Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2017 г. N 03АП-8175/16

г. Красноярск

17 февраля 2017 г.

Дело N А74-1335/2016

Резолютивная часть постановления объявлена "15" февраля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен "17" февраля 2017 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей: Белан Н.Н., Парфентьевой О.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лизан Т.Е.

в отсутствии лиц, участвующих в деле

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "МРСК Сибири"

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от "14" ноября 2016 года по делу N А74-1335/2016, принятое судьёй Мельник Л.И.

установил:

открытое акционерное общество "Хакасэнергосбыт" (ИНН 1901067690, ОГРН 1051901067998, далее - истец, ОАО "Хакасэнергосбыт") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327, далее - ответчик, ПАО "МРСК Сибири") о взыскании 1 713 614 рублей 94 копеек, составляющих стоимость потерь электрической энергии, возникших за январь 2013 года.

Решением суда от 14.11.2016 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, ответчик указал, что при расчете небаланса электрической энергии истцом не учтен объем бездоговорного потребления электроэнергии в размере 1 443,620 МВт.ч., возникший в сетях ООО "Экопромпуть"/ЗАО "ЧИР"; на неправомерное применение истцом при распределении между сетевыми организациями небаланса электроэнергии норматива технологических потерь, утвержденного для ОАО "ФСК", в отношении сетевых организаций, его не имеющих.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда жалоба принята к производству, ее рассмотрение назначено на 15.02.2017.

От истца в материалы дела поступил отзыв, в котором доводы апелляционной жалобы отклонены.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

01.01.2008 между ПАО "МРСК Сибири" (исполнитель) и ОАО "Хакасэнергосбыт" (заказчик) заключен договор об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности N 188/01, в соответствии с которым исполнитель обязуется оказывать услуги заказчику по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или (и) ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя. В соответствии с пунктом 2.4 договора заказчик заключает договор с исполнителем в интересах потребителей, подключенных к сетям исполнителя непосредственно, либо опосредованно, указанных в приложении N 2 к договору.

В соответствии с пунктом 2.2 договора Заказчик обязуется обеспечить закупку электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в электрических сетях Исполнителя, а Исполнитель обязуется оплачивать Заказчику фактические потери электрической энергии в своих сетях в порядке, установленном настоящим Договором.

Согласно пункту 2.3 Договора (в редакции Соглашения от 29.10.2010) Исполнитель обязуется оказывать по заявкам Заказчика услуги по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии и по возобновлению электроснабжения Потребителей, подключенных от сетей Исполнителя и сетей смежных ТСО, а заказчик обязуется оплачивать услуги на условиях настоящего договора.

Пунктом 2.4 Договора (в редакции Соглашения от 29.10.2010) установлено, что Заказчик заключает договор с Исполнителем в интересах потребителей, подключенных к сетям Исполнителя непосредственно либо опосредованно, указанных в Приложении N 2 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 3.22 Договора Исполнитель обязан урегулировать отношения по передаче показаний, оперативно-диспетчерской дисциплине и обеспечения показателей качества электроэнергии и надежности электроснабжения со смежными ТСО, чьи объекты электросетевого хозяйства имеют технологическое присоединение к электрическим сетям Исполнителя, с предоставлением Заказчику документов, подтверждающих заключение договора оказания услуг по передаче электрической энергии между Исполнителем и ТСО. Исполнитель несет ответственность за потери в бесхозяйных сетях, имеющих технологическое присоединение к электрическим сетях Исполнителя.

Согласно пункту 7.7 Договора (в редакции Соглашения от 29.10.2010) Исполнитель в месяце, следующим за расчетным предоставляет Заказчику в сроки согласно Приложению N 8 к настоящему Договору, в том числе объемы электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 10.07.2014 года по делу N А74-2420/2014 установлены и в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат повторному доказыванию обстоятельства заключения, условия и срока действия договора от 01.01.2008 N 188/01.

Акт согласования объема полезного отпуска и объема потерь электроэнергии по договору N 188/01 от 01.01.2008 за январь 2013 года подписан сторонами с разногласиями в объеме 1443,621 тыс. МВтч на сумму 1 906 134 рублей 94 копеек с НДС.

Протоколом урегулирования разногласий N 1 от 18.08.2014 произведена корректировка объема и стоимости фактических потерь.

По результатам урегулирования разногласий согласованный объем фактических потерь составил 1443,621 тыс. МВтч на сумму 1 906 134 рублей 94 копеек с НДС.

Отказ ответчика в возмещении потерь в сетях в указанном объеме за январь 2013 года послужил основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Из материалов дела усматривается, что отношения сторон возникли из договора на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности, который по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг.

Взаимные обязательства сторон в сфере спорных правоотношений урегулированы главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации и общими положениями об обязательствах, законодательством об электроэнергетике, в том числе, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 04 мая 2012 г. N 442.

В соответствии со статьёй 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. При этом, размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения, Правила N 442) аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

В соответствии с положениями пунктов 185-188 Основных положений, сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации, на основании определенных в соответствии с разделом X Основных положений N 442 объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности)

В целях осуществления действий, указанных в пункте 185 Основных положений, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

Объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, способом, позволяющим подтвердить факт получения гарантирующим поставщиком, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 Основных положений.

Из изложенного следует, что сетевые организации обязаны приобретать электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, у гарантирующего поставщика (либо энергоснабжающей, энергосбытовой организации), самостоятельно определяют объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть и данных об объемах, "выданных" из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям, передают данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств, обязаны оплатить стоимость фактических потерь гарантирующему поставщику.

Пункт 190 Основных положений предусматривает, что гарантирующий поставщик в случае непредоставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В случае, если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом:

- если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика;

- если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь.

Исходя из расчета уточненных исковых требований на сумму 1 713 614 рублей 94 копеек, а также из пояснений истца следует, что указанные требования представляют собой доначисление величины технологического расхода (потерь) электрической энергии за январь 2013 года в соответствии с пунктом 190 Основных положений.

Согласно представленным истцом в материалы дела актам первичного учета, актам принятой и переданной электрической энергии, компания в январе 2013 года получила данные о фактических потерях от всех сетевых компаний.

Объем электроэнергии, приобретенный гарантирующим поставщиком, складывается из объема электроэнергии, приобретенного компанией на оптовом рынке электроэнергии, и объема электроэнергии, приобретенного на розничном рынке электроэнергии.

Согласно части 1 статьи 31 Закона об электроэнергетике в состав субъектов оптового рынка входят участники обращения электрической энергии и (или) мощности - поставщики электрической энергии (генерирующие компании) и покупатели электрической энергии (энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии, гарантирующие поставщики), получившие статус субъектов оптового рынка в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, совет рынка, коммерческий оператор и иные организации, обеспечивающие в соответствии с правилами оптового рынка и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка функционирование коммерческой инфраструктуры оптового рынка, организации, обеспечивающие функционирование технологической инфраструктуры оптового рынка (организация по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, системный оператор).

С 01.04.2008 деятельность по организации торговли на оптовом рынке, связанную с заключением и организацией исполнения сделок по обращению электрической энергии, мощности и иных объектов торговли, обращение которых допускается на оптовом рынке, осуществляет коммерческий оператор оптового рынка ОАО "АТС".

В соответствии с пунктом 4 Правил оптового рынка на оптовом рынке торговля электрической энергией и мощностью осуществляется с использованием порядка 14 видов договоров. Заключение и исполнение указанных сделок контролирует ОАО "АТС", публикует информацию, в том числе о фактических объемах покупки электрической энергии субъектами оптового рынка-покупателями электроэнергии на своем официальном сайте в публичном доступе (http://www.atsenergo.ru/) в разделе "Результаты торгов", подраздел "Параметры для розничных рынков".

Согласно данным с официального сайта коммерческого оператора объем покупки ОАО "Хакасэнергосбыт" на оптовом рынке электроэнергии составил в январе 2013 года 239 129,728 МВтч., что подтверждается ежемесячным отчетом по фактическому объему потребления электрической энергии гарантирующим поставщиком на оптовом рынке. Кроме того, указанный объем подтвержден первичными документами - интегральными актами учета перетоков электрической энергии за январь 2013 года по сечениям учета.

Объем электроэнергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на розничном рынке, складывается из объемов приобретения электроэнергии у энергосбытовой организации - ООО "Абаканэнергосбыт". Указанная величина в январе 2013 года составила 286,70 МВтч, что подтверждается ведомостью показаний расчетных счетчиков для определения объемов покупки электроэнергии на розничном рынке за январь 2013 года.

Суммарная величина объема покупки электрической энергии гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках электрической энергии в январе 2013 года составила 239 416 руб. 43 МВтч. (239 129,728 МВтч. (оптовый рынок) + 286,70 МВтч (розничный рынок)).

Объем продажи электрической энергии на розничном рынке складывается из следующих составляющих: полезный отпуск потребителям (в том числе хозяйственные нужды Общества), фактические потери в сетях ПАО "МРСК Сибири", потери в сетях иных сетевых организаций, отпуск по договорам купли-продажи электрической энергии.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Хакасэнергосбыт" (в том числе хозяйственные нужды Общества) соответствует объему оказанной исполнителем (ПАО "МРСК Сибири") заказчику (ОАО "Хакасэнергосбыт") услуги по передаче электрической энергии и составил в январе 2013 года 178 638,818 МВтч., что подтверждается актом согласования по объемам услуги по передаче электроэнергии на отпуск в сеть за январе 2013 года и протоколом урегулирования разногласий N 1 от 18.08.2014.

В январе 2013 года объем электрической энергии, поставленной потребителю ООО "ЭРиС" по договору энергоснабжения N 30740 от 29.10.2012 составил 38,978 МВтч., что подтверждается интегральным актом учета перетоков электрической энергии за январь 2013 года по сечению МЭС Сибири - Филиал ОАО "ФСК ЕЭС" - Филиал ОАО "МРСК Сибири"-Хакасэнерго" - "ОАО "Хакасэнергосбыт" и счетом N 3331/1/2 от 31.01.2013.

В январе 2013 года количество электрической энергии, потребленное объектами ОАО "Хакасэнергосбыт" (хозяйственные нужны общества), составило 96,992 МВт.ч.

В соответствии с абзацем 7 пункта 96 Основных положений в случае заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации предельные уровни нерегулируемых цен определяются без учета тарифа на услуги по передаче электрической энергии и используются гарантирующим поставщиком в отношении объемов покупки электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации. При этом для определения предельных уровней в отношении величин непревышения фактических объемов потерь электрической энергии над объемами потерь, учтенными в сводном прогнозном балансе за соответствующий расчетный период в отношении сетевой организации, используется сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении сетевых организаций, а в отношении величин превышения - сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении потребителей, относящихся к подгруппе группы "прочие потребители" с максимальной мощностью энергопринимающих устройств от 670 кВт до 10 МВт.

Исходя из содержания указанных норм, законодатель выделяет в составе фактических потерь нормативные потери и объемы превышения над нормативными потерями, учтенными в сводном прогнозном балансе, так называемые сверхнормативные потери.

Таким образом, нормативные (плановые) потери электрической энергии (мощности) - потери, устанавливаемые в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации ежегодно.

Сверхнормативные потери электроэнергии (мощности) - разница между фактическими и нормативными потерями электроэнергии (мощности).

Как следует из представленных истцом документов, фактические потери в сетях ПАО "МРСК Сибири" за январь 2013 года составили 47 873,910 МВтч., что подтверждается актом согласования объема полезного отпуска и объема потерь электроэнергии за январь 2013 года и актом приема-передачи электрической энергии (мощности) N 4487 от 31.01.2013. В указанных документах сетевая организация согласовала со своей стороны объем, который считает фактическими потерями электроэнергии, возникшими в ее сетях.

Фактические потери в сетях иных сетевых организаций за январь 2013 года составили 9471,962 МВтч., что подтверждается актами об объемах электрической энергии, приобретаемой сетевыми организациями в целях компенсации потерь в принадлежащих им сетях. Указанная величина сложилась с учетом фактических потерь следующих сетевых организаций:

N п/п	Наименование сетевой организации	Фактические потери МВтч.
1	ООО "Энерготранзит"	215,334
2	ООО "Электросервис"	253,982
3	ООО "МРЭС"	8284,099
4	ОАО "Абаканвагонмаш"	0
5	ГУП РХ "Хакресводоканал"	0
6	ООО "СУЭК Хакасия"	262,762
7	ЗАО УК "Разрез Степной"	21,877
8	ОАО "Коммунаровский рудник"	347,421
9	ОАО "Аэропорт- Абакан"	10,735
10	ООО "Абаза-Энерго"	37,197
11	ОАО "МКК-Саянмрамор"	18,264
12	ООО "Электрические сети и системы"	20,291
	Итого	9471,962

В январе 2013 года объем электрической энергии, поставленной потребителю ООО "Аскизсервис" по договору купли-продажи N 52120 от 04.10.2012 составил 1851,615 МВтч., что подтверждается счетом N 3699/2/2 от 31.01.2013, показаниями приборов учета ООО "Аскизсервис".

В январе 2013 года объем электрической энергии, поставленной потребителю ООО "Хакасский СЭК" по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь при передаче электроэнергии от 01.06.2010 N 10073 составил 56,982МВтч., что подтверждается актом об объемах электрической энергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации потерь, в принадлежащих ему сетях.

Таким образом, общий объем продажи электрической энергии на розничном рынке составил 238 042,354 МВтч. (178 638,818 МВтч.+ 38,978 МВтч+1851,615 МВтч+56,982 МВтч+47873,91 МВтч+9471,962 МВтч +110,089 МВтч).

Арбитражный суд соглашается с расчетом истца фактических сверхнормативных потерь, подлежащих возмещению ответчиком.

Величина "небаланса" определяется как разница между объемом, приобретенным Гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках электроэнергии и объем продажи электрической энергии на розничном рынке.

239 416,43 МВтч. - (178 638,818 МВтч.+ 38,978 МВтч+1851,615 МВтч+56,982 МВтч+47873,91 МВтч+9471,962 МВтч +110,089 МВтч) = 1374,076 МВтч. - величина небаланса (нераспределенный объем электроэнергии).

Величины нормативных потерь электрической энергии для сетевых организаций на 2013 год утверждены приказом ФСТ России N 1312-э/1 от 29.11.2012 в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации.

Учитывая, что на 2013 год уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативы технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства следующих сетевых организаций: ПАО "МРСК "Сибири", ПАО "Абаканвагонмаш", ООО "МРЭС", ГУП РХ "Хакресводоканал", ООО "Электросервис", ОАО "Коммунаровский рудник", ОАО "МКК-Саянмрамор", ОАО "Аэропорт-Абакан", ООО "УК "Разрез "Степной", ООО "Электрические сети и системы", не были установлены, истец, при расчете в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применил нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной организации.

Доля нормативных потерь ответчика в процентном отношении в общем объеме потерь представляет собой формулу: (35 722,911 МВтч / 37 820,058МВтч) * 100% = 94,45%.

Величина доначисления потерь в соответствии с пунктом 190 Основных положений (объем небаланса электрической энергии, подлежащий оплате ПАО "МРСК Сибири") за январь 2013 года составит: 1374,076 МВтч х 94,45% = 1297,815 МВтч.

Соответственно, стоимость потерь в январе 2013 года составила 1297,815 МВтч. х 1 118,97 рублей/МВтч = 1 452 216 рублей 05 копеек без НДС, где 1 118 рублей 97 копеек/ МВтч предельный уровень нерегулируемой цены на электрическую энергию, отпускаемую ОАО "Хакасэнергосбыт" организациям, оказывающим услуги по передаче электрической энергии, и иным владельцам объектов электросетевого хозяйства, приобретающим ее в целях компенсации потерь в принадлежащих им сетях.

Стоимость с учетом НДС (18%) составит: 1 452 216 рублей 05 коп + НДС (18 (%)) = 1 713 614 рублей 94 копеек.

Довод ответчика о том, что сведения о фактическом размере потерь электрической энергии в принадлежащих объектах электросетевого хозяйства представлены не всеми сетевыми организациями, что исключает возможность применения абзаца 2 пункта 190 Основных положений и возложение на ПАО "МРСК Сибири" обязанности по оплате нераспределенного объема потерь был правомерно отклонен судом как необоснованный по следующим основаниям.

Суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства смежных ответчику территориальных сетевых организаций была определена гарантирующим поставщиком по данным сетевых организаций, действующих в 2013 г. в зоне деятельности ОАО "Хакасэнергосбыт".

Объемы фактических потерь в сетях данных территориальных сетевых организаций в январе 2013 г. подтверждаются актами об объемах электрической энергии, приобретаемой сетевыми организациями в целях компенсации потерь и принадлежащих им сетях, представленных ими гарантирующему поставщику в рамках исполнения договоров купли-продажи электрической энергии (мощности).

Перечень сетевых организаций, фактические потери которых участвуют в расчете истца, соответствует "Перечню территориальных сетевых организаций, оказывающих услуги по передаче электрической энергии в зоне деятельности гарантирующего поставщика электрической энергии ОАО "Хакасэнергосбыт" в 2013 году, представленному Государственным комитетом по тарифам и энергетике Республики Хакасия (письмо от 19.08.2016). К данным сетевым организациям относятся: ПАО "МРСК "Сибири", ООО "Абаза-Энерго", ОАО "Абаканвагонмаш", ООО "МРЭС", ГУП РХ "Хакресводоканал", ООО "Электросервис", ООО "СУЭК-Хакасия", ООО "Энерготранзит", ОАО "Коммунаровский рудник", ОАО "МКК-Саянмрамор", ОАО "Аэропорт-Абакан", ООО "УК "Разрез "Степной", ООО "Электрические сети и системы".

Таким образом, довод ответчика о невозможности определения суммарной величины фактических потерь электроэнергии в сетях в связи с отсутствием сведений о фактическом размере потерь электрической энергии в принадлежащих объектах электросетевого хозяйства во всех сетевых организациях, опровергается имеющимися в деле материалами.

Доводу ответчика о том, что при определении "небаланса" истец не учитывает объем потерь в размере 25,932 МВт.ч, возникших в сетях ОАО "Абаканвагонмаш", на основании сведений, направленных данной сетевой организацией ответчику в рамках исполнения договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.07.2010 N 18.19.1083.10, также была дана надлежащая оценка при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Суд первой инстанции, отклоняя указанный довод, правомерно сослался на то, что истец обоснованно при определении небаланса применил сведения об объеме фактических потерь электрической энергии, представленных ОАО "Абаканвагонмаш" в рамках исполнения обязательств по покупке электрической энергии, указанных в акте об объемах электрической энергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях по договору купли-продажи электроэнергии N 10023 от 01.06.2010 за январь 2013 года.

Поскольку доказательств оплаты стоимости потерь, либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом ответчиком в материалы дела не представлено, исковые требования ОАО "Хакасэнергосбыт" о взыскании 1 713 614 рублей 94 копеек, составляющих стоимость потерь электрической энергии, возникших за январь 2013 года правомерно признаны судом первой инстанции подлежащими удовлетворению.

В обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, ответчик указал, что при расчете небаланса электрической энергии истцом не учтен объем бездоговорного потребления электроэнергии в размере 1 443,620 МВт.ч., возникший в сетях ООО "Экопромпутъ"/ЗАО "ЧИР"; на неправомерное применение истцом при распределении между сетевыми организациями небаланса электроэнергии норматива технологических потерь, утвержденного для ОАО "ФСК", в отношении сетевых организаций его не имеющих.

Указанные доводы не нашли своего подтверждения по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Так, доводу ответчика о необходимости учета объема фактических потерь электрической энергии, возникших в сетях, принадлежащих иному владельцу электросетевого хозяйства ООО "Экопромпуть" в объеме 110,089 МВт.ч., а также объема бездоговорного потребления электроэнергии в размере 1 443,620 МВт.ч., возникшего в сетях ООО "Экопромпуть"/ЗАО "ЧИР" всего - 1 553,71 МВт.ч. была дана надлежащая оценка при рассмотрении дела в суде первой инстанции

Отклоняя указанный довод, суд первой инстанции исходил из того, что истцом при расчете учтен объем фактических потерь электрической энергии возникших в сетях принадлежащих на праве аренды ООО "Экопромпуть"/ЗАО "ЧИР" в объеме 110,089 МВт.ч.

Довод ответчика о включении в объем электрической энергии, поставленной иным покупателям объема "бездоговорного потребления" в размере 1 443,620 МВт.ч., и соответственно учете указанной величины при расчете величина небаланса, был обоснованно отклонен судом первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 129 Основных положений, иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Основных положений для сетевых организаций.

Согласно положениям пунктов 188, 192-193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления, передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Требования к составлению подобных актов предусмотрены положениями названных пунктов Основных положений. Обязанность по принятию истцом к учету актов о безучетном потреблении электрической энергии в объеме 633, 548 тыс. кВтч., в соответствии с пунктом 185 Основных положений, находится в прямой зависимости от доказанности факта и объема потребления электрической энергии потребителями истца с нарушением порядка учета. Вместе с тем, доказывание обоснованности составления актов о выявлении безучетного потребления электрической энергии представляет предмет доказывания, отличный от рассматриваемого в настоящем споре, при ином составе и статусе процессуальных участников. В связи с чем, довод ответчика о необходимости учета указанного объема электроэнергии при определении объема его фактических потерь правомерно был признан судом первой инстанции несостоятельным.

Доводу ответчика о том, что расчет пропорциональной доли нераспределенного объема потерь произведён неверно, без учета нормативов технологических потерь по уровням напряжения и фактических объемов электрический энергии, отпущенных в объект электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, также была дана надлежащая оценка при рассмотрении дела в суд первой инстанции.

Так, абзацем 5 пункта 190 Основных положений установлено, что под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями настоящего пункта.

Под вышестоящей смежной сетевой организацией понимается смежная сетевая организация, электрические сети которой имеют более высокий класс напряжения. В случае, если все смежные сетевые организации имеют одинаковый класс напряжения, вышестоящей смежной сетевой организацией признается сетевая организация, присоединенная к электрической сети более высокого класса напряжения (п. 43 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861).

В соответствии со сведениями, содержащимися в договоре N 188/01 от 01.01.2008 ПАО "МРСК Сибири" является вышестоящей смежной сетевой организацией для всех территориальных сетевых организаций, находящихся в зоне деятельности ОАО "Хакасэнергосбыт". В свою очередь для ПАО "МРСК Сибири" вышестоящей смежной сетевой организацией является ОАО "ФСК ЕЭС".

Учитывая, что на 2013 год уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативы технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства ПАО "МРСК Сибири" не были установлены, ОАО "Хакасэнергосбыт", при расчете, в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применило нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации - ОАО "ФСК ЕЭС" (Приказ Минэнерго России от 28.09.2012 N 460) в размере 2,87 %.

В свою очередь, поскольку в отношении сетевых организаций: ПАО "Абаканвагонмаш", ООО "МРЭС", ГУП РХ "Хакресводоканал", ООО "Электросервис", ОАО "Коммунаровский рудник", ОАО "МКК-Саянмрамор", ОАО "Аэропорт-Абакан", ООО "УК "Разрез "Степной", ООО "Электрические сети и системы", нормативы технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства на 2013 год уполномоченным федеральным органом исполнительной власти не были установлены, а вышестоящей смежной сетевой организацией для них является ПАО "МРСК Сибири", ОАО "Хакасэнергосбыт", с учетом требований абзаца 5 пункта 190 Основных положений, при расчете применило такой же норматив технологических потерь, как и для ПАО "МРСК Сибири".

В апелляционной жалобе ответчик также указал на неправомерное применение истцом при распределении между сетевыми организациями небаланса электроэнергии норматива технологических потерь, утвержденного для ОАО "ФСК", в отношении сетевых организаций его не имеющих.

Указанный довод рассмотрен и отклонен судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Абзацем 5 пункта 190 Основных положений установлено, что под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями настоящего пункта.

Под вышестоящей смежной сетевой организацией понимается смежная сетевая организация, электрические сети которой имеют более высокий класс напряжения.

В случае, если все смежные сетевые организации имеют одинаковый класс напряжения, вышестоящей смежной сетевой организацией признается сетевая организация, присоединенная к электрической сети более высокого класса напряжения (п. 43 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861).

В соответствии со сведениями, содержащимися в договоре N 188/01 от 01.01.2008 ПАО "МРСК Сибири" является вышестоящей смежной сетевой организацией для всех территориальных сетевых организаций, находящихся в зоне деятельности ОАО "Хакасэнергосбыт". В свою очередь для ПАО "МРСК Сибири" вышестоящей смежной сетевой организацией является ОАО "ФСК ЕЭС".

Учитывая, что на 2013 год уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативы технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства ПАО "МРСК Сибири" не были установлены, ОАО "Хакасэнергосбыт", при расчете, в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применило нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации - ОАО "ФСК ЕЭС" (Приказ Минэнерго России от 28.09.2012 N 460) в размере 2,87 %.

В свою очередь, поскольку в отношении сетевых организаций: ПАО "Абаканвагонмаш", ООО "МРЭС", ГУП РХ "Хакресводоканал", ООО "Электросервис", ОАО "Коммунаровский рудник", ОАО "МКК-Саянмрамор", ОАО "Аэропорт-Абакан", ООО "УК "Разрез "Степной", ООО "Электрические сети и системы", нормативы технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства на 2013 год уполномоченным федеральным органом исполнительной власти не были установлены, а вышестоящей смежной сетевой организацией для них является ПАО "МРСК Сибири", ОАО "Хакасэнергосбыт", с учетом требований абзаца 5 пункта 190 Основных положений, при расчете применило такой же норматив технологических потерь, как и для ПАО "МРСК Сибири".

Заявляя о невозможности применения в расчете норматива технологических потерь в размере 2,87 % для смежных сетевых организаций, ответчик не указал, в каком размере этот норматив должен применяться с учетом его возражений.

Порядок утверждения нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям для сетевых организаций установлен Приказом Минэнерго России от 27.11.2012 N 599 "Об утверждении Административного регламента предоставления Министерством энергетики Российской Федерации государственной услуги по утверждению нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям".

Согласно требованиям указанного нормативного акта норматив технологических потерь устанавливается государственным органом сетевой организации на основании ее заявления, т.е. носит заявительный характер.

Бездействие сетевой организации по установлению для себя норматива технологических потерь не может являться для гарантирующего поставщика препятствием при реализации права, установленного пунктом 190 Основных положений, поскольку эти обстоятельства от него не зависят.

При указанных обстоятельствах, расчет исковых требований истца, подтвержден материалами дела.

Иных доводов, служащих основанием для отмены судебного акта в отношении существа рассматриваемого спора, в апелляционной жалобе не приведено.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и не подлежит отмене ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Хакасия от "14" ноября 2016 года по делу N А74-1335/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи

Н.Н. Белан О.Ю. Парфентьева