Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2017 г. N 15АП-20642/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 1 июня 2017 г. N Ф08-3359/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

16 февраля 2017 г.

дело N А32-37399/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 февраля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Смотровой Н.Н., Филимоновой С.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Н.П. Струкачевой,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Жилищно-строительного кооператива "Русь" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2016 по делу N А32-37399/2016, принятое судьей Меньшиковой О.И., по заявлению Жилищно-строительного кооператива "Русь" к Департаменту по надзору в строительной сфере Краснодарского края о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Жилищно-строительный кооператив "Русь" (далее - заявитель, кооператив, ЖСК "Русь") обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края (далее - департамент, административный орган) от 04.10.2016 N 14-Ю-509с о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 500 000 (Пятьсот тысяч) рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2016 постановление признано незаконным и отменено. Решение мотивировано тем, что фактически разрешение на строительство объекта капитального строительства "Многоквартирный жилой дом" (по факту 7 этажей), расположенного по адресу:

г. Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, кадастровый номер участка 23:49:0203005:25,- отсутствует, вместе с тем, телеграмма о вызове для дачи объяснений и составления протокола об административном правонарушении ЖСК "Русь" от 12.09.2016 N 69.14-4517/16-05 вручена председателю ЖСК "Русь" 15.09.2016, то есть после составления протокола об административном правонарушении от 14.09.2016 N 14-463Ц-Ю-531-ЕС. Таким образом, на момент составления протокола у административного органа отсутствовали сведения о надлежащем извещении кооператива о месте и времени составления протокола, что в силу пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" является самостоятельным основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого кооперативом постановления.

Не согласившись с принятым судебным актом, Жилищно-строительный кооператив "Русь" обратился в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит исключить из мотивировочной части решения суда вывод о том, что строительство объекта осуществляется без разрешения на строительство. В обоснование апелляционной жалобы кооператив ссылается на то, что на момент проведения проверки возведено не семь полных этажей, а только выполнено устройство несущих и ограждающих конструкций седьмого этажа, также проверкой установлено, что строительно-монтажные работы приостановлены и на момент проверки не велись.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу департамент просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В канцелярию Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края и ЖСК "Русь" поступили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие представителей.

Суд удовлетворил ходатайства Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края и ЖСК "Русь" о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей.

В судебном заседании определением председателя судебного состава от 13.02.2017 в порядке ст. 18 АПК РФ в составе суда произведена замена судьи Сурмаляна Г.А., в связи с нахождением в очередном трудовом отпуске, на судью Смотрову Н.Н., в связи с чем рассмотрение дела производится с самого начала.

В судебное заседание участвующие в деле лица представителей не направили, о месте и времени заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Жилищно-строительный кооператив "Русь" зарегистрирован в качестве юридического лица за ОГРН 1142366014823, ИНН 2320226307, адрес: Краснодарский край, г. Сочи, ул. Бамбуковая, 46А, кв. 1, дата регистрации - 12.11.2014.

Обществу с ограниченной ответственностью "Стройинвестспорт" 30.04.2015 администрацией города Сочи на основании решения Центрального районного суда города Сочи от 09.02.2015 (дело N 2-1161/2015) выдано разрешение N RU 23309-3516 на строительство объекта капитального строительства "Многоквартирный жилой дом" (основные характеристики: площадь застройки - 838,8 кв.м. количество этажей - 19), сроком действия до 30.04.2018, на земельном участке, расположенном по адресу: г. Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, с кадастровым номером 23:49:0203005:25.

Между жилищно-строительным кооперативом "РУСЬ" и обществом с ограниченной ответственностью "Стройинвестспорт" подписан Договор о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 30.04.2015, зарегистрированный Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю.

Согласно условиям указанного договора ООО "Стройинвестспорт" в полном объеме передало ЖСК "РУСЬ" все свои права и обязанности по Договору о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды со множественностью лиц на стороне Арендатора (договор аренды) N 4900004795 от 17.09.2008, заключенному между муниципальным образованием город-курорт Сочи, с одной стороны, и обществом с ограниченной ответственностью "Стройинвестспорт", потребительским жилищно-строительным кооперативом "Весна" и обществом с ограниченной ответственностью "ЭИС", с другой стороны. Объектом аренды является земельный участок площадью 8 347 (восемь тысяч триста сорок семь) кв.м. с кадастровым номером: 23:49:0203005:25, находящийся по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, 42а с разрешенным использованием "под многоквартирный жилой дом" на землях поселений. Срок аренды земельного участка до 01.04.2052. Правообладатель в границах указанного земельного участка владеет и пользуется частью земельного участка площадью 3 000 (три тысячи) кв. м.

В соответствии с приказом (распоряжением) о проведении плановой выездной проверки от 22.07.2016 N 14-455 департаментом проведена проверка соблюдения градостроительного законодательства при строительстве объекта капитального строительства "Многоквартирный жилой дом", расположенного по адресу: Краснодарский край, г Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, кадастровый номер 23:49:0203005:25.

О проведении внеплановой проверки ЖСК "Русь" уведомлен телеграммой от 25.07.2016 N 69.14-3646/16-05.

В ходе проверки выявлено, что ООО "Стройинвестспорт" 30.04.2015 администрацией города Сочи на основании Центрального районного суда города Сочи от 09.02.2015 (дело N 2-1161/2015) выдано разрешение N Р11 23309-3516 на строительство объекта капитального строительства "Многоквартирный жилой дом" (основные характеристики: площадь застройки - 838,8 кв.м. количество этажей - 19) сроком действия до 30.04.2018 на земельном участке расположенном по адресу: г. Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, с кадастровым номером 23:49:0203005:25.

Апелляционным определением Краснодарского краевого суда от 28.01.2016 решение Центрального районного суда города Сочи от 09.02.2015 отменено, по Делу вынесено новое решение, согласно которому в удовлетворении заявления Киселевой И.Ю. об обязании выдать разрешение на строительство было отказано.

Определением Центрального районного суда города Сочи от 25.03.2016 заявленные администрацией города Сочи требования о признании 5-этажного объекта незавершенного строительством с элементами конструкций шестого этажа площадью застройки 820 кв.м, расположенного по адресу: г. Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, самовольным строением, а также об обязании осуществить снос спорного объекта недвижимости, удовлетворены в полном объеме.

Административным органом выявлено, что фактически разрешение на строительство объекта капитального строительства "Многоквартирный жилой дом" (по факту 7 этажей), расположенного по адресу: г. Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, кадастровый номер участка 23:49:0203005:25,- отсутствует. Строительство объекта осуществляется без разрешения на строительство.

На момент проверки выполнено устройство несущих и ограждающих конструкций семи этажей. Согласно общему журналу работ строительно-монтажные работы на объекте приостановлены 12.07.2016.

Выявленные нарушения зафиксированы в Акте проверки от 14.09.2016 N 14 -463Ц-Ю-519-ЕС.

Посчитав, что в действиях кооператива содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, департамент 14.09.2016 составил в отношении кооператива, в отсутствие законного представителя кооператива, протокол об административном правонарушении N 14-463Ц-Ю-531-ЕС по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении заместителем руководителя Департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края Столяровым Ю.В. 04.10.2016 вынесено постановление N 14-Ю-509с, на основании которого Жилищно-строительный кооператив "Русь" признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 500 000,00 рублей.

Копия постановления получена председателем кооператива 14.10.2016, о чем свидетельствует соответствующая подпись на постановлении.

Не согласившись с вынесенным постановлением, кооператив обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании его незаконным и отмене.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство в виде административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Объектом правонарушения являются общественные отношения в области строительства, приемки и ввода объектов строительства в эксплуатацию.

Объективную сторону правонарушения образуют осуществление строительства, реконструкции объектов капитального строительства без разрешения на строительство.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выражается в осуществлении строительства, реконструкции объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешения на строительство.

Субъектами ответственности, предусмотренной Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, могут быть застройщик (заказчик) и подрядная организация, непосредственно осуществляющая работы по строительству (пункт 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Согласно пункту 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

В силу пункта 13 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, строительство - это создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

Согласно статье 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объект капитального строительства - здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек; строительство - создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства); реконструкция объектов капитального строительства - изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей, площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение объекта капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов таких конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановления указанных элементов.

В силу частей 1 и 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом. Строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных статьей 51 Кодекса.

Получение разрешения на строительство и реконструкцию объектов капитального строительства законодатель предусмотрел в целях безопасного осуществления данного вида работ, поэтому жизненный цикл продукции строительного производства (от разработки проектно-строительной документации до возведения объекта капитального строительства и сноса (демонтажа)) отражается документально в строго определенном порядке, с обязательной регламентацией объема и стоимости выполняемых работ, подробной и последовательной фиксацией данных об их исполнении.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции, так как согласно общему журналу работ строительно-монтажные работы на объекте приостановлены 12.07.2016, Апелляционным определением Краснодарского краевого суда от 28.01.2016 решение Центрального районного суда города Сочи от 09.02.2015 отменено, по делу вынесено новое решение, согласно которому в удовлетворении заявления Киселевой И.Ю. об обязании выдать разрешение на строительство отказано.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, фактически разрешение на строительство объекта капитального строительства "Многоквартирный жилой дом", расположенного по адресу:

г. Сочи, Центральный район, ул. Бамбуковая, кадастровый номер участка 23:49:0203005:25 отсутствует.

Из представленных в материалы дела сравнительных фотографий следует, что с 14.04.2016 по 18.04.2016 на объекте осуществлялись работы по строительству, когда решение суда общей юрисдикции, на основании которого было выдано разрешение на строительство, было отменено. В указанный период на спорном объекте окончены работы по устройству несущих и ограждающих конструкций 6-го этажа, плиты перекрытия, несущих и ограждающих конструкций 7-го этажа.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что наличие в действиях кооператива объективной стороны правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, является доказанным.

Наличие всех названных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Вместе с тем, судом первой инстанции правомерно установлено, что согласно отметкам оператора, телеграмма о времени и месте составления протокола об административном правонарушении вручена председателю ЖСК "Русь" 15.09.2016, то есть после составления протокола об административном правонарушении от 14.09.2016 N 14-463Ц-Ю-531-ЕС. Таким образом, на момент составления протокола у административного органа отсутствовали сведения о надлежащем извещении кооператива о месте и времени составления протокола.

Указанное обстоятельство в силу пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" является самостоятельным основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого кооперативом постановления.

Доводы апелляционной жалобы, с учетом изложенного, подлежат отклонению как основанные на неправильном толковании норм права и фактически направлены на переоценку обстоятельств, рассмотренных в рамках данного дела.

Таким образом, судебная коллегия считает, что нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, а судебный акт принят на основании всестороннего, объективного и полного исследования имеющихся в материалах дела доказательств. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2016 по делу N А32-37399/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

В соответствии с ч. 5.1 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции в течение двух месяцев.

Председательствующий

М.В. Соловьева

Судьи

Н.Н. Смотрова С.С. Филимонова