручка, полученная Ломакиной А.А., Анисимовой Е.И., Овесновой Н.А. от продажи в розницу товаров в магазине "Нью-Трейд", квалифицирована как доход Герасимова А.С. от реализации собственных товаров и включена в его налоговую базу по налогу на доходы физических лиц, налогу на добавленную стоимость.

Таким образом, Арбитражный суд Республики Марий Эл полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 14.10.2016 по делу N А38-3486/2016 оставить без изменения.

Апелляционные жалобы индивидуальных предпринимателей Ломакиной Аллы Александровны и Герасимова Андрея Сергеевича оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья

Т.В. Москвичева

Судьи

М.Б. Белышкова А.М. Гущина