Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2017 г. N 18АП-14482/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 24 мая 2017 г. N Ф09-2447/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Челябинск

15 февраля 2017 г.

Дело N А76-8841/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2017 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Костина В.Ю.,

судей Арямова А.А, Плаксиной Н.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Колесниковой Е.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Шарджа" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 29.09.2016 по делу N А76-8841/2016 (судья Котляров Н.Е.),

В заседании принял участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Шарджа" - Михахос Вячеслав Гариевич (паспорт, решение N 1 от 23.07.2015, сроком по 24.07.2020).

Общество с ограниченной ответственностью "Шарджа" (далее - истец, ООО "Шарджа", общество) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к Муниципальному казенному учреждению "Магнитогорскинвестстрой" города Магнитогорска (далее - ответчик, МКУ "Магнитогорскинвестстрой") об обязании оформить фактическое принятие товара по муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15 и оплатить товар в сумме 1 982 914 руб. 10 коп. (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации т.2 л.д. 45).

Определением суда первой инстанции от 19.05.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Муниципальное образование Магнитогорский городской округ Челябинской области в лице Администрации города Магнитогорска (далее - третье лицо, Администрация).

МКУ "Магнитогорскинвестстрой" обратилось со встречным иском к ООО "Шарджа" об обязании поставить мебель по муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15 надлежащего качества; о взыскании пени за нарушение сроков поставки в размере 46 116 руб. 98 коп., штрафа за некачественно поставленную мебель в размере 198 291 руб. 41 коп. (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации - т.4 л.д. 5-6).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 29.09.2016 (резолютивная часть решения объявлена 26.09.2016) в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск МКУ "Магнитогорскинвестстрой" к обществу "Шарджа" удовлетворен частично.

Суд взыскал в пользу МКУ "Магнитогорскинвестстрой" пеню в размере 46 116 руб. 98 коп., штраф в сумме 198 291 руб. 41 коп., судебные расходы в сумме 7 888 руб., обязал общество "Шарджа" передать МКУ "Магнитогорскинвестстрой" мебель по муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15, в соответствии с техническими характеристиками, указанными в Спецификации к муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15.

Общество "Шарджа" не согласилось с указанным решением, обжаловав его в апелляционном порядке.

В апелляционной жалобе просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В качестве обоснования доводов апелляционной жалобы ООО "Шарджа" ссылается на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, а также несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Общество ссылается на то, что поставленный в рамках муниципального контракта от 15.12.2015 N 380/15 товар на сумму 1 982 914 руб. 10 коп. был поставлен 12.01.2016, фактически принят заказчиком 5.02.2016 и с этого времени использовался, однако принятие товара в надлежащем порядке, как и оплату товара заказчик не произвел в нарушение требований контракта и дейсвтующего законодательства.

Указывает, что экспертное заключение от 20.03.2016 N 1170100059 не может быть принято судом в качестве доказательства наличия недостатков поставленного по контракту товара. Вина поставщика в допущенной просрочке поставки отсутствует, поэтому нет оснований для взыскания с него пени.

Также ссылается на факт поставки товара надлежащего качества, предусмотренного согласованными с заказчиком улучшениями, внесенными в техническую документацию, соответственно, оснований для взыскания штрафа не имеется.

До судебного заседания от ООО "Шарджа" поступили дополнения и письменные пояснения к апелляционной жалобе, в которых общество настаивало на доводах о незаконности и необоснованного оспариваемого судебного акта.

До начала судебного заседания МКУ "Магнитогорскинвестстрой" представило в арбитражный апелляционный суд письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых отклонило доводы апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность решения суда.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте слушания дела на интернет-сайте суда; в судебное заседание представители МКУ "Магнитогорскинвестстрой" и третьего лица не явились.

С учетом мнения представителя ООО "Шарджа" в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие МКУ "Магнитогорскинвестстрой" и третьего лица.

В судебном заседании представитель ООО "Шарджа" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, по итогам электронного аукциона между обществом с ограниченной ответственностью "Шарджа" (поставщик) и МКУ "Магнитогорскинвестстрой" (муниципальный заказчик) заключен Муниципальный контракт от 15.12.2015 N 380/15 (т.1 л.д.14).

По настоящему контракту поставщик обязуется в обусловленный настоящим контрактом срок осуществить поставку мебели (далее - товар) на объект: "Детский ясли-сад N 30 на 220 мест в микрорайоне N 148 г. Магнитогорска", а муниципальный заказчик обеспечить приемку и оплату поставленного товара, указанного в спецификации, являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта (Приложение N 1 - т.1 л.д.19) (п.1.1 контракта). Контракт заключается по результатам размещения муниципального заказа (Протокол подведения итогов электронного аукциона N 0169300000315002564 от 03.12.2015) (п.1.2 контракта). Место поставки: Челябинская область, г. Магнитогорск, Микрорайон 148 (п.1.3 контракта). В соответствии с п.2.1 Муниципального контракта Поставщик обязуется:

2.1.1. Поставить товар, указанный в Приложении N 1 к контракту, в количестве, номенклатуре, и по цене в соответствии с условиями настоящего контракта;

2.1.2. Предоставить муниципальному заказчику товарно- сопроводительные документы (счета-фактуры, накладные);

2.1.3. В случае обнаружения дефектов товара в течение гарантийного срока устранить выявленные дефекты в течение 14 рабочих дней с момента уведомления, в случае невозможности устранения дефектов товар подлежит замене в течение 20 дней;

2.1.4. Выполнить установку и сборку мебели;

2.1.5. Поставить новую, ранее неиспользованную, не имеющую дефектов мебель.

Согласно п. 2.2 контракта Муниципальный заказчик обязуется:

2.2.1. Осуществить приемку поставленного товара, по количеству и качеству с оформлением акта приемки товара;

2.2.2. Обеспечить оплату поставленного товара;

2.2.3. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

Пунктом 3.1 муниципального контракта установлено, что общая цена настоящего контракта составляет 1 982 914 руб. 10 коп, включает стоимость мебели, в соответствии со спецификацией, транспортные расходы (доставка до места назначения заказчика), установку, сборку, уплату таможенных пошлин, налогов, в том числе НДС (для плательщиков НДС), сборов и другие обязательные платежи. Финансирование по контракту осуществляется за счет средств федерального бюджета (п.3.2 контракта). Оплата осуществляется в следующие сроки и в следующем порядке: по факту поставки и исполнения всех обязательств, предусмотренных контрактом, в течение 30 дней после подписания акта приема-передачи, принятия счета-фактуры, накладной (п.3.3 контракта).

В силу п.4.1 контракта, поставленный товар передается Муниципальному заказчику с 18.12.2015 по 30.12.2015.

Товар поставляется в таре и упаковке, соответствующий государственным стандартам, техническим условия технической документации, номера и индексы которых указаны в Спецификации (п.5.1 контракта)

Муниципальный заказчик, которому поставлен товар ненадлежащего качества, обязан потребовать замены поставленного товара на продукцию надлежащего качества (п.6.10 контракта).

Сторонами подписана спецификация к контракту на поставку товара, в которой определены наименование, количество, стоимость товара (т.1 л.д. 28-35).

Из материалов дела следует, что, начиная с 11.12.2015 стороны вели переписку относительно обстоятельств исполнения спорного контракта. Со стороны поставщика в адрес подрядчика поступили многочисленные обращения по вопросам исполнения договора:

Так, общество с ограниченной ответственностью "Шарджа" направило заказчику письмо N 274 от 11.12.2015 (т. 2, л.д. 36-38, т.1), в котором поставщик, ссылаясь на нормы п. 1 ст. 432, ст. 455 Гражданского кодекса Российской Федерации, ч. 2 ст. 94 Закона о контрактной системе, просил управление согласовать цвет поставляемых изделий, указывая при этом следующее: "Учитывая, что контракт имеет фиксированный срок поставки с 18.12.2015 по 30.12.2015, просим согласовать цвет изделий в разумный срок не более 2-3 дней, не за счет срока необходимого поставщику для изготовления заказа (на момент заключения контракта он составлял с 14.12.2015, дата заключения, по 30.12.2015, фиксированный срок = 16 дней). В противном случае исполнитель, освободившийся от ответственности согласно ст.ст. 404, 405, 406 ГК РФ... Кроме этого, заблаговременно уведомляем заказчика, что нарушение графика поставок, из-за просрочки кредитора, поставка в адрес заказчика будет иметь для обеих сторон затруднения, в связи с плотным графиком поставок поставщика по иным заключенным государственным контрактам и договорам... При этом уведомляем, так же, что исполнить контракт в строгом соответствии, согласно изначально указанному техническому заданию, для поставщика не составляет никаких препятствий, так как это прямо предусмотрено положениями ГК РФ и ФЗ N 44 "О контрактной системе в сфере закупок товаров". Вся ответственность за испрашиваемое, ложится непосредственно на заказчика. Улучшение технических характеристик допускается по обоюдному согласию сторон".

Также в данном письме ООО "Шарджа" обращало внимание муниципального заказчика на определенные спорные технические (эксплуатационные) характеристики изделий, предусмотренные техническим заданием (существенные недоработки технической документации на мебель со стороны заказчика).

В ответ на указанное письмо МКУ "Магнитогорскинвестстрой" сообщило обществу "Шарджа", что согласовывает предложенные последним уточнения по пунктам 27, 28, 29 и 49 (п.1); в отношении пункта 24 указало, что в отделении необходимо предусмотреть полку и металлическую штангу для вешалок (п.2); в отношении пункта 47 сообщило, что необходимо предусмотреть комбинированный шкаф с двумя отделениями, в одной секции предусмотреть металлическую штангу для вешалок, в другой секции - полки (п.3); в пункте 4 согласована цветовая гамма в отношении изделий, предусмотренных пунктами 6-10, 13-18, 20, 25-27, 29, 30, 32, 36, 37, 39, 50, 51 спецификации (письмо от 16.12.2015 N 01-25/4010 - л.д. 39-40).

17.12.2015 общество "Шарджа" направило муниципальному заказчику письмо исх.N 281 с просьбой подписать в согласованном порядке дополнительное соглашение технических характеристик с учетом улучшений на поставку мебели на объект "Детские ясли-сад N 30 на 220 мест в микрорайоне N 148 г. Магнитогорска".

18.12.2015 стороны подписали спецификацию на изменение технических характеристик с учетом улучшений к договору N 380/15, согласовав в ней все существенные условия контракта (том 5), в частности:

N	Наименова-ние	Описание	Кол-во (шт.)
1	Стул детский	Габаритные размеры: не менее 200х180х220мм. Стул состоит из сидения и спинки. Материал: основание металлическое, сидение из фанеры. Стул имеет стойкой защитно-декоративное покрытие.	42
2	Стул детский	Габаритные размеры: не менее 200х180х260мм. Стул состоит из сидения и спинки. Материал: основание металлическое, сидение из фанеры. Стул имеет стойкой защитно-декоративное покрытие.	94
3	Стул детский	Габаритные размеры: не менее 200х180х300мм. Стул состоит из сидения и спинки. Материал: основание металлическое, сидение из фанеры. Стул имеет стойкой защитно-декоративное покрытие.	102
4	Стул детский	Габаритные размеры: не менее 200х180х340мм. Стул состоит из сидения и спинки. Материал: основание металлическое, сидение из фанеры. Стул имеет стойкой защитно-декоративное покрытие.	64
5	Стул воспитателя	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 400х400х605 мм. Каркас: стальная труба даиметром не менее 20 мм, с толщиной стенки не менее 1,5 мм, с порошковым полимерным покрытием. Обивка стульев - ткань. Внутри - гнутоклееной ДВП 4-х или 2-х слойное, обтянутое поролоном.	14
6	Скамья банкетная детская	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200х250х200мм. Материал: ЛДСП - не менее 16 мм. Сиденье скамьи устанавливается на боковые стенки и поперечину. Сиденье скамьи устойчиво к влаге, химически активным моющим средствам, механическому воздействию. Торцы облицованы кромкой ПВХ. Видимая кромка ПВХ толшиной не менее 2 мм, остальныекромки - кромкой ПВХ толщиной не менее 0,4 мм. Цвет: бук. Сидушка: голубых - 16 шт., желтых - 16 шт.	32
7	Стул для пианино	На винтовой опоре. Металлическая конструкция состоит: не менее 3-х ног, вращающееся круглое сиденье диаметром не менее 40 см. Цвет: черный.	1
8	Кресло рабочее	Кресло рабочее, высота не менее 580 мм, ширина не менее 580 мм, дина не менее 280 мм. Максимальная статическая нагрузка: не менее 100 кг. Материал крестовины: платик. Механизм качания: пружинный механизм поддержки спины. Материал подлокотников: пластик. Обивка и цвет: ткань серая.	5
9	Стул п/м	Основание спинки и сиденья стула - прочная фанера, обшивка мягкая (ткань). Ножки стула имеют пластмассовые наконечники. Стул выдерживает нагрузку на сиденье не менее 120 кг. Цвет: ткань серая	17
10	Тумбочка прикроват-ная	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 500х600х752мм. Тумба приставка щитовой конструкции, верхнее отделение открытое, нижнее отделение комплектуется не менее 3 ящиками, стенка задняя ламинированное ДВП. Материал - ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ - не менее 2 мм. Цвет: бук.	1
11	Стол тумба с мойкой	Габаритные размеры не менее 1000x500x860 мм. Каркас изготовлен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, облицованный кромкой Г1ВХ толщиной не менее 0,4 мм. Фасад изготовлен из ЛДСП, кромка ПВХ, Столешница 26 мм. Постформинг, материал имеет стойкость к воздействию химически агрессивных сред, влаге, эргономичную кромку. Цвет: Бук, Мойка врезная, одночашевая в кол-ве двух штук, глянцевая или матовая. Мойка устойчива к действию агрессивных сред (кислот, моющих и чистящих средств), температурных перепадов и механических повреждений (сколов, царапин), (двухчашевых столов - 12 шт., с одночашевой - 4 шт.)	16
12	Зеркало настенное	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 700*1000 мм. Зеркало настенного монтажа, в раме. Конструкция с креплением к стене	12
13	Стол детский прямо-угольный	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200*600*460 мм. Столешница выполнена из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Кромка выполнена из ПВХ толщиной не менее 2 мм. Основание стола- ножка опора (регулируемые по высоте) с заглушками для защиты покрытий пола от повреждений. Цвет: Бук. Столешница: желтых -13, голубых - 13 шт.	26
14	Стол детский прямо-угольный	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200*600*520 мм. Столешница выполнена из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Кромка выполнена из ПВХ толщиной не менее 2 мм. Основание стола- ножка опора (регулируемые по высоте) с заглушками для защиты покрытий пола от повреждений. Цвет: Бук. Столешница: желтых -14, голубой - 14 шт., оранж.- 14 шт.	42
15	Стол детский прямо-угольный	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200*600*580 мм. Столешница выполнена из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Кромка выполнена из ПВХ толщиной не менее 2 мм. Основание стола- ножка опора (регулируемые по высоте) с заглушками для защиты покрытий пола от повреждений. Цвет: Бук. Столешница: оранжевая	18
16	Стол детский квадратный	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 700*700*340 мм. Столешница выполнена из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Кромка выполнена из ПВХ толщиной не менее 2 мм. Основание стола- ножка опора (регулируемые по высоте) с заглушками для защиты покрытий пола от повреждений. Цвет: Бук. Столешница: оранжевая	16
17	Ленточный дидакти-ческий стол для игр	Размер: не менее 1500*450*500 мм. Крышка устанавливается на опорные тумбы, боковые стенки скруглены. Каркам - из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, видимые кромки из ПВХ тодщиной не менее 2 мм, остальные кромки из ПВХ толщиной не менее 0,4 мм.Фасадные детали тумбы из цветного ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Цвет: Бук с комбинацией желтого и голубого.	8
18	Стеллаж угловой	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1000*1000*770. Состоит из не менее чем 3-х частей. 1-ая и 3-я часть - не менее чем 4-х открытых полок, 2-ая часть - нижнее отделение закругленные дверки с полкой, верхнее отделение - полки и ниша. Каркас: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм, скрытая кромка толщиной не менее 0,4 мм. Фасадные части - ЛДСП, кромка ПВХ, Цвет: бук, фасады голубые.	14
19	Стеллаж детский	Состоит из не менее чем 3-х частей. 1-ая и 3-я часть - верхнее отделение состоит из открытых полок не менее 3 штук. 2-ая часть состоит из открытых полок не менее 5 штук. Каркас: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм, скрытая кромка толщиной не менее 0,4 мм. Фасадные части - ЛДСП, кромка ПВХ, Цвет: бук	8
20	Стеллаж	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200*300*1700 мм. Состоит из 3-х частей. 1-ая и 3-я часть - верхнее отделение состоит из открытых полок не менее чем 3 штук. 2-ая часть - состоит из открытых полок не менее 5 штук. Каркас: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм, скрытая кромка толщиной не менее 0,4 мм. Фасадные части - ЛДСП, кромка ПВХ, Цвет: бук с комбинацией желтого.	12
21	Стеллаж	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1600*300*1700 мм. Состоит из 3-х частей. 1-ая и 3-я часть - верхнее отделение состоит из открытых полок не менее чем 3 штук. 2-ая часть - состоит из открытых полок не менее 5 штук. Каркас: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм, скрытая кромка толщиной не менее 0,4 мм. Фасадные части - ЛДСП, кромка ПВХ, Цвет: бук	8
22	Стол воспитателя	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200*600*720 мм. Стол щитовой конструкции. Боковые стенки и залицовочная панель из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Кромки облицовываются кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм, обладающие противоударным эффектом, повышенной влагоустойчивостью. Вся крепежная фурнитура скрытая. Цвет: Бук	14
23	Стол для буфетной	Размер: не менее 900*600*780 мм. Комплектуется внутренними ящиками не менее 3 штук и не менее чем 2 полками. Каркас выполнен из ламинированного 17ДСП толщиной не менее 16 мм, с кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Фасад: ЛДСП, кромка ПВХ. Цвет: бук.	13
24	Шкаф для одежды персонала	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 800*400*2080 мм. Фасад выполнен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, облицованный кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Каркас и боковые стенки выполнены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, облицованные кромкой ПВХ толщиной не менее 0,4 мм. Верхняя и нижняя крышки - щиты горизонтальные из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, облицованные кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Шкаф устанавливается на ножки опоры. Комплектуется металлической штангой для одежды и полкой для головных уборов. Цвет: Бук.	40
25	Шкаф для одежды детей 5 местный	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1500*350*1462 мм. Состоит из не менее 3-х отделений, в каждом из которых полка для головных уборов, полка для обуви, крючки пластиковые не менее 2 штук. Каркас шкафа изготовлен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, Торцы облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Стенка задняя изготовлена из ламинированного в тон каркаса ЛДВП, наличие вентиляционных отверстий для задних стенок. Фасадные дверки изготовлены: из ЛДСП с кромкой не менее 2 мм, облицованного пленкой ПВХ. Материал фасада устойчив к влаге, химически активным моющим средствам, механическому воздействию. Дверки крепятся к каркасу с помощью петли с механизмом плавного закрывания. Шкаф установлен на опору, регулируемую по высоте. Полки жестко закреплены. Шкаф крепится к стене. Фасадная часть имеет скругления и выимку под ручку. Цвет: Бук с комбинацией 20 шт. оранж., 20 шт. голубых.	4
26	Шкаф для одежды детей 3 местный	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 900*350*1462 мм. Состоит из не менее 3-х отделений, в каждом из которых полка для головных уборов, полка для обуви, крючки пластиковые не менее 2 штук. Каркас шкафа изготовлен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, Торцы облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Стенка задняя изготовлена из ламинированного в тон каркаса ЛДВП, наличие вентиляционных отверстий для задних стенок. Фасадные дверки изготовлены: из ЛДСП с кромкой не менее 2 мм, облицованного пленкой ПВХ. Материал фасада устойчив к влаге, химически активным моющим средствам, механическому воздействию. Дверки крепятся к каркасу с помощью петли с механизмом плавного закрывания. Шкаф установлен на опору, регулируемую по высоте. Полки жестко закреплены. Шкаф крепится к стене. Фасадная часть имеет скругления и выимку под ручку. Цвет: Бук с комбинацией желтого	4
27	Шкаф для одежды детей 2 местный	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 600*350*1462 мм. Состоит из не менее 3-х отделений, в каждом из которых полка для головных уборов, полка для обуви, крючки пластиковые не менее 2 штук. Каркас шкафа изготовлен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, Торцы облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Стенка задняя изготовлена из ламинированного в тон каркаса ЛДВП, наличие вентиляционных отверстий для задних стенок. Фасадные дверки изготовлены: из ЛДСП с кромкой не менее 2 мм, облицованного пленкой ПВХ. Материал фасада устойчив к влаге, химически активным моющим средствам, механическому воздействию. Дверки крепятся к каркасу с помощью петли с механизмом плавного закрывания. Шкаф установлен на опору, регулируемую по высоте. Полки жестко закреплены. Шкаф крепится к стене. Фасадная часть имеет скругления и выимку под ручку. Цвет: Бук с комбинацией желтого	4
28	Кровать детская одно-уровневая с огражде-нием	Кровать детская с ограждением, размер не менее 1200*600*950 мм. Каркас, спинка головная и ножная кровати выполнены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромкой толщиной не менее 2 мм. Все углы закруглены. Боковые стенки в изголовье имеют ограждения - увеличение размера ЛДСП. Комплектуются ватным матрасом. Матрас комплектуется чехлом. Цвет:Бук	61
29	Кровать детская трех-уровневая	Размер: не менее 1400*600*800 мм. Кровать детская трехъярусная выкатная без тумбы. Материал: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромкой толщиной не менее 2 мм. Фасады ЛДСП толщиной не менее 16 мм, цветное. Все углы закруглены. В конструкции предусмотрена фигурная выборка для выкатывания кроватей. Выдвижные кровати на опорах прямоходных - колесо пластмассовое с резиновой шпонкой. Комплектуется 3 ватными матрасами. Матрасы комплектуется чехлами. Цвет: бук 1-3 ярус фасадов: голубой, второй желтый	44
30	Кровать детская двух-уровневая	Размер: не менее 1400*600*600 мм. Кровать детская двухярусная, выкатная. Материал ЛДСП толщиной не менее 16 мм с кромкой толщиной не менее 2 мм, фасады ЛДСП толщиной не менее 16 мм, цветное. Все углы закруглены. В конструкции предусмотрена фигурная выборка для выкатывающихся кроватей. Выдвижные кровати на опорах прямоходных - колесо пластмассовое с резиновой шпонкой. Комплектуемая 2 ватными матрасами. Матрасы комплектуется чехлами. Цвет: бук с комбинацией желтого и голубого.	8
31	Кровать детская	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1400*600*510 мм. Каркас, спинка головная и ножная кровати выполнены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм с кромкой толщиной не менее 2 мм, Все углы закруглены. Комплектуется ватным матрасом и чехлом. Цвет: бук	14
32	Шкаф для игрушек	Размеры не менее 1000*600*1600 мм. Материал ЛДСП. Разделен на не менее чем 3 секции, в каждой секции установлены полки. В центральном отсеке имеются ящики полного выдвижения на направляющих. Корпус обработан кромкой из ПВХ. Фасад изготовлен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм с кромкой толщиной не менее 2 мм, детали стеллажа имеют скругления. Фасад имеет ручки, материал - металл. Шкаф для игрушек устанавливается на опору. Цвет бук. Фасады ящиков: голубых - 13 шт., желтых -13 шт., оранж. - 12 шт.	24
33	Стенка для игрушек	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 2500x450x1340. мм. Состоит из не менее чем 5-и частей, 1-ая и 5-ая часть - открытый угловой элемент с не менее чем 4-мя полками - из каркаса ЛДСП толщиной не менее 16 мм, видимая кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм, скрытая кромка ПВХ толщиной не менее 0,4 мм. 2-ая и 4-ая часть - разделены на не менее чем 3 отделения - верхнее отделение за распашными дверками с полкой, среднее отделение комплектуется не менее чем 2-мя открытыми полками, нижнее отделение-не менее чем 3-выдвижных ящика. 3-ая часть - верхнее отделение - за распашными дверками с полкой. нижнее отделение - комплектуется не менее чем 2-мя открытыми полками. Каркас: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм, скрытая кромка толщиной - не менее 0,4 мм. Фасадцые части: ЛДСП, кромка ПВХ. Цвет: Бук	12
34	Вешалка настенная для полотенец 5-секционная	Размер не менее 600*300*1160. вешалка 5 секций, в каждой секции имеется крючок 2 или более рожковый, полочка над крючком для предметов личной гигиены. Набоковых стенках кромки скругленные на углах, торцы обработаны кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Детали из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Цвет бук	44
35	Шкаф для горшков 15 местный	Габариты не менее 110*320*1000 мм. Материал: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, торцы видимые, облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм, остальные кромкой ПВХ толщиной не менее 0.4 мм. Шкаф имеет 15 отделений. Цвет бук.	8
36	Стойка для игровых пособий	Габаритные размеры не менее 600*400*1200. материал ДЛСП. Разделен на не менее чем 2 секции, нижняя секция разделена на не менее чем 3 полки. Обе секции обрамлены бортиком. Корпус обработан кромкой из ПВХ. Фасад изготовлен из ЛДСП кромкой ПВХ. Детали стеллажа имеют скругления. Детали фасада имеют выемку для открытия ящика. Стойка для игровых пособий устанавливается на опору. Цвет бук с комбинацией желтого и голубого	2
37	Уголок театр. деятель-ности	Размер не менее 1250*1200*450 мм. Открытый двусторонний, имеет отделение за распашными дверями, предназначенное для показа кукольного представления, у боковых опор скругленные кромки, к боковой опоре устанавливается открытая полка, предназначенная для хранения театральных предметов, детали полки фигурные скругленные кромки, детали каркаса фигурной формы, из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Двери устанавливаются на петлю скрытого монтажа с механизмом плавного закрывания. Ручка металл. Детали фасада цветное ЛДСП толщиной не менее 16 мм, торцы видимые, облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм, остальные кромки - кромкой ПВХ толщиной не менее 0,4 мм. Опора - наконечник пластмассовый. Цвет: бук с комбинацией желтого и оранжевого.	8
38	Стол офисный с приставкой	Габаритные размеры (ШхГхВ); не менее 1700*600*760 мм. Состоит из стола письменного, стола компьютерного, углового сегмента, тумбы выкатной, подставки пол системный блок. Каркас рабочего места изготовлен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Крышка столов, углового сегмента и тумбы изготовлены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Столы установлены на опору, регулируемую по высоте. Вся крепежная фурнитура скрытая, без видимых следов монтажа с лицевых и боковых сторон. Стол письменный размер не менее 1200*700*760 мм. Стол компьютерный с выкатной полкой для клавиатуры на шариковых направляющих с механизмом плавного задвигания размер не менее 800*700*760 мм. Тумба выкатная с не менее чем 3 выдвижными ящиками на металлических направляющих полного выдвижении с механизмом плавного закрывания. Размер не менее 400*450*617 мм. Задняя стенка ЛДСП. Фасады ящиков изготовлены из ЛДСП, толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм. Лицевая фурнитура на ящиках: ручка-скоба металлическая. Тумба устанавливается на колесные опоры с прорезиненными роликами. Подставка под системный блок устанавливается на колесные опоры прорезиненными роликами. Размер не менее 200x260x470мм. Угловой сегмент размером не менее 600*600 мм крепится к столу компьютерному и столу письменному с помощью пластин металлических и саморезов. Цвет: Бук.	9
39	Доска комбини-рованная настенная	Доска комбинированная настенная 1-элементная магнитная. Размер не менее 1500*1000 мм. При облицовке доски используется высокопрочный алюминиевый профиль. Петли рассчитаны на нагрузку не менее 100 кг. цвет зеленый	8
40	Шкаф для документов	Габаритные размеры (ШхГхВ); не менее 800x500x1800 мм. Боковые стенки из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. торцы обработаны кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Торцы шкафа изготовлены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, торцы обработаны кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Полки из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, в кромке ПВХ толщиной не менее 0,4 мм. Нижние фасады- глухие, закрывающие нижнее отделение с полкой, изготовлены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Верхние фасады - остекленные, закрывающие верхнее отделение с не менее чем 2-мя полками. Двери крепятся к боковым стенкам на петли с механизмом плавного закрывания дверей. Ручка-скоба. Опора регулируемая по высоте. Задняя стенка изготовлена из ДВП. Вся крепежная фурнитура скрытая, без видимых следов монтажа с лицевых и боковых сторон, Цвет: Бук.	5
41	Шкаф для пособий	Габаритные размеры (ШхГхВ); не менее 800x400x2080 мм. Шкаф щитовой конструкции, верхнее отделение - не менее 4-х открытых, полок, нижнее отделение за распашными дверями щитовой конструкции, в отделении полка, стенка задняя ламинированное ДВП. Материал: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм. Топы шкафа изготовлены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, торцы обработаны кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Полки из ЛДСП толщиной не менее 16 мм в кромке ПВХ толщиной 0,4 мм. Цвет: бук	1
42	Шкаф общего назначения	Габаритные размеры (ШхГхВ): 1200x600x2000 мм. Боковые стенки из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, торцы обработаны кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Топы шкафа изготовлены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, торцы обработаны кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Полки из ЛДСП толщиной не менее 16 мм в кромке ПВХ толщиной не менее 0,4 мм. Фасады-глухие, закрывающие нижнее отделение е полкой, изготовлены из ЛДС11 толщиной не менее 16 мм. Двери крепятся к боковым стенкам на петли. Ручка-скоба. Опора регулируемая но высоте. Задняя стенка из ДВП. Вся крепежная фурнитура скрытая, без видимых следов монтажа с лицевых и боковых сторон. Цвет: Бук.	4
43	Стол для врача	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200x600x750 мм. Стол - щитовой конструкции. Боковые стенки н залицовочная панель из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Кромки облицовываются кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. обладающие противоударным эффектом, повышенной влагостойкостью. Вся крепежная фурнитура скрытая. Цвет:Бук.	3
44	Шкаф для хозяйствен-ного инвентаря	Размер: не менее 800x400x1800мм. Щитовой конструкции, за распашными дверями щитовой конструкции, в одном отделение - не менее 5-и полок. Боковые стенки и полки изготовлены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, обладающей стойкостью к выцветанию, воздействию влажности. Кромки облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм, обладающей противоударным эффектом, повышенной влагостойкостью. Ручки: металл. Нижний и верхний щит из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм. Цвет: бук	17
45	Вешалка для одежды	Металл - основание. Крючки в верхней части из металла, нагрузка не менее 5,0 кг на один крючок. Цвет: Бук	4
46	Шкаф для одежды матерей	Размер: не менее 600x400x2080мм. Шкаф щитовой конструкции, за распашной дверкой щитовой конструкции, в отделении: полка и штанга металлическая для вешалок. Боковые стенки и полки изготовлены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. Материал: ЛДСП. облицованная пленкой, обладающая стойкостью к выцветанию, воздействию влажности. Кромки облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм, обладающей противоударным эффектом, повышенной влагостойкостью. Вся крепежная фурнитура скрытая. Верхний и нижний щиты из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. с кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Ручки металл. Шкаф устанавливается на опору, регулируемую по высоте. Цвет: Бук.	4
47	Шкаф для одежды	Габаритные размеры (ШхГхВ): не менее 1200x600x1700 мм. Фасад выполнен из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, облицованный кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Каркас боковые стенки выполнены из ЛДСП толщиной не менее 16 мм. облицованные кромкой ПВХ толщиной не менее 0,4 мм. Верхняя н нижняя крышки; щиты горизонтальные из ЛДСП толщиной не менее 16 мм, облицованные кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм. Шкаф устанавливается на ножки опор. Шкаф состоит из двух отделений, в одной секции полки, в другой штанга для одежды. Цвет: Бук	10
48	Обеденная зона	Габаритные размеры стола (ШхГхВ): не менее 1100x700 мм. Столешница изготовлена из пластика с закругленными углами, ножки из прямоугольной трубы, окрашены износостойкой порошковой краской. Габаритные размеры стула (ВхШхГ); не менее 885*400*500 мм. Каркас - металлический е порошковым напылением. Спинка металлическая. Сиденье стула - мягкое. Цвет - серый	1
49	Стол компьютерный детский	Габаритные размеры стола (ШхГхВ): не менее 800*500*580 мм Материал: ЛДСП толщиной не менее 16 мм, торцы видимые облицованы кромкой ПВХ толщиной не менее 2 мм, остальные - кромкой ПВХ менее 0,4 мм. Цвет: Бук.	9

МКУ "Магнитогорскинвестстрой" телефонограммой от 04.02.2016 (т.1 л.д. 72) пригласило уполномоченного представителя ООО "Шарджа" 05.02.2016 в 13 час. 00 мин. на объект: "Детские ясли-сад N 30 на 220 мест в микрорайоне N 148 г. Магнитогорска" для проверки поставленной мебели на соответствие требований Приложения N 1 к Муниципальному контракту от 15.12.2015 N380/15 и подписания комиссионного акта приема-передачи мебели.

Из материалов дела следует, что сторонами по контракту 05.02.2016 составлен акт приема-передачи с учетом фактических технических характеристик (т.1 л.д. 99), согласно которому заказчик не имеет замечаний по позициям 1-6, 8, 9, 12, 36, 39, 43, 45, 48, 49 спецификации.

В отношении остальных пунктов указано следующее:

Номер пункта спецификации	Фактически поставлено по спецификации
38	1) Толщина крышки стола - 16 мм 2) Фасад ящика выдвижного кромка - 0,4 мм
40	Боковая стенка - 16 мм, толщина
	Торцы кромка ПВХ - 0,4 Торцы - 16 Полки - 16 Плавное закрывание-нет Опора не регулир- нет Применен евровинт -
18	Стеллаж угловой кромка - 0,4 мм
25,26,27	Шкаф для одежды 5 мест: Крючки металл, вверх - 2,0 ДВП не ламинир Механизм плавн. закрывания отсутствует
6	Скамья банкетная - нет замечаний
11	Тумба с мойкой - нет замечаний
33	Стенка для игрушек, кромка 0,4
49	Стол компьютерный -
29,30	Кровать 3-х ярусная - 16 мм, кромка фасада из ПВХ Фасад - 2,0 мм, все остальное 0,4 мм
28	Кровать одноуровневая с ограждениями - 1430*630, ДСП - 16 мм
34	Вешалка для полотенец - крючки острые
7	Стул для пианино - диаметр 340 мм
44	Шкаф хозяйственный 16, ПВХ - 0,4 мм
22	Стул воспитателя -16 мм
46	Шкаф для матерей 16, кромка 2,0 ост -0,4
47	Шкаф -
17	Стол дидактический -
16	Стол 4-х местный, столешница2 - 16 мм Кровать детская одноуровневая -
35	Шкаф для горшков
32	Шкаф для игрушек - кромка 0,4, ящик неполного выдвижения
10	Тумба прикроватная - кромка 0,4, столешница 2,0
19	Стеллаж детский, кромка 0,4, столешница 2,0
20,21	Стеллаж детский
24	Шкаф для одежды персонала - 16, кромка ПВХ 0,4
31	Уголок театральной деятельности- 16, кромка ПВХ 0,4
41,42	16, кромка, ост части ПВХ 0,4

В акте отмечено, что отсутствуют заглушки на мебели и не отрегулирована мебель на месте. Фанерование кромок на всех изделиях ненадлежащего качества: заколы, не снят клеевой остаток, не установлены ручки на 2-х изделиях.

Факт поставки ООО "Шарджа" товара на основании указанного акта приема-передачи МКУ "Магнитогорскинвестстрой" не оспаривается.

При этом акт приема-передачи содержит следующие письменные возражения поставщика: "Замечания заказчика указывают на отказ от согласованных улучшений. Представитель заказчика от подписи в накладной N 8 от 12.01.2016 до 05.02.2016 отказался. Считает, для устранения замечаний комиссии, надлежит поставить мебель, указанную в первоначальном техническом задании конкурсной документации". Михахос В.Г.

Фактические обстоятельства и переписка сторон по контракту свидетельствует о том, что претензий у заказчика не имеется лишь к части поставленного товара (т.1 л.д. 36-96).

Однако, по мнению истца, ООО "Шарджа" исполнило обязательства по Муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15 надлежащим образом и в полном объеме.

МКУ "Магнитогорскинвестстрой" направило в адрес ООО "Шарджа" претензии от 06.04.2016 (т.2 л.д. 31, 37) с требованием в течение 30 дней после получения претензии оплатить сумму пени и штрафа за ненадлежащее исполнение Муниципального контракта от 15.12.2015 N 380/15.

Указанные претензии отклонены ООО "Шарджа" письмом от 12.04.2016 N 114 (т.2 л.д. 43).

ООО "Шарджа" требованием от 30.03.2016 N 103 просило оплатить полученный МКУ "Магнитогорскинвестстрой" товар, согласно заключенному Муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15 (т.1 л.д. 97).

В связи с неисполнением МКУ "Магнитогорскинвестстрой" обязанности по оплате поставленного товара, ООО "Шарджа" обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

МКУ "Магнитогорскинвестстрой" заявило встречные требования о поставке товара надлежащего качества, взыскании пени за нарушение сроков поставки в размере 46 116 руб. 98 коп и штрафа за некачественно поставленную мебель в размере 198 291 руб. 41 коп.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска и частично удовлетворяя встречные требования, суд первой инстанции исходил из того, что факт ненадлежащего исполнения поставщиком своих обязательств по контракту подтверждается материалами дела.

Оценив в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об ошибочности таких выводов суда первой инстанции и наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом или иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

На основании пункта 3 статьи 421 названного Кодекса стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции при рассмотрении спора по существу, между сторонами сложились отношения, регулируемые положениями параграфа 3 главы 30 ГК РФ (поставка товаров) и главы 37 названного Кодекса (подряд) и Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 8 статьи 3 Федерального закона N 44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Договор поставки является отдельным видом договора купли-продажи и в соответствии с положениями пункта 5 статьи 454 кодекса Российской Федерации к нему применяются положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 названного Кодекса о купле-продаже, если иное не предусмотрено правилами названного Кодекса об этом виде договора.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу пункта 1 статьи 486, пункта 1 статьи 516 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено Кодексом или договором и не вытекает из существа обязательства; покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт приемки работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Таким образом, определяющим элементом подрядных правоотношений является результат выполненных работ, который непосредственно и оплачивается заказчиком.

Согласно статьям 8, 9 АПК РФ стороны пользуются равными правами на предоставление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований и возражений.

В соответствии с требованиями ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом, только надлежащее исполнение прекращает обязательство (ст. 408 ГК РФ).

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела стороны контракта согласовали изменение существенных условий контракта, о чем свидетельствует переписка сторон (письмо ООО "Шарджа" от 11.12.2015 N 274, письма МКУ "Магнитогорскинвест" от 16.12.2015 N 01-25/4010, от 17.12.2015 N 01-25/4037), дополнительное соглашение на изменение технических характеристик с учетом улучшений, а также подписанная в двустороннем порядке спецификация (вхN180 от 18.12.2015) на изменение технических характеристик с учетом улучшений к договору N380/15.

Согласно ст. 458 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент: вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара; предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара (п.1). В случаях, когда из договора купли-продажи не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное (п.2).

Следовательно, товар считается переданным: в момент его вручения покупателю; в момент предоставления товара в распоряжение покупателя (при выборке товара); в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если условиями договора не предусмотрена его доставка покупателя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 510 Гражданского кодекса Российской Федерации доставка товаров осуществляется поставщиком путём отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определённых в договоре условиях.

Статья 484 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает обязанность покупателя принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Пунктом 1 статьи 484 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи.

В силу пункта 3 статьи 484 названного Кодекса в случаях, когда покупатель в нарушение закона, иных правовых актов или договора купли-продажи не принимает товар или отказывается его принять, продавец вправе потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора.

Для понуждения покупателя принять товар на основании данной нормы права суду необходимо установить фактическое наличие товара у продавца и факт его доставки покупателю в соответствии с п.1.2. контракта и ст.ст. 458, 510 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Факт доставки товара покупателю подтверждается актом приема-передачи (л.д. 99-100 т.1), накладной от 05.02.2016 (л.д. 98 т.1).

Как следует из указанного акта приема-передачи, позиции N 1-6, 8, 9, 12, 36, 39, 43, 45, 48, 49 приняты без замечаний.

Одновременно с этим из акта следует, что у заказчика при приемке товара отсутствовали замечания и отношении пунктов 11, 20, 21, 35, 47, поскольку напротив этих позиций в акте не имеется никаких соответствующих отметок.

Сопоставив замечания в акте приёмки и позиции в подписанной в двустороннем порядке спецификации (по соглашению об улучшениях) вхN 180 от 18.12.2015), суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что принятие товара и по остальным пунктам акта приёмки также следует признать доказанным на основании следующего.

Номер пункта спецификации	Фактически поставлено по спецификации	Предусмотрено спецификацией от 18.12.2015
38	1)Толщина крышки стола - 16 мм, 2)Фасад ящика выдвижного кромка - 0,4 мм	Крышка стола - не менее 16 мм. Фасады ящиков кромка ПВХ толщиной не менее 2 мм.
40	Боковая стенка - 16 мм, толщина	Боковые стенки из ЛДСП толщиной не менее 16 мм.
	Торцы кромка ПВХ - 0,4 Торцы - 16 Полки - 16 Плавное закрывание-нет- Опора не регулир- нет Применен евровинт -	кромка ПВХ -не менее 2 мм. Торцы - не менее 16 мм, Полки - не менее 16 мм, Плавное закрывание дверей. Опора регулируется
18	Стеллаж угловой кромка - 0,4 мм	скрытая кромка толщиной не менее 0,4 мм.
25,26,27	Шкаф для одежды 5 мест: Крючки металл, вверх - 2,0 ДВП не ламинир. Механизм плавн. закрывания отсутствует	крючки пластиковые ДВП ламинир Механизм плавн. закрывания
33	Стенка для игрушек, кромка 0,4	Стенка для игрушек, кромка 2
29,30	Кровать 3-х ярусная - 16 мм, кромка фасада из ПВХ Фасад - 2,0 мм, все остальное 0,4 мм	Кровать 3-х ярусная. Материал ЛДСП толщиной не менее 16 мм кромка фасада из ПВХ не менее 2,0 мм
28	Кровать одноуровневая с ограждениями - 1430*630, ДСП - 16 мм	Кровать одноуровневая с ограждениями- 200*600*950, ДСП - не менее 16 мм
34	Вешалка для полотенец - крючки острые	Вешалка для полотенец - требования к остроте крючков не установлены
7	Стул для пианино - диаметр 340 мм	Стул для пианино - диаметр 400 мм (40 см.)
44	Шкаф хозяйственный 16, ПВХ - 0,4 мм	Шкаф хозяйственный - ДСП толщиной не менее 16 мм, ПВХ - не менее 2 мм
22	Стул воспитателя -16 мм	Стул воспитателя - ДСП толщиной не менее 16 мм,
46	Шкаф для матерей 16, кромка 2,0 ост -0,4	Шкаф для матерей ДСП толщиной не менее 16 мм, кромка не менее 2 мм,
16	Стол 4-х местный, столешница - 16 мм Кровать детская одноуровневая -	Стол квадратный столешница - ДСП толщиной не менее 16 мм,
32	Шкаф для игрушек - кромка 0,4, ящик неполного выдвижения	Шкаф для игрушек - кромка не менее 2 мм, ящики полного выдвижения
10	Тумба прикроватная - кромка 0,4, столешница 2,0	Тумба прикроватная - кромка - не менее 2 мм,
19	Стеллаж детский, кромка 0,4, столешница 2,0	Стеллаж детский - скрытая кромка толщиной не менее 0,4 мм, кромка ПВХ - не менее 2 мм
24	Шкаф для одежды персонала - 16, кромка ПВХ 0,4	Шкаф для одежды персонала. Фасад-ДСП толщиной не менее 16 мм, кромка не менее 0,4 мм,
31	Уголок театральной деятельности - 16, кромка ПВХ 0,4	Уголок театральной деятельности ДСП толщиной не менее 16 мм, кромка не менее 2 мм,
41,42	16, кромка, ост части ПВХ 0,4	ДСП толщиной не менее 16 мм, Полки в кромке ПВХ толщиной 0,4 мм.

Факт совпадения фактически поставленного товара с содержанием подписанной в двустороннем порядке спецификации (по соглашению об улучшениях) вхN 180 от 18.12.2015 свидетельствует о том, что общество "Шарджа" осуществило поставку товаров в соответствии с условиями заключенного контракта.

Согласно пункту 4.4. муниципального контракта приемка товара по количеству и качеству осуществляется на объекте, указанном в п. 1.1. Контракта, с обязательным присутствием полномочных представителей сторон, в порядке, установленном действующим законодательством.

В соответствии с частью 13 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, а также о порядке и сроках оформления результатов такой приемки. Отсутствие в контракте условий о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки является нарушением части 13 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ.

В соответствии с частью 3 статьи 94 Федерального закона N 44-ФЗ для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Из содержания акта приема-передачи следует, что приемка товара осуществлялась комиссией, в которую входили представители заказчика и поставщика, и фактически являлась экспертизой предоставленных поставщиком результатов.

Перечисленные обстоятельства опровергают довод муниципального заказчика о том, что часть поставленного товара не соответствовала требованиям по качеству, поэтому он подлежит отклонению.

Также суд апелляционной инстанции не принимает в качестве доказательства поставки товара ненадлежащего качества акт экспертизы Магнитогорской торгово-промышленной палаты от 20.03.2016 N 1170100059 (т.2 л.д. 83) на основании следующего.

В силу части 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

При оценке представленного истцом акта экспертизы апелляционный суд исходит из следующего.

Так из акта экспертизы от 20.03.2016 N 1170100059 также следует, что представитель ООО "Шарджа" не принимал участие при проведении экспертизы.

Из содержания письма N 01-25/0643 следует, что поставщик был надлежащим образом извещен о дате, месте и времени проведения экспертизы (т.1 л.д. 92). Однако в ответе на данное письмо ООО "Шарджа" сообщило, что не имеет возможности направить своего представителя для участия в проведении экспертизы (л.д. 93, т.1).

Данное обстоятельство подтверждает ограничение права общества на предъявление возражений относительно принадлежности переданных на проверку товаров поставщику, квалификации экспертов, которые будут проводить исследование, постановки вопросов перед экспертами.

Таким образом, экспертиза проведена МКУ "Магнитогорскинвестстрой" в одностороннем порядке.

Кроме того, на момент проведения названного досудебного экспертного исследования спорный товар (мебель) уже значительное время находилась в эксплуатации, поскольку детский сад открыт с 3.02.2016, что не отрицается заказчиком (согласно письму заказчика от 29.01.2016 N 0125/0251 с 03.02.2016 детский сад запущен на полный рабочий день с питанием). В материалах дела отсутствуют доказательства передачи на экспертизу товара, приобретённого муниципальным заказчиком именно у общества "Шарджа".

Соответственно, эти обстоятельства не позволяют суду однозначно полагать, что изложенные в акте экспертизы недостатки товара имелись до передачи его заказчику, что входит в бремя доказывания МКУ "Магнитогорскинвестстрой" и это оказалось им не выполнено.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие квалификацию экспертов Димитрина В.С., Лежневой З.В., Титова М.Н., подписавших акт экспертизы в качестве экспертов.

На основании изложенного коллегия судей приходит к выводу о том, что факт поставки товара, соответствующего требованиям спецификации от 18.12.2015 на сумму 1 982 914 руб. 10 коп. подтверждается материалами дела.

Кроме того, в соответствии со ст. 514 Гражданского кодекса Российской Федерации когда покупатель (получатель) в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором поставки отказывается от переданного поставщиком товара, он обязан обеспечить сохранность этого товара (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика (п. 1).

В случаях, когда покупатель без установленных законом или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, поставщик вправе потребовать от покупателя оплаты товара (п. 4).

Таким образом, приемка товара без уведомления поставщика о его принятии на ответственное хранение означает принятие товара покупателем без возражений и необходимость его оплатить.

Доказательств незамедлительного уведомления поставщика о принятии на ответственное хранение товара с недостатками МКУ "Магнитогорскинвестстрой" не представил.

Но основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии на стороне заказчика обязанности по оплате поставленного обществом товара в полном объеме и оформлению фактического принятия товара по муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15 в установленном законом порядке.

В части встречных исковых требований коллегия судей отмечает следующее.

В силу ч.2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:

отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;

потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

МКУ "Магнитогорскинвестстрой" обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с встречным исковым заявлением к ООО "Шарджа" об обязании поставить мебель по Муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15 надлежащего качества.

Между тем, требований заменить товар ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору, не заявлено. Таким образом, встречные требования не являются конкретизированными.

Поскольку, в материалах дела отсутствуют доказательства поставки товара ненадлежащего качества, нельзя возлагать на поставщика обязанность поставить мебель надлежащего качества, соответственно, оснований для взыскания с ООО "Шарджа" штрафа за некачественно поставленную мебель в размере 198 291 руб. 41 коп. коллегия судей не усматривает.

Требование о взыскании пени в размере 46 116 руб. 98 коп. за просрочку исполнения поставщиком своих обязательств по договору удовлетворению также не подлежит ввиду отсутствия вины поставщика.

Так, положениями ч. 9 ст. 34 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

В соответствии с п. 3 ст. 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (п. 1 ст. 406 ГК РФ в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений).

Из совокупности собранных по делу доказательств усматривается, что неисполнение контракта обществом "Шарджа" в согласованный срок имело место по вине самого муниципального заказчика, не совершившего необходимых действий, не предпринявшего всех зависящих от него мер, направленных на надлежащее исполнение обязательства.

При этом поставщик неоднократно предлагал варианты решения возникшего спора, что подтверждается перепиской сторон: в письме от 11.12.2015 N 274 общества "Шарджа" сообщало о необходимости согласования цвета поставляемых изделий и предлагало улучшить технические характеристики по ряду позиций товара, в ответных письмах заказчика от 16.12.2015 N 01-25/4010,от 17.12.2015 N 01-25/4037, согласованы предложенные улучшения технических характеристик по ряду товаров, в отношении цвета товара по ряду позиций).

Из материалов дела усматривается, что перечень, количество и технические характеристики товара, подлежащего поставке по условиям контракта, были согласованы сторонами только 18.12.2015, то есть в день, определенный в контракте как начало периода поставки товара, что подтверждается спецификацией (вх.N 180 от 18.12.2016).

Из писем от 24.12.2015, от 31.12.2015, от 13.01.2016, от 20.01.2016, от 25.01.2016 усматривается намерение поставщика урегулировать спорные вопросы поставки товара и адресованная заказчику просьба оказать содействие и не препятствовать поставщику исполнять его обязанности (л.д. 53-61, т.1).

Содержание данных писем свидетельствует о добросовестности поставщика, и совершении им соответствующих действий в рамках положений части 2 статьи 94 Федерального закона N 44-ФЗ, согласно которым, поставщик (подрядчик, исполнитель) в соответствии с условиями контракта обязан своевременно предоставлять достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении контракта, а также к установленному контрактом сроку обязан предоставить заказчику результаты поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, предусмотренные контрактом, при этом заказчик обязан обеспечить приемку поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в соответствии с настоящей статьей.

Вместе с тем из письма МКУ "Магнитогорскинвестстрой" от 29.01.2016 N 0125/0251 (л.д. 62, т.1) усматривается, что, не подписав акт приемки товара, заказчик тем не менее просит поставщика уделить особое внимание завершению установки мебели в кратчайшие сроки, в том числе закрепить изделия к стене, то есть произвести монтаж, в то время как условиями контракта предусмотрена лишь поставка мебели, ее сборка и установка.

В письме от 01.02.2016 (вх. N 12) заказчик просит произвести доработку шкафов для детской одежды и моек, в письме от 02.02.2016 N 01-25/0275 заказчик в очередной раз указал на необходимость крепления шкафов для одежды детей, вешалок настенных, а также монтаж моек и сифонов (т.1, л.д.65, 68).

Данные действия заказчика, между тем, не отвечают принципу профессионализма заказчика, предусматриваемому нормами ст. ст. 6, 9 Федерального закона N 44-ФЗ.

Кроме того, в нарушение ч. 26 ст. 95, п. 8 ч. 2 ст. 103 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик, фактически заключив с поставщиком дополнительное соглашение на изменение технических характеристик с учетом улучшений на поставку мебели (л.д.45-52, т.1), не выполнил свою обязанность и не разместил соответствующую информацию в единой информационной системе, в реестр контрактов соответствующие изменения не внес.

В этой связи суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ООО "Шарджа", изготовив и поставив МКУ "Магнитогорскинвестстрой" в феврале 2016 года мебель, действовал в данном случае разумно и добросовестно.

Пунктом 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Таким образом, применительно к норме п. 2 ст. 401 ГК РФ, общество с ограниченной ответственностью "Шарджа" доказало отсутствие вины в нарушении сроков исполнения муниципального контракта по причине несовершения заказчиком действий, направленных на своевременное согласование существенных условий договора в разумный срок.

При наличии вышеперечисленного, у арбитражного суда первой инстанции не имелось правовых оснований для удовлетворения встречных исковых требований, предъявленных к ООО "Шарджа".

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 1 (неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела) части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в связи с удовлетворением апелляционной жалобы относятся на Муниципальное казенное учреждение "Магнитогорскинвестстрой".

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 29.09.2016 по делу N А76-8841/2016 отменить.

Удовлетворить требования общества с ограниченной ответственностью "Шарджа". Взыскать с Муниципального казенного учреждения "Магнитогорскинвестстрой" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Шарджа" задолженность по муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15 в размере 1 982 914 руб. 10 коп. Возложить на Муниципальное казенное учреждение "Магнитогорскинвестстрой" обязательство оформить фактическое принятие товара по Муниципальному контракту от 15.12.2015 N 380/15.

В удовлетворении встречного иска Муниципального казенного учреждения "Магнитогорскинвестстрой" отказать.

Взыскать с Муниципального казенного учреждения "Магнитогорскинвестстрой" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 35829 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

В.Ю. Костин

Судьи

А.А. Арямов Н.Г. Плаксина