Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2017 г. N 09АП-2406/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 2 июня 2017 г. N Ф05-7076/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

20 февраля 2017 г.

Дело N А40-144858/16

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 февраля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова В.И.,

судей:	Лепихина Д.Е., Кочешковой М.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Добыш Д.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО ДЕЗ района Черемушки

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.12.2016 по делу N А40-144858/16, принятое судьей Бедрацкой А.В.

по заявлению ОАО ДЕЗ района Черемушки

к ИФНС России N 28 по г. Москве

о признании недействительным решения,

при участии:

от заявителя:	Романов Д.В. по доверенности от 09.02.2017;
от ответчика:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ОАО ДЕЗ района Черемушки (далее- Общество, заявитель) обратилось с заявлением в арбитражный суд к ИФНС России N 28 по г.Москве (далее- налоговый орган) о признании недействительным решения от 15.01.2016 г. N 14/1988.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 05.12.2016 Обществу отказано в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. Считает решение суда незаконным и необоснованным, поскольку суд не учел реальность проведения работ, необоснованно подтвердил правильность проведения расчетного метода, ссылается на необоснованность ссылки налогового органа на допросы нескольких физических лиц, а также необоснованное возложение судом на налогоплательщика ответственности за действия третьих лиц.

В судебное заседание не явился представитель налогового органа, располагая доказательствами его надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства, суд, с учетом мнения представителя заявителя, рассмотрел дело в порядке ст. ст. 121, 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель Заявителя доводы жалобы поддержал, просил решение отменить.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителя заявителя, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Инспекцией на основании Решения от 31.03.2015 г. N 14/982 проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов за период с 01.01.2012 г. по 31.12.2013 г.

Согласно Решению N 14/1988 от 15.01.2016 г. Обществу начислено:

-НДС в размере 12 819 321 руб., налог на прибыль организаций в размере 15 776 928 руб., пени на дату решения в размере 3 824 065 руб.;

-отказано в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по НДС за 1-3 кварталы 2012 г. на основании п. 4 ст. 109 НК РФ;

-привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания налоговых санкций в размере 4 350 667 руб.

Указанное решение было обжаловано в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по г.Москве от 04.04.2016 N 21-19/034170 в удовлетворении жалобы налогоплательщика было отказано полностью, что послужило основанием для обращения заявителя в суд.

Вопреки доводам жалобы, суд первой инстанции рассматривая спор, верно применил нормы материального и процессуального права, а также, установил обстоятельства, имеющие значение для его правильного разрешения и сделал правильный вывод об отсутствии совокупности условий, необходимых для удовлетворения заявленных в порядке гл.24 АПК РФ требований.

Поддерживая указанный вывод суда, коллегия считает необходимым отметить следующее.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в проверяемый период 2012-2013 гг. Общество имело финансово-хозяйственные взаимоотношения с ООО "РЭК" ИНН 4813011366, ООО "Маяк-Строй" ИНН 7726590708, ООО "Ремтехнология" ИНН 7727697066, ООО "ДАРБИ" ИНН 7728666367.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки в качестве документального подтверждения затрат на подрядные работы, выполненные ООО "РЭК" в 2012-2013 гг., Обществом представлены Акты выполненных работ, подписанные Заказчиком и Подрядчиком, принятые Обществом к учету. Сумму оплаты за вышеперечисленные подрядные работы, выполненные ООО "РЭК", Общество включало в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в 2012 году в размере: 36 043 446 руб. и в 2013 году в размере: 36 604 744 руб., что подтверждается карточкой бухгалтерского счета 60 (т.26 л.д.52-78).

В ходе проверки Обществом в качестве документального подтверждения затрат на подрядные работы, выполненные ООО "Маяк-Строй", были представлены Акты выполненных работ по форме КС-2, подписанные Заказчиком и Подрядчиком за 2012 год, принятые Обществом к учету. Сумму оплаты за вышеперечисленные подрядные работы, выполненные ООО "Маяк-Строй", Общество включало в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в 2012 году в размере 21 775 951 руб., что подтверждается карточкой бухгалтерского счета 60 (т.32 л.д.29-112).

В ходе проверки Предприятием, в качестве документального подтверждения затрат на подрядные работы, выполненные ООО "Ремтехнология", были представлены Акты выполненных работ по форме КС-2, подписанные Заказчиком и Подрядчиком за 2012-2013 гг., принятые Обществом к учету. Сумму оплаты за вышеперечисленные работы, выполненные ООО "Ремтехнология", ОАО ДЕЗ района Черемушки включало в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в 2012 году в размере 6 297 597 руб., в 2013 году - в размере 4 385 786 руб., что подтверждается карточкой бухгалтерского счета 60 (т.35 л.д.17-40).

В ходе проверки Предприятием, в качестве документального подтверждения затрат на подрядные работы, выполненные ООО "Дарби", были представлены Акты выполненных работ по форме КС-2, подписанные Заказчиком и Подрядчиком за 2012- 2013 гг., принятые Обществом к учету. Сумму оплаты за вышеперечисленные работы, выполненные ООО "ДАРБИ", ОАО ДЕЗ района Черемушки включало в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в 2012 году в размере 33 777 257 руб., в 2013 году в размере 662 855 руб., что подтверждается карточкой бухгалтерского счета 60 (т.34 л.д. 103-130).

В ходе проверки Предприятием, в качестве документального подтверждения затрат на подрядные работы, выполненные ООО "Дарби", представлены Акты выполненных работ по форме КС-2, подписанные Заказчиком и Подрядчиком за 2013 гг. принятые Обществом к учету. Сумму оплаты за вышеперечисленные работы, выполненные ООО "ДАРБИ", ОАО ДЕЗ района Черемушки включало в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в 2013 году в размере 27 248 266,03 руб., что подтверждается карточкой бухгалтерского счета 60 (т.27 л.д. 124-148, т.34 л.д. 1-25).

Как следует из материалов дела, в ходе проверки с целью установления реальности и полноты выполнения указанными подрядчиками работ, принятых к налоговому учету Обществом, Инспекцией проведены в порядке ст. 90 НК РФ допросы 121 физических лиц (т.20 л.д. 1-149, т.19 л.д.1- 149, т.41 л.д.1-150, т.35 л.д.1-10), зарегистрированных и фактически проживающих на территории района Черемушки г.Москвы, в качестве свидетелей на предмет выполнения работ, указанных в Актах КС-2 вышеуказанных подрядчиков.

Кроме того, по результатам проведенных Инспекцией мероприятий налогового контроля (с учетом результатов дополнительных мероприятий налогового контроля) установлено, что контрагенты Заявителя ОАО ДЕЗ района Черемушки фактически являлись фирмами-"однодневками" не уплачивающими налогов, не обладающими необходимыми производственными (техническими) мощностями, персоналом, для оказания спорных услуг в адрес Общества.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенных мероприятия налогового контроля усматриваются признаки получения ОАО ДЕЗ района Черемушки необоснованной налоговой выгоды по взаимоотношениям с ООО "РЭК" ИНН 74813011366, ООО "Ремтехнология" ИНН 7727697066, ООО "ДАРБИ" ИНН 7728666367 (в настоящее время - ООО "БИЛД"), ООО "Маяк - Строй" ИНН 7726590708, ООО "ДАРБИ" ИНН 7715942933, так как организации-контрагенты (подрядчики и субподрядчики) проверяемых организаций не являются реальными участниками предпринимательских отношений и их создание и деятельность не направлены на добросовестное участие в предпринимательской деятельности, а единственной целью их создания является оказание действующим организациям, в конкретном случае ОАО ДЕЗ района Черемушки, содействия в незаконном уменьшения расходов и увеличения налоговых вычетов, то есть получения необоснованной налоговой выгоды.

Как установлено судом, ООО "РЭК" перечислило денежные средства, полученные от ОАО ДЕЗ района Черемушки, в размере: 2012 год - 25 586 077 руб. (без НДС), 2013 год- 6 067 540 руб. (без НДС) с назначениями платежей "за содержание и ремонт жилого фонда", "за ремонтные и отделочные работы" в адрес "фирмы- однодневки" ЗАО "Ростверк", которая заведомо не могла выполнить какие- либо работы.

ООО "РЭК" перечислило денежные средства, полученные от ОАО ДЕЗ района Черемушки, в размере: 2012 год - 25 586 077 руб. (без НДС), 2013 год - 6 067 540 руб. (без НДС) с назначениями платежей "за содержание и ремонт жилого фонда", "за ремонтные и отделочные работы" в адрес "фирмы- однодневки" ООО "Промстройкомпани", которая заведомо не могла выполнить какие - либо работы.

Таким образом, суд пришел к обоснованному выводу, что факт перечисления ОАО ДЕЗ района Черемушки денежных средств в адрес ООО "РЭК", и впоследствии частично перечисленных ООО "РЭК" на расчетные счета организаций, которые заведомо не имели намерений и возможности выполнить какие- либо работы, не отвечает критериям расходов, перечисленным в ст.252 НК РФ.

Соответственно, данные расходы не могут быть отнесены ОАО ДЕЗ района Черемушки к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль. Соответственно, расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль ОАО ДЕЗ района Черемушки, завышены (т.37 л.д.15-34, л.д.105-121): В 2012 году - на 25 586 077 руб., В 2013 году - на 10 739 211 руб.

С учетом материалов дела суд установил, что ООО "Маяк- Строй" перечислило денежные средства, полученные от ОАО ДЕЗ района Черемушки, в размере: 2012 год - 7 724 068 руб. (без НДС), с назначением платежей "оплата за СМР", "аванс на выполнение работ по капитальному ремонту", в адрес "фирмы - однодневки" ООО "Стройконтракт", которая заведомо не могла выполнить какие - либо работы.

Установленный судом факт перечисления ОАО ДЕЗ района Черемушки денежных средств в адрес ООО "Маяк - Строй", и впоследствии частично перечисленных ООО "Маяк-Строй" на расчетные счета организаций, которые в силу изложенных выше фактов заведомо не имели намерений и возможности выполнить какие - либо работы, не отвечает критериям расходов, перечисленным в ст. 252 НК РФ. Соответственно, данные расходы не могут быть отнесены ОАО ДЕЗ района Черемушки к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль. Соответственно, расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль ОАО ДЕЗ района Черемушки, завышены: В 2012 году- на 10 601 517 руб.

ООО "Ремтехнология" перечислило денежные средства, полученные от ОАО ДЕЗ района Черемушки, в размере: 2012 год - 3 281 356 руб. с назначениями платежей "материалы", "оборудование", "строительные материалы", "материалы для электромонтажных и электроизмерительных работ" в адрес "фирмы- однодневки" ООО "Транском", которая заведомо не могла выполнить какие - либо работы.

Также ООО "Ремтехнология" перечислило денежные средства, полученные от ОАО ДЕЗ района Черемушки, в размере: 2012 год - 200 000 руб., 2013 год - 3 145 000 руб. с назначениями платежей "материалы для электромонтажных и электроизмерительных работ", "строительные материалы" в адрес "фирмы- однодневки" ООО "Легион", которая заведомо не могла выполнить какие - либо работы.

Таким образом, как следует из материалов дела, факт перечисления ОАО ДЕЗ района Черемушки денежных средств в адрес ООО "РЭК", и впоследствии частично перечисленных ООО "Ремтехнология" на расчетные счета организаций, которые в силу изложенных выше фактов заведомо не имели намерений и возможности выполнить какие- либо работы, не отвечает критериям расходов, перечисленным в ст.252 НК РФ.

Соответственно, данные расходы не могут быть отнесены ОАО ДЕЗ района Черемушки к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль. Соответственно, расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль ОАО ДЕЗ района Черемушки, завышены: В 2012 году - на 4 072 000 руб., В 2013 году - на 3 875 000 руб.

Судом также установлено, ООО "ДАРБИ" (ООО "БИЛД") перечислило денежные средства, полученные от ОАО ДЕЗ района Черемушки, в размере: 2012 год - 6 314 864 руб., 2013 год - 213 390 руб. с назначениями платежей "ремонт электрощитовых", "выполнение работ по приведению в порядок подъездов многоквартирных домов на территории района Черемушки", "выполнение работ по капитальному ремонту многоквартирного дома на территории района Черемушки", в адрес "фирмы- однодневки" ООО "Русинжстрой 2002", которая заведомо не могла выполнить какие - либо работы.

Как следует из материалов дела, контрагент-подрядчик ООО "ДАРБИ" (ООО "БИЛД"), частично перечисляло денежные средства, полученные от ОАО ДЕЗ района Черемушки, на счета организаций, не имеющих объективных условий для ведения предпринимательской деятельности в силу отсутствия на балансе основных средств, производственных активов, транспортных средств, технического персонала, штата сотрудников, не производивших расходы, связанные с оплатой аренды помещения, техники, коммунальных услуг, услуг связи и иных расходов, необходимых при осуществлении реальной предпринимательской деятельности, не выплачивающим заработную плату в связи с отсутствием персонала. Кроме того, лица, по данным ЕГРЮЛ числящиеся руководителями и учредителями организаций-субподрядчиков, являются массовыми учредителями и руководителями, и отрицают свою причастность к деятельности организаций, подписания от их имени каких - либо документов, финансово - хозяйственных отношений с ООО "ДАРБИ" (ООО "БИЛД") не подтверждают.

Таким образом, факт перечисления ОАО ДЕЗ района Черемушки денежных средств в адрес ООО "БИЛД" (ранее- ООО "ДАРБИ"), и впоследствии частично перечисленные ООО "ДАРБИ" (ООО "БИЛД") на расчетные счета организаций, которые в силу изложенных выше фактов заведомо не имели намерений и возможности выполнить какие - либо работы, не отвечает критериям расходов, перечисленным в ст. 252 НК РФ. Соответственно, данные расходы не могут быть отнесены ОАО ДЕЗ района Черемушки к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль. Соответственно, расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль ОАО ДЕЗ района Черемушки, завышены: В 2012 году - на 11 355 330 руб., В 2013 году - на 684 585 руб.

Таким образом, судом установлен факт перечисления ОАО ДЕЗ района Черемушки денежных средств в адрес ООО "ДАРБИ" и впоследствии частично перечисленных подрядчиком на расчетный счет организации-субподрядчика, который в силу изложенных выше фактов заведомо не имел намерений и возможности выполнить какие - либо работы, не отвечает критериям расходов, перечисленным в ст. 252 НК РФ. Соответственно, данные расходы не могут быть отнесены ОАО ДЕЗ района Черемушки к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль.

Соответственно, расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль ОАО ДЕЗ района Черемушки, завышены в 2013 году- на 11 970 925 руб.

Факты, установленные из анализа банковских выписок расчетных счетов ООО "РЭК" ИНН 74813011366, ООО "Маяк-Строй" ИНН 7726590708, ООО "Ремтехнология" ИНН 7727697066, ООО "ДАРБИ" ИНН 7728666367 (ООО "БИЛД"), ООО "ДАРБИ" ИНН 7715942933, а также лиц, привлеченных в качестве "субподрядчиков" ОАО ДЕЗ района Черемушки, осуществляющих техническое, санитарное обслуживание и текущий ремонт жилого и нежилого фонда в 2012-2013 гг. в районе Черемушки г.Москвы, свидетельствуют о выводе денежных средств, поступивших от ОАО ДЕЗ района Черемушки, из налогооблагаемого оборота финансово-экономической деятельности, в части направленных на расчетные счета организаций, обладающих всеми признаками "фирм- однодневок", никогда не осуществляющих никакой деятельности, не уплачивающих налоги или уплачивающих минимальные налоговые платежи, не имеющие штата сотрудников - формально названных субподрядчиками.

Общество считает существенным нарушением процедуры рассмотрения материалов проверки влекущим его отмену в силу пункта 14 статьи 101 НК РФ отсутствие ознакомления с материалами проверки в порядке пункта 3.1 статьи 100 НК РФ ввиду не приложения к акту выездной проверки документов подтверждающих описанные в нем нарушения.

В соответствии с пунктом 14 статьи 101 НК РФ нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки (обеспечение возможности налогоплательщика участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки и представлять объяснения) является безусловным основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Иные нарушения процедуры рассмотрения материалов проверки, а также несоблюдение должностными лицами налогового органа требований НК РФ могут являться основанием для отмены решения по налоговой проверке, только если такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем) неправомерного решения.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки в отношении налогоплательщика составлен Акт выездной налоговой проверки от 27.11.2015 г. N 14/1336. Акт N 14/1336 от 27.11.2015 г. и расчет пеней вручены уполномоченному представителю Предприятия 01.12.2015 г. Материалы проверки в виде приложений на 793 л. и на диске DVD-R, оформленные описью к акту, вручены уполномоченному представителю Предприятия по доверенности 01.12.2015 г., что подтверждается его подписью о получении документов.

К Акту N 14/1336 от 27.11.2015 г. были приложены материалы проверки, включая копии банковских выписок, повесток, протоколов допросов, сопроводительных писем в отношении подрядных и субподрядных организаций, налоговая отчетность по контрагентам, выписок из ЕГРЮЛ контрагентов.

Таким образом, довод Заявителя о непредставлении Инспекцией материалов проверки является необоснованным.

В связи с допущенной опечаткой в тексте Решения N 15-12/1991 от 15.01.2016 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушение налогоплательщику вручено письмо Инспекции (исх. N 14-07/007821 от 10.03.2016 г.), в соответствии с которым в Описательную часть Решения N 14/1988 от 15.01.2016 г. вносятся соответствующие изменения. Внесенные в вышеуказанное Решение изменения и дополнения не ухудшают положения налогоплательщика и не противоречат НК РФ.

Учитывая изложенное, суд считает, что приведенные обществом нарушения не являются существенными нарушениями процедуры рассмотрения материалов проверки, а также, не являются иными нарушениями, которые могли бы привести к принятию неправомерного решения, в связи с чем, основания для признания оспариваемого решения незаконным и отмены по пункту 14 статьи 101 НК РФ, не имеется.

Кроме того, объяснения физических лиц, являющихся по документам учредителями и руководителями, не имеющих отношения к учреждению и финансово-хозяйственной деятельности обществ- контрагентов налогоплательщика, в совокупности с иными собранными доказательствами, в данном случае, являются достаточными и допустимыми доказательствами получения необоснованной налоговой выгоды.

Таким образом, исследовав повторно, в совокупности доказательства по делу, с учетом требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает правомерным вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных первоначально требований.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта отсутствуют.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, получили надлежащую правовую оценку в обжалуемом решении суда, которую поддерживает апелляционный суд.

Иное толкование норм права и оценка имеющихся в материалах дела доказательств, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают правильные выводы суда.

Срок на обращение в суд, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ, заявителем не пропущен. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

Расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со ст.110 АПК РФ и подлежат отнесению на подателя жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 05.12.2016 по делу N А40-144858/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Попов

Судьи

Д.Е. Лепихин М.В. Кочешкова