Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2017 г. N 13АП-34345/16

Требование: о взыскании долга по договору возмездного оказания услуг по уплате налогов

Вывод суда: решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Санкт-Петербург

27 февраля 2017 г.

Дело N А42-1231/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 февраля 2017 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Лущаева С.В.

судей Горбачевой О.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Николаевым И.И.

при участии:

от налогового органа: Минеева А.А. - доверенность от 16.01.2017;

Черненко Н.В. - доверенность от 19.12.2016;

от ООО "Северное сияние": не явился, извещен;

от ООО "Модуль": не явился, извещен;

от третьего лица ООО "Северное сияние": не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-34345/2016, 13АП-34344/2016) ООО "Модуль" и ООО "Северное сияние" на решение Арбитражного суда Мурманской области от 08.11.2016 по делу N А42-1231/2016 (судья Суховерхова Е.В.), принятое

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 8 по Мурманской области

к ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль" (ИНН 5103300365)

третье лицо: ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440)

о взыскании

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 8 по Мурманской области (далее - заявитель, налоговый орган, Инспекция) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением, с учетом уточнения, о взыскании с ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) денежных средств в размере 656 052 руб. 21 коп. (1 950 214 руб. 67 коп. * 33,64 %), о взыскании с ООО "Модуль" (ИНН 5103300365) денежных средств в размере 1 294 162 руб. 46 коп. (1 950 214 руб. 67 коп. * 66,36 %), поступивших на их расчетные счета в качестве выручки за оказанные услуги.

К участию в деле в качестве третьего лица было привлечено ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440).

Решением суда от 08.11.2016 требования Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 8 по Мурманской области удовлетворены.

В апелляционных жалобах ООО "Северное сияние" и ООО "Модуль" просят решение суда отменить.

Представители ответчиков и третьего лица в судебное заседание не явились.

В судебном заседании представители налогового органа возражали против удовлетворения апелляционных жалоб по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты по всем налогам и сборам за период с 01.01.2011 по 31.12.2013.

По итогам проверки Инспекцией вынесено решение от 31.10.2014 N 23 о привлечении ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) к ответственности за совершение налогового правонарушения. Налогоплательщику доначислены налоги, пени и штрафы в общей сумме 3 009 101 руб. 67 коп.

На основании вынесенного решения в адрес ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) 16.01.2015 выставлено требование об уплате налога, пени и штрафа N 52 со сроком исполнения в добровольном порядке до 05.02.2015.

В связи с неисполнением налогоплательщиком указанного требования налоговым органом в соответствии со статьей 46 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) вынесено решение от 06.02.2015 N 74 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств, а также электронных денежных средств на счетах в банках.

06.02.2015 Инспекцией принято решение N 70 о приостановлении расходных операций по счетам ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440).

17.02.2015 Инспекцией в соответствии со статьей 47 НК РФ вынесено решение N 35 и постановление N 35 о взыскании налога, сбора, пени и штрафа за счет имущества налогоплательщика.

В связи с неисполнением налогоплательщиком обязанности по уплате доначисленных сумм налога, пеней и штрафа, исчерпанием процедур принудительного взыскания задолженности в бесспорном порядке, а также установив факт перечисления выручки, причитающейся ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440), на расчетные счета ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль", Инспекция обратилась с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Согласно подпункту 14 пункта 1 статьи 31 НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в арбитражные суды иски (заявления) о взыскании недоимки, пеней и штрафов за налоговые правонарушения в случаях, предусмотренных НК РФ.

Пунктами 1 и 2 статьи 45 НК РФ определено, что налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном НК РФ (статьи 46 и 47 НК РФ).

Взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев:

за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий);

за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий) (абзац 2 и 3 подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ).

Если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что выручка за реализуемые товары (работы, услуги) поступает на счета нескольких организаций или если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества нескольким основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), взыскание недоимки производится с соответствующих организаций пропорционально доле поступившей им выручки за реализуемые товары (работы, услуги), доле переданных денежных средств, стоимости иного имущества (абзац 6 подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ).

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка (абзац 8 подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ).

Следовательно, взыскание задолженности не с самого налогоплательщика -должника, а с его зависимого лица, возможно только в судебном порядке и при доказанности совокупности следующих условий: если исчерпаны процедуры принудительного взыскания недоимки с самого налогоплательщика в бесспорном порядке; если доказан как факт взаимозависимости, так и факт передачи денежных средств и иного имущества от налогоплательщика зависимому лицу.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к выводу о наличии вышеуказанных обстоятельств.

В апелляционных жалобах ответчики указывают, что Общества имеют разных учредителей. Нахождение Зайцевой Е.С. и Зайцева И.В. в брачно-семейных отношениях не свидетельствует о взаимозависимости организаций, не оказывает влияние на хозяйственную деятельность организаций. Соответствующие обстоятельства заключения договоров связаны с обычной хозяйственной деятельностью в соответствующей сфере. По мнению Обществ, основания для признания организаций взаимозависимыми отсутствуют. Кроме того, ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) находится в процедуре банкротства, обладает недвижимым имуществом и может самостоятельно исполнить свою обязанность по уплате налогов. В жалобах также указано на ошибочное определение судом размера требований налогового органа в рамках дела о банкротстве ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440).

Апелляционная инстанция не может принять данные доводы ответчиков исходя и следующего.

Как правильно установил суд первой инстанции, 31.10.2014 налоговым органом по результатам проведения выездной налоговой проверки вынесено решение N 23 о привлечении ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) к ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанное решение вручено генеральному директору Петухову А.В. 11.11.2014.

В период проведения налоговой проверки ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440), учредителем которого является Зайцева Елена Сергеевна, было создано ООО "Модуль" (13.08.2014), а после получения копии решения налогового органа - ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) (27.11.2014) с долей Зайцева Игоря Владимировича в уставном капитале каждого общества в размере 60 %.

Как следует из материалов дела, ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) зарегистрировано 21.10.2009 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 8 по Мурманской области, адрес места нахождения: ул. Комсомольская, д. 10А, г. Кировск, Мурманская область.

Согласно представленной в материалы дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, учредителями (участниками) ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) являются Зайцева Елена Сергеевна с 18.04.2013 с долей в уставном капитале 50 %, Петухов Александр Васильевич с 18.04.2013 с долей в уставном капитале 30 % и Хисматуллина Наталья Христофоровна с 16.12.2011 с долей в уставном капитале 20 %.

ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) зарегистрировано 27.11.2014 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 8 по Мурманской области, адрес места нахождения: ул. Лабунцова, 5Б, г. Кировск, Мурманская область.

Согласно представленной в материалы дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, учредителями (участниками) ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) являются Данькина Ирина Геннадьевна с 27.11.2014 с долей в уставном капитале 40 % и Зайцев Игорь Владимирович с 27.11.2014 с долей в уставном капитале 60 %. Лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485), с 27.11.2014 является генеральный директор Зайцев Игорь Владимирович на основании решения собрания учредителей (протокол N 1 от 14.11.2014).

ООО "Модуль" зарегистрировано 13.08.2014 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 8 по Мурманской области, адрес места нахождения: ул. Лабунцова, 5Б, г. Кировск, Мурманская область.

Согласно представленной в материалы дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, учредителями (участниками) ООО "Модуль" являются Зайцев Игорь Владимирович с долей в уставном капитале 60 % и Рябова Юлия Васильевна с долей в уставном капитале 40 %.

В соответствии с протоколом собрания учредителей "Северное сияние" (ИНН 5103065440) от 02.02.2015 N 10 Зайцевой Е.С. и Петуховым А.В. принято решение о ликвидации в связи с невозможностью продолжения хозяйственной деятельности предприятия.

В данном случае при оценке обстоятельств спора, судом принято во внимание, что налогоплательщиком не приведено объективных причин прекращения деятельности ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) и расторжения договоров, ранее действующих с ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) (экономическая ситуация, наличие неоплаченных долгов, нерентабельность и так далее). При этом, учредителями принимается решение о создании организации с аналогичным названием, заключаются аналогичные договоры с теми же контрагентами на оказание аналогичных услуг.

ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) документально не подтверждены факты, свидетельствующие о поиске кандидатуры генерального директора, обращения в центр занятости населения, средства массовой информации, в связи с чем довод относительно невозможности подбора подходящей кандидатуры на должность генерального директора является голословным и не подтвержден материалами дела.

Судом установлено, что Зайцева Елена Сергеевна (участник ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) и Зайцев Игорь Владимирович (участник ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и участник ООО "Модуль") состоят в брачно-семейных отношениях (ведут совместное хозяйство, зарегистрированы по одному адресу проживания, имеют общих несовершеннолетних детей).

ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440), ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль" имеют тождественные виды деятельности.

ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль", заключив с декабря 2014 года по январь 2015 года новые договоры, фактически стали работать с контрагентами ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440): ООО "Партнер плюс"; ТСЖ "Улица Солнечная"; ТСЖ "Проспект"; ТСЖ "Улица Комсомольская".

Перезаключение ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль" договоров с контрагентами налогоплательщика подтверждается письмами контрагентов, которые подтвердили расторжение договоров с ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) и перезаключение договоров в тот же день с ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль".

Также в соответствии со справками по форме 2-НДФЛ из 140 работников ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) в 2014 году, 50 работников в 2015 году стали сотрудниками ООО "Модуль", а 35 работников - сотрудниками ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485).

Исходя из анализа выписок с расчетных счетов ответчиков установлено, что на расчетный счет ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) за период с 26.12.2014 по 18.02.2016 поступило - 16 340 413 руб. 05 коп., в том числе денежных средств в качестве выручки за оказанные услуги организациям, перечислявшим до этого выручку на счет ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) в размере 14 769 499 руб. 93 коп. (ООО "Партнер плюс", ТСЖ "Улица солнечная", ТСЖ "Проспект", ТСЖ "Улица Комсомольская", Филиал ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Мурманской области в городах Кировске, Апатиты и Ковдорском районе", ГОАУСОН "Кировский ПНИ", ООО "Партнер").

За период с 13.01.2015 по 17.02.2016 на счет ООО "Модуль" поступило 38081592 руб. 29 коп., в том числе денежных средств в качестве выручки за оказанные услуги организациям, перечислявшим до этого выручку на счет ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) в размере 29 136 907 руб. 58 коп. (ООО "Партнер плюс", ТСЖ "Улица солнечная", ТСЖ "Проспект", ТСЖ "Улица Комсомольская", ГОАУСОН "Кировский ПНИ", ООО "Партнер").

Кроме того, во время осуществления своей деятельности ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) были заключены договоры: с ЗАО "Гелан-3" - договор на обслуживание на АЗС; с ОАО "Северсталь дистрибуция" - договор поставки; с ИП Бородин Ю.В. - договор купли продажи; производилась закупка товара у ООО "Транссталь" на основании выставленных счетов-фактур.

ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) заключены аналогичные договоры с теми же контрагентами, а также производится закупка товара у ООО "Транссталь" на основании выставленных счетов-фактур.

Судом также установлено, что 17.09.2014 между ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) и ООО "Модуль" заключен договор купли-продажи нежилого помещения.

Вступившим в законную силу определением суда от 29.06.2016 по делу N А42-8286/2015 (1н) указанный договор признан недействительным. Судом по делу N А42-8286/2015 (1н) установлено, что указанная в договоре стоимость имущества является существенно заниженной.

В силу части 1 статьи 64 и статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется статьями 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для взыскания с взаимозависимых организаций (ООО "Северное сияние" ((ИНН 5103300485) и ООО "Модуль") недоимки, числящейся за ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440), пропорционально доле поступившей им выручки за работы и услуги.

Возражения ответчиков получили надлежащую оценку суда первой инстанции.

Из совокупности доказательств и установленных обстоятельств следует, что семейные отношения между Зайцевой Е.С. и Зайцевым И.В. оказывают влияние на хозяйственно-экономическую деятельность организаций.

Заключение ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль" договоров также с иными контрагентами не опровергает факта продолжения взаимоотношений с контрагентами ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440). Кроме того, при расчете выручки, поступившей на расчетные счета ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль", налоговым органом приняты к учету лишь те денежные средства, которые поступили от прежних контрагентов ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440).

Отличие штатных расписаний, отсутствие оформленного перевода, наличие заявлений о приеме на работу не опровергают факта смены в 2014-2015 гг. места работы с ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) на ООО "Северное сияние" (ИНН 5103300485) и ООО "Модуль" 85 сотрудников, что составляет большую часть штата ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440).

Наличие у налогоплательщика действующего расчетного счета не является препятствием для осуществления налоговым органом полномочий, предоставленных ему подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, а денежные средства поступают на расчетный счет ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) лишь в счет удержаний по исполнительным документам.

В период принятия налоговым органом мер бесспорного взыскания в порядке статей 46 и 47 НК РФ (февраль 2015 года), также как и в момент обращения налогового органа в суд с настоящим заявлением (03.03.2016), нежилое помещение, общей площадью 1154,8 кв.м., расположенное по адресу: ул. Комсомольская, д. 10а, г. Кировск, Мурманская область, являлось собственностью ООО "Модуль". Таким образом, налоговый орган был лишен возможности взыскать доначисленную сумму налогов, пени и штрафа за счет имущества ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440).

Также налоговый орган вправе обращаться в суд с требованием о принудительном взыскании задолженности в порядке подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ независимо от рассмотрения арбитражного дела о признании должника банкротом.

В случае удовлетворения требований по настоящему делу сумма задолженности подлежит исключению из реестра кредиторов по делу о банкротстве ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440). В случае удовлетворения требований налогового органа в рамках дела о банкротстве ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) задолженность, взысканная в рамках настоящего спора, также будет считаться погашенной.

Арбитражным судом Мурманской области в реестр требований кредиторов по делу N А42-8286/2015 о признании ООО "Северное сияние" (ИНН 5103065440) банкротом включены требования ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России N 8 по Мурманской области всего в размере 4 834 504 руб. 74 коп. В том числе 3518140 руб. 31 коп. на основании решения Арбитражного суда Мурманской области о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства от 05.11.2015 и 1316364 руб. 43 коп. на основании определения Арбитражного суда Мурманской области от 19.02.2016.

Из пояснений Инспекции следует, что сумма недоимки в размере 1 738 956 руб. (НДФЛ) и 211 258 руб. 67 коп. (пени) включена в реестр требований кредиторов на основании решения Арбитражного суда Мурманской области по делу N А42-8286/2015 о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства от 05.11.2015.

Таким образом, приведенные в апелляционных жалобах доводы не опровергают выводов суда.

Учитывая, что при рассмотрении дела суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства, всесторонне и полно исследовав представленные сторонами доказательства, не допустил нарушений норм материального права и процессуального права, апелляционная инстанция не находит оснований для отмены судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 08.11.2016 по делу N А42-1231/2016 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.В. Лущаев

Судьи

О.В. Горбачева Л.П. Загараева