Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2017 г. N 12АП-14046/16

г. Саратов

26 января 2017 г.

Дело N А12-44993/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 января 2017 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Борисовой Т.С.,

судей Жевак И.И., Шалкина В.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Богатыревой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, д. 49, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) в лице филиала "Волгоградэнерго" (400066, г. Волгоград, пр. им. Ленина, д. 15, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561)

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 октября 2016 года по делу N А12-44993/2016 (судья Лаврик Н.В.)

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (400001, г. Волгоград, ул. Козловская, д. 14, ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523)

к Федеральному государственному бюджетному учреждению "Азово-донское бассейновое управление по рыболовству и сохранению водных биологических ресурсов" (344034, г. Ростов-на-Дону, ул. Железнодорожный нижний проезд, 7 А, ОГРН 1026101718631, ИНН 6137002538)

третье лицо: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, д. 49, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) в лице филиала "Волгоградэнерго" (400066, г. Волгоград, пр. им. Ленина, д. 15, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561)

о взыскании задолженности за неучтённое потребление электрической энергии,

при участии в судебном заседании до перерыва:

представителей публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" Кустова И.Ф., действующего по доверенности от 31.12.2016 N 18-17, выданной сроком до 31.12.2017, Елатонцевой О.М., действующей по доверенности от 30.12.2016 N 236-16, выданной сроком до 31.12.2017,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исковым заявлением к Федеральному государственному бюджетному учреждению "Азово-донское бассейновое управление по рыболовству и сохранению водных биологических ресурсов" (далее - ФГБУ "Аздонрыбвод", ответчик) о взыскании 11 722 227 руб. 60 коп. - задолженности по неучтенному потреблению электрической энергии, рассчитанной на основании акта "о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя (юридического лица)" серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 15 августа 2016 года в удовлетворении иска в полном объёме.

С ПАО "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина по иску в сумме 79 611 руб.

Третье лицо - публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (далее - ПАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго"), не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требования истца. В обоснование доводов жалобы её податель, ссылаясь на то, что в нарушение действующего законодательства, условий договора, ответчик не исполнил своей обязанности по обслуживанию измерительного комплекса, допустив нарушение в его работе, а именно, не предоставил акта метрологической поверки измерительных трансформаторов тока по запросу сетевой организации, не известил гарантирующего поставщика о исправности (неисправности) расчетного прибора учета, что является его обязанностью по договору, не предоставил документацию по поверке электросетевого оборудования в момент проверки, считает доказанным факт безучетного потребления электрической энергии со стороны ответчика.

В судебном заседании представители ПАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" поддержали правовую позицию, изложенную в апелляционной жалобе, дали аналогичные пояснения.

ПАО "Волгоградэнергосбыт" и ФГБУ "Аздонрыбвод" в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Представители ПАО "Волгоградэнергосбыт", ФГБУ "Аздонрыбвод" в судебное заседание не явились. О времени и месте рассмотрения дела указанные лица извещены надлежащим образом путем направления почтовых извещений в порядке, предусмотренном статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в соответствии с требованиями абзаца 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судебный акт в сети "Интернет" размещен 12.12.2016, что следует из отчета о публикации судебного акта.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении указанных лиц о времени и месте судебного заседания, основываясь на положениях статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело в отсутствие их представителей.

В судебном заседании, открытом 17 января 2017 года, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 19 января 2017 года до 12 часов 15 минут, объявление о перерыве размещено в соответствии с рекомендациями, данными в пунктах 11-13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках".

После перерыва судебное заседание продолжено в том же судебном составе в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав представителей ПАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго", изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, 31.12.2015 между ПАО "Волгоградэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ФГБУ "Аздонрыбвод" (потребитель) заключён договор энергоснабжения (государственный контракт) N 3041450/16 (далее - контракт) на 2016 финансовый год, по условиями которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией покупателя, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Согласно пункту 5.1. контракта определение количества потребленной покупателем в расчетном периоде энергии (мощности) производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний СКУЭ (приложение 4 (4а)), актов безучётного потребления энергии (мощности) и замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при её наличии) в точках поставки покупателя, согласованной с сетевой организацией.

28 марта 2016 года в результате проверки в отношении ФГБУ "Аздонрыбвод", проведенной сетевой организацией - ПАО "МРСК Юга" филиал "Волгоградэнерго", установлен факт безучетного потребления прической энергии, в связи с истечением межповерочного интервала трансформаторов тока.

По данному факту составлен акт о неучтённом потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016.

По расчету истца за период с 21.05.2015 по 28.03.2016 задолженность ответчика по потребленной электроэнергии в объёме 2 747 085 кВт.ч составила (с учётом уточнения) 11 722 227 руб. 60 коп. (с НДС).

Письмом от 14.04.2016 N 19/1467 ПАО "Волгоградэнергосбыт" направило в адрес ответчика акт приема - передачи N 0413/0047122 от 31.03.2016 за март 2016 года и справку-расчет объема и стоимости неучтенной электроэнергии по акту N 100306 от 28.03.2016.

Оплату неучтённого потребления электрической энергии ответчик в добровольном порядке не произвел, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с иском о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции установил, что первый раз о необходимости поверки трансформаторов тока сотрудники сетевой организации указали только в актах инструментальной проверки от 28.03.2016, ответчик провел необходимые мероприятия до истечения срока, отведенного сетевой организацией для поверки трансформаторов тока и пришел к выводам, что потребление ответчиком электроэнергии в объеме 2 747 085 кВт*ч за период с 21.05.2015 по 28.03.2016 не могло иметь место, в нарушение требований статей 65, 67, 68 истец и третье лицо не представили доказательств, подтверждающих искажение ответчиком данных об объёмах потреблённой электрической энергии, и как следствие, безучётного потребления электрической энергии в период использования средства измерения с нарушением срока поверки.

Изменяя решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В соответствии с частью 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статьям 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество - энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

В пределах компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило Правила "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила N 442). Этими Правилами предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 167 Правил N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Правил N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Правил N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Правил N 442.

Буквальное следование требованиям этого пункта позволяет соблюсти баланс интересов, как сетевой организации, поставщика электрической энергии, так и потребителя.

В подтверждение исковых требований истцом представлен акт о неучтённом потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016 (т.1, л.д. 20-21), из которого следует, что ПАО "МРСК Юга" филиал "Волгоградэнерго" была проведена проверка системы учёта ответчика (счётчики заводские N 2829393, N 2Д57224, трансформаторы тока тип Т-066УЗ, заводские N 76185, N 76188, N 76197), в ходе которой установлено, что ответчиком допущено безучетное потребление по причине истечения срока государственной поверки измерительных трансформаторов тока.

Согласно справке-расчёту объём неучтённой электроэнергии за период с 25.05.2015 по 28.03.2016 составил 2 747 085 кВт.ч, задолженность в стоимостном выражении составила 11 722 227,60 руб. (с НДС) (т. 1, л.д. 23).

Суд апелляционной инстанции считает, что истечение срока поверки средств измерений исключает признание их показаний о количестве поставленного энергоресурса достоверным в силу следующего.

Согласно пункту 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных

- с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

- при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Измерительные трансформаторы тока изготавливаются в соответствии требованиями межгосударственного стандарта ГОСТ 7746-2001, который введен в действие непосредственно в качестве государственного стандарта Российской Федерации с 1 января 2003 года Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии от 13 марта 2002 N 92-ст.

По сути, измерительные трансформаторы тока преобразуют первичную величину тока, протекающего в силовой цепи, во вторичное пониженное значение с соблюдением пропорциональности коэффициента трансформации.

В пункте 137 Основных положений N 442 установлено, что приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям Закона об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе, осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки. |

Обязательность периодической поверки в процессе эксплуатации средств измерений, предназначенных для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, установлена пункт 1 статьи 13 Закона об обеспечении единства измерений.

Поверка средств измерений - это установление органом государственной метрологической службы (или другим официально уполномоченным органом, организацией) пригодности средства измерений к применению на основании экспериментально определяемых метрологических характеристик и подтверждения их соответствия установленным обязательным требованиям. Поверка средств измерений, находящихся в эксплуатации, выполняется через межповерочные интервалы времени, которые устанавливаются нормативными документами по поверке в зависимости от стабильности того или иного средства измерений и могут устанавливаться от нескольких месяцев до нескольких лет (пункты 13.15, 13.17 Рекомендаций по межгосударственной стандартизации "Государственная система обеспечения единства измерения. Метрология. Основные термины и определения. РМГ 29-99", введенных в действие постановлением Госстандарта России от 17.05.2000 N 139-ст, пункты 9.9., 9.19 РМГ 29-2013, введенных в действие с 1 января 2015 года приказом Росстандарта от 05.12.2013 N 2166-ст).

Результатом поверки является подтверждение пригодности средств измерений к применению или признание средств измерений непригодным к применению (пункт 1.7 Порядка проведения поверки, Порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке (утвержденный приказом Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 02.07.2015 N 1815).

Таким образом, по истечении срока поверки средств измерений их показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учета.

28 марта 2016 года сотрудниками сетевой организации с участием представителя ответчика выявлен факт истечения срока поверки трансформаторов тока Т-066УЗ, заводские N N 76185, 76188, 76197.

По данному факту составлен акт о неучтённом потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016, из содержания которого следует, что измерительные комплексы, указанные в пункте 2 настоящего акта (счётчики с заводскими номерами 2829393 и 2Д57224) к дальнейшей эксплуатации не допускаются до срока исполнения мероприятий по пункту 7 акта.

В пункте 7 акта неучтённом потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016 ответчику предписано прекратить безучётное потребление и произвести замену (поверку) трансформаторов тока до 11.04.2016.

Ответчик претензий (замечаний) по факту выявленного нарушения не высказал, а, напротив, в пункте 10 акта неучтённом потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016 "объяснения потребителя и его претензии (замечания) к акту" указал, что на приобретение трансформаторов тока направлена заявка в головное предприятие (т. 1, л.д. 21).

До истечения установленного для устранения нарушения срока, а именно 01.04.2016, ответчик произвел замену трансформаторов тока путем снятия элементов Т-066, заводские N N 76185, 76188, 76197 и установления элементов Т-066, заводские NN 469700, 469701, 469702, что объективно следует из представленных в материалы дела актов N 136 и N 137 допуска, замены, проверки приборов учета электроэнергии (т.1, л.д. 109-112).

Таким образом, в период с даты выявления сетевой организацией нарушения (28.03.2016) и до даты их устранения ответчиком (01.04.2016), сетевая организация не допустила приборы учета электроэнергии к дальнейшей эксплуатации в связи с истечением срока поверки трансформаторов тока, показания счётчиков с заводскими номерами 2829393 и 2Д57224 о количестве поставленного энергоресурса в указанный период не могут быть признаны достоверными, что является основанием для признания потребления энергоресурса в указанный период безучетным.

Истцом период безучетного потребления за март 2016 года указан с 21.05.2015 по 28.03.2016 в объеме 2 747 085 кВт*ч.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 Основных положений N 442.

Согласно пункту 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом.

В рассматриваемом случае, суд апелляционной инстанции считает, что в нарушение требований процессуального закона истец не доказал правомерность предъявленного им периода безучетного потребления электрической энергии (мощности) (21.05.2015 по 28.03.2016) и, как следствие, его расчета, при этом исходит из следующего.

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии, установленного как Основными правилами N 442, так и договором энергоснабжения. В силу части 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Из содержания указанной нормы материального права следует, что под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему гражданского права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации пределов осуществления гражданских прав, имеющее намерение к причинению вреда и создающее условия для его наступления. Для установления в действиях граждан и юридических лиц злоупотребление правом необходимо установить их намерения при реализации принадлежащих им гражданских прав, которые направлены на нарушение прав и законных интересов иных участников гражданского оборота или создают такую возможность их нарушения, при этом выявить действительную волю лица злоупотребившего правом возможно при характеристике последствий реализации гражданских прав таким лицом, непосредственно связанные с его последующим поведением. Основными правилами N 442 урегулированы порядок и последствия выявления безучетного потребления электрической энергии. Учитывая тяжесть негативных экономических последствий, которые наступают для потребителя в связи с выявлением факта безучетного потребления электроэнергии, и конструкцию норм права, законодатель квалифицировал указанные последствия как ответственность за совершение действий в форме злоупотребления правом.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений N 442).

В силу пункта 173 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: - дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; - лица, принявшие участие в проверке; - лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; - характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); - характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); - результат проверки; - характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; - лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Установлено, что предыдущая проверка системы учёта электрической энергии ответчика являлась плановой и проведена сетевой организацией 20 мая 2015 года, в которой принимал участие представитель потребителя.

По результатам проведения плановой проверки с участием представителя ответчика сетевой организацией составлены акты N 258 и N 259 от 20.05.2015 допуска, замены, проверки приборов учета электроэнергии, согласно которым счётчики с заводскими номерами 2829393 и 2Д57224 и трансформаторы тока Т-066УЗ допущены к эксплуатации в коммерческих целях (т.1. л.д. 100-101).

В силу абзаца 1 пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Добросовестность сторон презюмируется.

В нарушение предъявляемых статьей 176 Основных положений N 442 требований к содержанию актов требований, сетевой организацией в актах N 258 и N 259 от 20.05.2015 не указаны ни даты поверки (квартал, год) трансформаторов тока, ни даты следующей поверки (квартал, год) трансформаторов тока, равно как не содержится сведений об истечении межповерочного интервала измерительных трансформаторов тока.

Таких необходимых сведений, а именно сведений о дате следующей поверки (квартал, год) трансформаторов тока, не содержат и акты от 28.03.2016 N 128, N 128 допуска, замены, проверки приборов учета электроэнергии (т. 1, л.д. 105-106, 107-108), которые предшествовали составлению акта о неучтенном потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016, который в свою очередь также не содержит сведений о том, в каком году и в каком квартале истек межповерочный интервал измерительных трансформаторов тока.

Паспорта на трансформаторы тока, указанные в акте о неучтенном потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016, свидетельства о поверке либо иные документы, с достоверностью подтверждающие истечение с 21.05.2015 срока поверки измерительных трансформаторов тока, истцом в суд не представлены.

Таким образом, в перечисленных актах сетевой организации не содержится, а истцом и третьим лицом в материалы дела не представлено ни одного достоверного доказательства, содержащего сведения, позволяющие сделать вывод о конкретной дате (квартале, годе) истечения поверки трансформаторов тока.

Как указано в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Так, в соответствии с указанной нормой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить, как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Таких сведений, достоверно подтверждающих факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии (мощности) в период 21.05.2015 по 28.03.2016, в материалах дела нет.

Установлено, что после выявления 28.03.2016 сетевой организацией факта истечения срока поверки трансформаторов тока, несмотря на отведенный сетевой организацией срок устранения выявленных нарушений - до 11.04.2016, ответчик, действуя добросовестно, незамедлительно устранил нарушение и произвел замену трансформаторов тока, о чем 01.04.2016 сетевой организацией с участием представителя ответчика составлены акты N 136, N 137 (т. 1, л.д. 109-110, 111-112).

Таким образом, установив, что на дату 20.05.2015 сетевой организации не был выявлен факт истечения срока поверки трансформаторов тока, по итогам плановой проверки 20.05.2015 представители сетевой организации допустили к эксплуатации в коммерческих целях счётчики с заводскими номерами 2829393 и 2Д57224 и трансформаторы тока, относимые и допустимые доказательства, достоверно подтверждающие, что срок поверки трансформаторов тока с 21.05.2015 истек, а равно истек в иной до 28.03.2016 срок, в материалы дела не представлены, суд апелляционной инстанции не может признать достоверным и доказанным истцом расчет объема и стоимости неучтенного потребления, произведенный за период с 21.05.2015 по 28.03.2016.

Данные обстоятельства, в том числе, подтверждают действия самой сетевой организации.

Так, судом первой инстанции установлено и объективно следует из материалов дела, что письмом от 20.06.2016, направленным в адрес ПАО "Волгоградэнергосбыт" (согласно штампу получено истцом 20.06.2016, то есть до подачи иска), сетевая организация отозвала свой расчёт, который был составлен к акту N ЮЛ-100306 от 28.03.2016 и просила принять новую справку-расчет объема и стоимости неучтенной электроэнергии по акту N ЮЛ-100306 от 28.03.2016, согласно которой период безучетного потребления составил 96 часов - с 28.03.2016 по 01.04.2016, объем безучетного потребления за март 2016 года определен в количестве 12 480 кВт*ч (т. 3, л.д. 2).

Оценив в совокупности и взаимосвязи представленные в материалы дела доказательства, установив факт замены 01.04.2016 ответчиком трансформаторов тока на поверенные, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности факта истечения срока поверки трансформаторов тока непосредственно с даты проведения плановой проверки 28.03.2016, что отражено в акте о неучтенном потреблении электроэнергии серии N ЮЛ-100306 от 28.03.2016, и считает, что сетевая организация правомерно не допустила к расчету показания приборов учета ответчика в период с 28.03.2016 по 01.04.2016.

В этот период ответчиком допущено безучетное потребление, поскольку по смыслу пункта 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, собственник прибора учета обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Неисполнение потребителем возложенной на него обязанности по обеспечению проведения периодических поверок приборов учета и измерительных трансформаторов приводит к ситуации, при которой потребление электрической энергии осуществляется в отсутствие надлежащего учета, поскольку прибор учета с истекшим сроком поверки не соответствует требованиям, предъявляемым законодательством к расчетным приборам учета. Соответственно, в такой ситуации потребитель допускает бездействие, приводящее к бесконтрольному потреблению электрической энергии, не исключающему возможность искажения данных об объеме такого потребления.

При этом необходимо учитывать, что последующее признание измерительного комплекса пригодным в целях коммерческого учета не имеет значения для квалификации потребления электрической энергии в период, когда срок поверки истек, как безучетного, поскольку с момента истечения срока поверки и до признания прибора учета пригодным в целях коммерческого учета потребление осуществлялось без надлежащего учета.

Исходя из законодательно определенного статуса субъектов электроэнергетики, является недопустимым возложение на гарантирующих поставщиков и сетевые организации обязанностей по доказыванию факта непригодности прибора учета к применению, помимо самого по себе обстоятельства истечения межповерочного интервала как основания для расчета объемов потребленной энергии по правилам о безучетного потреблении.

В связи с чем, вывод суда первой инстанции о том, что факт использования трансформаторов тока с истекшим сроком межповерочных интервалов, если это не повлияло на правильность показаний определения количества полученной энергии в спорный период, не может служить основанием для расчета стоимости потребленной ответчиком электроэнергии в порядке безучетного потребления по акту о неучтенном потреблении электроэнергии, основан на неправильном толковании норм материального права.

Арбитражное судопроизводство в России строится на основе принципа состязательности (статьи 123 Конституции Российской Федерации, статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), который заключается в обеспечении сторонам дела "паритетной" возможности доказывать свою правовую позицию всеми доступными им согласно закону способами. Этот принцип в силу его прямого закрепления в Конституции Российской Федерации носит универсальный характер и распространяется на все категории судебных споров. Неиспользование стороной возможности представить доказательства в обоснование своих требований (возражений) по делу оставляет риск возникновения для нее негативных последствий такого процессуального поведения. В арбитражном процессе суд согласно Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации не играет активной роли в сборе доказательств, а лишь обеспечивает их надлежащее исследование на началах независимости, объективности и беспристрастности.

Установив фактические обстоятельства дела и оценив представленные участвующими в деле лицами доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает доказанным факт безучётного потребления ответчиком электроэнергии в период с 28.03.2016 по 01.04.2016.

Согласно справке-расчёту по акту N ЮЛ-100306 от 28.03.2016 (т. 3, л.д. 2) объём неучтённой электроэнергии рассчитан сетевой организацией за период с 28.03.2016 по 01.04.2016 и составил 12 480 кВт.ч.

Задолженность за указанный период в стоимостном выражении составляет 53 254,05 руб. (с НДС) (12 480 кВт.ч. х 3,61623 (тариф)).

На момент рассмотрения спора ответчиком не представлено доказательств погашения имеющейся стоимости неучтённой электроэнергии за март 2016 года в сумме 53 254,05 руб. (с НДС). Таким образом, ответчик в одностороннем порядке уклонился от исполнения обязательств по потребленной электрической энергии.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Поскольку факт неучтенного потребления электрической энергии за период с 28.03.2016 по 01.04.2016 нашёл своё подтверждение и не опровергнут ответчиком, доказательств оплаты потребленной электрической энергии за период с 28.03.2016 по 01.04.2016 последним в материалы дела не представлено, суд апелляционной инстанции считает иск подлежащим частичному удовлетворению на сумму 53 254,05 руб. (с НДС).

Выводы суда первой инстанции об отказе в иске в полном объёме основаны на неправильном применении норм материального права и неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, что в силу положений статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Разрешая вопрос о распределении судебных расходов по настоящему делу, суд апелляционной инстанции руководствуется положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которым судебные расходы распределяются между сторонами пропорционально удовлетворённым требованиям.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 октября 2016 года по делу N А12-44993/2016 отменить. Принять новый судебный акт.

Взыскать с Федерального государственного бюджетного учреждения "Азово-донское бассейновое управление по рыболовству и сохранению водных биологических ресурсов" в пользу публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" стоимость объёмов безучетного потребления электрической энергии за март 2016 года в сумме 53 254,05 руб.

В удовлетворении остальной части иска - отказать.

Взыскать с публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение иска в размере 79 243,75 руб.

Взыскать с Федерального государственного бюджетного учреждения "Азово-донское бассейновое управление по рыболовству и сохранению водных биологических ресурсов" в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение иска в размере 367,25 руб.

Взыскать с Федерального государственного бюджетного учреждения "Азово-донское бассейновое управление по рыболовству и сохранению водных биологических ресурсов" в пользу публичного акционерного общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 13,5 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Т.С. Борисова

Судьи

И.И. Жевак В.Б. Шалкин