Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2017 г. N 18АП-7343/17

г. Челябинск

10 июля 2017 г.

Дело N А47-9412/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2017 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Матвеевой С.В.,

судей Забутыриной Л.В., Сотниковой О.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Седухиной И.Л.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кручинина Алексея Михайловича на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 23.05.2017 по делу А47-9412/2010 (судья Ананьева Н.А.).

В заседании принял участие представитель Кручинина Алексея Михайловича - Баранова О.С. (доверенность от 12.07.2016).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 24.01.2013 общество с ограниченной ответственностью "Черёмушки" (ОГРН 1075658005609, ИНН 5612061841, далее - ООО "Черёмушки", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства.

Определением от 04.12.2013 конкурсным управляющим должника утверждена Попова Наталья Васильевна (далее - Попова Н.В.).

Определением суда от 02.02.2015 производство по делу о банкротстве ООО "Черёмушки" приостановлено до рассмотрения заявления конкурсного управляющего должника о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности.

Определением суда от 20.12.2016 арбитражный управляющий Попова Н.В. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника; назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего должника, которое впоследствии откладывалось.

Кручинин А.М., являясь кредитором по делу о банкротстве, 21.02.2017 обратился в арбитражный суд с заявлением, в котором просил признать решение собрания конкурсных кредиторов ООО "Черёмушки" от 09.02.2017 о выборе конкурсным управляющим Муртазина Романа Нуртаевича, являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство", недействительным на основании пункта 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", так как на собрании кредиторов 09.02.2017 было принято решение об избрании Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должника, а не кандидатуры Муртазина Р.Н.

Определением суда от 22.02.2017 заявление Кручинина А.М. принято судом к производству.

При рассмотрении дела судом установлено, что в соответствии с определением суда от 13.02.2017 в рамках дела о банкротстве ООО "Черёмушки" было отложено рассмотрение вопроса об утверждении конкурсного управляющего должника, Кручининым А.М. были заявлены возражения в отношении утверждения конкурсным управляющим должника ООО "Черёмушки" Муртазина Р.Н., так как на собрании кредиторов 09.02.2017 было принято решение об избрании Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" в качестве саморегулируемой организации из числа членов которой, должен быть утвержден конкурсный управляющий должника, а не кандидатуры Муртазина Р.Н.

Определением суда от 09.03.2017 в одно производство для совместного рассмотрения объединены заявление Кручинина А.М. о признании решения собрания кредиторов ООО "Черёмушки" от 09.02.2017 недействительным и вопрос об утверждении конкурсного управляющего ООО "Черёмушки".

Определением суда от 13.03.2017 (резолютивная часть от 09.03.2017) решение собрания кредиторов ООО "Черёмушки" от 09.02.2017 о выборе конкурсным управляющим должника Муртазина Р.Н., являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство", признано недействительным; в утверждении конкурсным управляющим ООО "Черёмушки" Муртазина Р.Н. отказано; судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего должника назначено на 24.04.2017.

Определением суда от 24.04.2017 назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса о возобновлении производства по делу о банкротстве ООО "Черёмушки".

Конкурсным кредитором Мощенко А.А. 20.04.2017 было инициировано проведение собрания кредиторов ООО "Черёмушки" на котором было принято решение об избрании в качестве конкурсного управляющего ООО "Черёмушки" Муртазина Р.Н.

Кручинин А.М. 28.04.2017 обратился в арбитражный суд с заявлением, в котором просит признать решение собрания конкурсных кредиторов ООО "Черёмушки" от 20.04.2017 о выборе конкурсным управляющим должника Муртазина Р.Н. недействительным.

Определением суда от 28.04.2017 заявление Кручинина А.М. о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Черёмушки" от 20.04.2017 назначено на 16.05.2017.

Определением суда от 16.05.2017 для совместного рассмотрения объединены вопросы: об утверждении конкурсного управляющего должника; о возобновлении производства по делу о банкротстве ООО "Черёмушки"; заявление Кручинина А.М. о признании собрания кредиторов от 20.04.2017 и решения собрания кредиторов ООО "Черёмушки" от 20.04.2017 недействительными.

Определением суда от 16.05.2017 производство по делу о банкротстве ООО "Черёмушки" возобновлено.

В ходе судебного разбирательства Кручинин А.М. заявил ходатайство о прекращении производства по делу о банкротстве должника на основании пункта 9 статьи 45 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 23.05.2017 (резолютивная часть от 16.05.2017) в удовлетворении заявления Кручинина А.М. о признании собрания кредиторов и решения собрания кредиторов должника от 20.04.2017 недействительными отказано. Конкурсным управляющим ООО "Черёмушки" утвержден Муртазин Р.Н. В удовлетворении ходатайства Кручинина А.М. о прекращении производства по делу о банкротстве должника отказано.

С определением суда от 23.05.2017 не согласился Кручинин А.М. и обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит судебный акт отменить.

Кручинин А.М. указывает на то, что судом было предложено провести повторное собрание кредиторов ООО "Черёмушки", 10.04.2017 получено уведомление от конкурсного кредитора Мощенко А.А. о созыве собрания на 19.04.2017, собрание кредиторов от 19.04.2017 не состоялось, поскольку Мощенко А.А. не явился. Собрание состоялось 20.04.2017, однако, заявитель и Росреестр надлежащим образом не были извещены о проведении указанного собрания кредиторов. Судом первой инстанции было правильно установлено, что Кручинин А.М. и уполномоченный орган не были уведомлены о собрании, между тем, неправомерно отказано в признании принятого на нем решения недействительным. Арбитражный управляющий Муртазин Р.Н. неоднократно привлекался к административной ответственности, был отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании определения суда от 07.10.2015 по делу N А47-8770/2014, что свидетельствует о наличии сомнений в профессионализме арбитражного управляющего. Суд первой инстанции также необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о прекращении производства по делу на основании пункта 9 статьи 45 Закона о банкротстве.

До начала судебного заседания Мощенко А.А. направил в суд апелляционной инстанции посредством системы "Мой арбитр" отзыв (рег.N 24213 от 27.06.2017), который протокольным определением суда в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщен к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены посредством почтовых отправлений, а также путем размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании представитель Кручинина А.М. доводы апелляционной жалобы поддержал.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением суда от 20.12.2016 арбитражный управляющий Попова Н.В. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Кредитором Мощенко А.А. было инициировано проведение собрания кредиторов должника, в адрес Кручинина А.М. направлено уведомление о проведении собрания 19.04.2017. В указанную дату собрание кредиторов не состоялось.

20.04.2017 состоялось собрание кредиторов ООО "Черёмушки", в котором принял участие Мощенко А.А., обладающий 66,63% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов должника, включенных в реестр требований кредиторов.

В повестку дня собрания кредиторов от 20.04.2017 включен следующий вопрос:

1. О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих и кандидатуры конкурсного управляющего.

По результатам голосования собранием кредиторов должника принято решение об избрании в качестве конкурсного управляющего предприятия должника Муртазина Р.Н., являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство".

Кручинин А.М. не согласился с принятым решением собрания кредиторов по указанной повестке дня, обратился в суд с настоящим заявлением.

В обоснование заявленного требования Кручинин А.М. указывал, что собрание кредиторов, назначенное на 19.04.2017 по инициативе Мощенко А.А., не состоялось в связи с отсутствием указанного кредитора. Уведомление о проведении собрания 20.04.2017 Кручинин А.М. не получал.

В ходе судебного разбирательства Кручинин А.М. заявил ходатайство о прекращении производства по делу в связи с отсутствием конкурсного управляющего и истечением трехмесячного срока.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления Кручинина А.М. о признании собрания кредиторов и решения собрания кредиторов должника от 20.04.2017 недействительным, указал на отсутствие нарушения его прав в связи с тем, что количества его голосов не достаточно для принятии иного решения; на основании решения собрания кредиторов от 20.04.2017 конкурсным управляющим должника утвержден Муртазин Р.Н.; в удовлетворении ходатайства о прекращении производства по делу о банкротстве должника отказано.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Заявитель, обращаясь в суд с требованием о признании недействительными решений, принятых собранием кредиторов, должен доказать факт принятия оспариваемых решений с нарушением установленного порядка, факт нарушения оспариваемыми решениями прав и законных интересов заявителя либо факт принятия решений с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Из пунктов 1 и 2 статьи 15 Закона о банкротстве следует, что решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Оспариваемое решение собрания кредиторов в силу статьей 12, 15, 45 Закона о банкротстве отнесено к компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона о банкротстве, для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.

Сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в ЕФРСБ в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов (п. 4 ст. 13 Закона о банкротстве).

В собрании кредиторов, состоявшемся 20.04.2017, принял участие кредитор, обладающий 66,63% от числа кредиторов, включенных в реестр, таким образом, собрание является правомочным.

Между тем, судом первой инстанции установлено, что уведомление от 05.04.2017 о проведении 20.04.2017 собрания кредиторов ООО "Черемушки" было направлено Мощенко А.А. кредитору Кручинину А.М. по почте заказным письмом с уведомлением о вручении и получено последним 10.04.2017. В Росреестр уведомление представлено 05.04.2017.

В арбитражный суд уведомление о собрании кредиторов Мощенко А.А. в сроки, установленные законом, не представил, представил 21.04.2017 вместе с протоколом собрания кредиторов от 20.04.2017.

Кручининым А.М. представлено подлинное уведомление б/д о собрании кредиторов ООО "Черемушки", назначенном на 19.04.2017, и опись вложений от 05.04.2017.

Из Росреестра в суд и Кручинину А.М. представлена копия уведомления б/д принятая 06.04.2017, о назначении собрания кредиторов на 19.04.2017.

Принимая во внимание, что в арбитражный суд уведомление о проведении собрания кредиторов 20.04.2017 заблаговременно не представлялось, учитывая факт представления в Росреестр 5-6.04.2017 двух уведомлений различного содержания, отсутствие доказательств, безусловно свидетельствующих о том, что Кручининым А.М. было получено уведомление о проведении собрания кредиторов 20.04.2017, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в материалы дела не представлено надлежащих доказательств, достоверно свидетельствующих о том, что Кручинин А.М. был надлежаще, заблаговременно уведомлен о дате, времени проведения, а также о повестке дня собрания 20.04.2017.

Принимая во внимание, что у должника имеется только два кредитора, усматривается несовпадение позиций указанных кредиторов по всем вопросам, возникающим на протяжении всего рассмотрения дела о банкротстве должника, в то м числе и по кандидатуре арбитражного управляющего, отсутствуют разумные объяснения со стороны Мощенко А.А, по поводу направления уведомлений о собраниях 19.04.2017 и 20.04.2017, а также в связи с чем не состоялось собрание 19.04.2017, апелляционная коллегия усматривает в действиях кредитора Мощенко А.А. недобросовестное по отношению к другому кредитору поведение, выразившееся в направлении уведомления о собрании на иную дату, ненадлежащем уведомлении о собрании, состоявшемся 20.04.2017, в связи с чем суд полагает неизвещение о собрании Кручинина А.М. существенным нарушением порядка созыва и проведения собрания, в связи с чем были нарушены права и законные интересы кредитора, связанные с участием в собрании, представлением кандидатуры арбитражного управляющего, голосованием на собрании кредиторов.

Учитывая изложенное, вывод суда о том, что решение собрания кредиторов от 20.04.2017 признанию недействительным не подлежит, нельзя признать обоснованным.

При таких обстоятельствах апелляционная коллегия полагает определение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявления Кручинина А.М. о признании недействительным решения собрания кредиторов от 20.04.2017 об избрании в качестве конкурсного управляющего предприятия должника Муртазина Р.Н., являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство" подлежащим отмене, заявление кредитора в указанной части подлежит удовлетворению.

Заявление в части признания недействительным собрания кредиторов от 20.04.2017 не является самостоятельным, по существу также направлено на признание недействительным принятого на собрании решения. Действующим законодательство не предусмотрена возможность признания недействительным собрания кредиторов. При указанных обстоятельствах в удовлетворении заявления в указанной части правомерно отказано судом первой инстанции.

В соответствии с пунктами 1, 5 статьи 45 Закона о банкротстве, не позднее чем в течение девяти дней с даты получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих направляет в арбитражный суд, заявителю (собранию кредиторов или представителю собрания кредиторов) и должнику информацию о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, способом, обеспечивающим доставку в течение пяти дней с даты направления, либо представляет кандидатуру арбитражного управляющего, а также при необходимости информацию о наличии допуска арбитражного управляющего к государственной тайне.

По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным пунктами 2 - 4 статьи 20 (в том числе требованиям, установленным саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в качестве условий членства в ней) и статьей 20.2 настоящего Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Ассоциацией "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство" представлена информация о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Муртазина Р.Н. требованиям, предусмотренным Законом о банкротстве, на основании решения собрания кредиторов от 20.04.2017 судом утверждена указанная кандидатура в качестве конкурсного управляющего должника.

Между тем, принимая во внимание то обстоятельство, что избрание кандидатуры арбитражного управляющего относится к компетенции собрания кредиторов, судом апелляционной инстанции решение собрания кредиторов от 20.04.2017 об избрании в качестве конкурсного управляющего предприятия должника Муртазина Р.Н., являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство" признано недействительным, то оснований для утверждения Муртазина Р.Н. конкурсным управляющим должника не имеется, в связи с чем определение суда первой инстанции в указанной части также подлежит отмене.

В силу пункта 9 статьи 45 Закона о банкротстве, в случае, если кандидатура арбитражного управляющего не представлена в течение трех месяцев с даты, когда арбитражный управляющий в соответствии с настоящим Федеральным законом должен быть утвержден, арбитражный суд прекращает производство по делу.

В удовлетворении ходатайства кредитора Кручинина А.М. о прекращении производства по делу о банкротстве ООО "Черемушки" правомерно отказано судом первой инстанции, так как собранием кредиторов предпринимаются меры для избрания кандидатуры арбитражного управляющего, у одного из кредиторов не утрачен интерес к делу о банкротстве.

Несогласие одного из кредиторов с кандидатурами, избираемыми кредитором, обладающим большинством голосов на собрании кредиторов, само по себе не свидетельствует о невозможности выбора кандидатуры арбитражного управляющего в случае соблюдения процедуры созыва и проведения собрания кредиторов, что свидетельствует об отсутствии оснований для прекращения производства по делу о банкротстве в соответствии с пунктом 9 статьи 45 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции в указанной части отмене не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта по части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 23.05.2017 по делу А47-9412/2010 отменить в части отказа в удовлетворении заявления о признании недействительными собрания кредиторов от 20.04.2017 и решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Черемушки" от 20.04.2017; утверждения конкурсным управляющим Муртазина Романа Нуртаевича являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство", апелляционную жалобу Кручинина Алексея Михайловича удовлетворить частично.

Заявление Кручинина Алексея Михайловича удовлетворить частично.

Признать недействительным решение собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Черемушки" от 20.04.2017 об избрании в качестве конкурсного управляющего предприятия должника общества с ограниченной ответственностью "Черемушки" Муртазина Романа Нуртаевича, являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство".

В утверждении конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Черемушки" Муртазина Романа Нуртаевича, являющегося членом Ассоциации "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство" отказать.

В остальной части определение Арбитражного суда Оренбургской области от 23.05.2017 по делу А47-9412/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу Кручинина Алексея Михайловича - без удовлетворения.

Постановление в части отказа в утверждении конкурсного управляющего и отказа в прекращении производства по делу о банкротстве может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.В. Матвеева

Судьи

Л.В. Забутырина О.В. Сотникова