Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2017 г. N 09АП-63602/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 4 мая 2017 г. N Ф05-5597/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

24 января 2017 г.

Дело N А40-81870/16

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Румянцева П.В.,

судей:	Кочешковой М.В., Марковой Т.Т.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Добыш Д.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Приват Мастер"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2016 по делу N А40-81870/16,

принятое судьей О.Ю. Суставовой,

по заявлению ИФНС России N 5 по г. Москве

к ООО "Приват Мастер"

третьи лица: 1. ООО "Старбор", 2. ИФНС N 15

о признании взаимозависимыми; о взыскании;

при участии:

от заявителя:	Родионова И.Е. по доверенности от 22.09.2016, Келих А.В. по доверенности от 22.09.2016, Сарнавская Э.О. по доверенности от 01.11.2016, Гаврилина Е.К. по доверенности от 18.04.2016;
от заинтересованного лица:	Кравцева Н.В. по доверенности от 15.11.2016, Пелипенко И.Л. по доверенности от 24.11.2016;
от третьих лиц:	1. не явился, извещен, 2. Волков Д.А. по доверенности от 26.08.2016;

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы N 5 по г. Москве (далее по тексту - ИФНС России N5 по г.Москве, налоговый орган, инспекция) обратилась с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Приват Мастер" (далее по тексту - ООО "Приват Мастер", налогоплательщик, общество) о взыскании суммы налоговой задолженности в размере 76 927 916, 00 руб., в том числе: задолженность по налогам в размере 62 386 140,93 руб.; задолженность по пени 14 541 776,00 руб.

Решением от 25.10.2016 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявленные требования в полном объеме.

Не согласившись с принятым судом решением, заинтересованное лицо обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель заявителя и ИФНС N 15 возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель ООО "Старбор" в судебное заседание не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как усматривается из материалов дела, ИФНС России N 15 по г. Москве в отношении ООО "Старбор" проведена выездная налоговая проверка за период с 01.01.2009 по 31.12.2011.

По результатам проведенной совместно с сотрудниками правоохранительных органов выездной налоговой проверки ИФНС России N 15 по г. Москве установлено получение ООО "Старбор" необоснованной налоговой выгоды, в связи с чем, вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 24.02.2014 N 07-13/1225.

На основании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 24.02.2014 N 07-13/1225 ООО "Старбор" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа 11 804 358, 72 руб., доначислены суммы неуплаченных налогов в сумме 62 899 727 руб., начислены пени в сумме 14 633 600 руб.

Не согласившись с решением, ООО "Старбор" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.09.2014, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2014 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 16.02.2015 по делу N А40-84989/14, в удовлетворении требования ООО "Старбор" отказано.

Кроме того, Останкинским районным судом 30.10.2015 в отношении генерального директора ООО "Старбор" Павлова Евгения Александровича вынесен приговор по обвинению в совершении преступления, предусмотренного п. "б" ч.2 ст. 199 Уголовного кодекса Российской Федерации по факту уклонения от уплаты налогов в особо крупном размере (дело N 818589). В рамках указанного дела полностью подтвердились обстоятельства получения необоснованной налоговой выгоды в виде уклонения от уплаты налогов, установленные в ходе выездной налоговой проверки.

В ходе проведения выездной налоговой проверки, а именно 04.02.2014 ООО "Старбор" снято с учета в ИФНС России N 15 по г. Москве в связи с изменением местонахождения и поставлено на учет в ИФНС России N 5 по г. Москве.

16.06.2014 ИФНС России N 5 по г. Москве в адрес ООО "Старбор" направлено требование N 1969 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов со сроком исполнения до 04.07.2014. В указанный срок задолженность налогоплательщиком не погашена.

Поскольку на момент обращения инспекции в суд указанная задолженность не погашена ООО "Старбор" в полном объеме, ИФНС России N 5 по г. Москве обратилась с заявлением в суд к ООО "Приват Мастер", заявив при этом требование, в том числе о признании факта зависимости между ООО "Старбор" и ООО "ПриватМастер".

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Как усматривается из материалов дела и правомерно установлено судом первой инстанции, ООО "Приват Мастер" зарегистрировано 06.09.2011 г. согласно данным ЕГРЮЛ единственным учредителем и генеральным директорам Общества является Бусыгин Павел Анатольевич, основной классификатор вида экономической деятельности (ОКВЭД) организации - 51.34 оптовая торговля алкогольными и другими напитками (т.5л.д.112-122).

ООО "Старбор" зарегистрировано 10.11.2002 г. Согласно данным ЕГРЮЛ генеральным директором Общества является Павлов Евгений Александрович, ОКВЭД организации - 51.34 оптовая торговля алкогольными и другими напитками (т.5 л.д.97-103).

Согласно справкам по форме 2-НДФЛ, представленным за 2011 г., 2012 г., 2013 г., Бусыгин Павел Анатольевич являлся получателем дохода в ООО "Старбор". С 01.04.2010 г. по 31.10.2013 г. Бусыгин П.А. являлся Исполнительным директором ООО "Старбор". На должность генерального директора ООО "Приват Мастер" Бусыгин П.А. был назначен с 01.11.2013 г.

При анализе движения денежных средств по счетам организаций ООО "Старбор" и ООО "Приват Мастер", Инспекцией установлен основной поставщик алкогольной продукции - ООО "Русалкоимпорт", учредителем которого в период с 15.04.2015 г. по настоящее время является Бусыгин Павел Анатольевич.

ООО "Русалкоимпорт" (дата государственной регистрации 21.05.2009 г.) является импортером алкогольной продукции, согласно данным ЕГРЮЛ, основным заявленным видом деятельности организации является деятельность агентов по оптовой торговле алкогольными напитками, кроме пива (код ОКВЭД - 51.17.22).

Перевозка товара осуществлялась ООО "Алкологистика", учредителем которого является в период с 20.02.2012 г. по настоящее время является Бусыгин Павел Анатольевич (Том 8 стр. 1-93, 94; том 11, стр.1-64, 65-77; том 12 стр. 76-114; том 20, стр. 9-10).

За период с 20.03.2006 по 03.02.2014 ООО "Старбор" состояло на учете в ИФНС России N 15 по г. Москве, адрес регистрации: 127015, г. Москва, ул. Новодмитровская Б.,14, стр.1, офис 605, тел. (495) 730-74-14. С 04.02.2014 ООО "Старбор" состоит на учете в ИФНС России N 5 по г. Москве и зарегистрировано по адресу: 109044, г. Москва, ул. Каменщики Б.,1,510, номер телефона и фактическое местонахождение офиса остались прежними.

Согласно данным, полученным из информационных ресурсов МИ ФНС России по ЦОД, ООО "АлкоЛогистика" ИНН 7715882040/КПП 771501001 и ООО "Приват Мастер" ИНН 7715882057ЛСПП 771501001 были зарегистрированы одновременно 06.09.2011 по тому же адресу (127015, г. Москва, ул. Новодмитровская Б.,14, стр.1), телефоны офисов - (495) 730-74-14.

Также по данному адресу и с таким же номером телефона офиса (495) 730-74-14 зарегистрировано ООО "ТД "Аркона" ИНН 7715875797/КПП 771501001 (том 5, стр.97-103,112-122).

ООО "Торговый дом "Аркона" (дата государственной регистрации 20.07.2011 г.) руководителем и учредителем в период с 20.07.2011 г. по настоящее время является Бусыгин Павел Анатольевич, среднесписочная численность за 2011 г. и за 2012 г. отсутствует, в 2013 г. - 1 человек, в 2014 г. -2 человека.

ООО "АлкоИмпорт" ИНН 5404482670 зарегистрировано 09.04.2013 в ИФНС России по Ленинскому району г. Новосибирска по адресу 630073, Новосибирская обл., г. Новосибирск, проспект Карла Маркса, 57, офис 13. По данному адресу с 01.09.2011 по 24.06.2014 зарегистрировано обособленное подразделение ООО "Старбор", а 01.07.2014 в ИФНС России по Ленинскому району г. Новосибирска по вышеуказанному адресу зарегистрировало свое обособленное подразделение ООО "Приват Мастер".

ООО "Старбор" за период с 28.09.2010 по 25.04.2012 являлось учредителем ООО "РусАлкоИмпорт" (100%). За период с 2012 по 2015 годы доли УК ООО "РусАлкоИмпорт" неоднократно распределялись между ООО "Старбор", Бусыгиным Павлом Анатольевичем, Павловым Евгением Александровичем (генеральный директор ООО "Старбор") и Соколовым Кириллом Михайловичем (за 2013 ООО "РусАлкоИмпорт" Бусыгину П.А. и Павлову Е.А. начислены дивиденды в размере 4,146 млн. рублей). С 15.04.2015 100% доли УК ООО "РусАлкоИмпорт" принадлежат Бусыгину П.А. Также с 15.04.2015 Павлов Е.А. зарегистрирован в должности генерального директора ООО "РусАлкоИмпорт".

В отношении обособленных подразделений ООО "Старбор":

Обособленное подразделение (далее - ОП) ООО "Старбор" в г. Екатеринбурге ИНН 7708149057 КПП 667145001 зарегистрировано с 19.10.2009 по 09.09.2011. 10.09.2011 ООО "Старбор" создает новое ОП (ИНН 7708149057 КПП 665845001), которое снимает с учета в налоговом органе 03.07.2014. 01.07.2014 ООО "Приват Мастер" в ИФНС России по Ленинскому району г. Екатеринбурга регистрирует свое ОП (ИНН 7715882057 КПП 667145001).

ОП ООО "Старбор" ИНН 7708149057 КПП 781045001 (г. Санкт-Петербург) -дата постановки на учет 01.04.2014, дата снятия с учета 04.07.2014. С 01.07.2014 по тому же адресу (643,196084,78, Новорощенская ул.,4,А, нежилое помещение 1Н N 89) в Межрайонной ИФНС России N 23 по Санкт-Петербургу зарегистрировало свое ОП ООО "Приват Мастер" ИНН 7715882057 КПП 781045001.

ОП ООО "Старбор" ИНН 7708149057 КПП 502745001, зарегистрированное 03.09.2012 в Межрайонной ИФНС России N 17 по Московской области по адресу: 643,140004,50, Любирецкий р-н, г. Люберцы, ул. Транспортная,5, литера А, этаж 1 N7, - снято с учета 29.12.2012. По тому же адресу регистрируют свои ОП: 12.12.2012 - ООО "Приват Мастер" (ИНН 7715882057 КПП 502745001) и 03.03.2014 - ООО "АлкоЛогистика" (ИНН 7715882040 КПП 502745001).

08.02.2012 ООО "АлкоЛогистика" ИНН 7715882040 КПП 772445001 и ООО "Приват Мастер" ИНН 7715882057 КПП 772445001 по адресу: г. Москва, ул. Промышленная, д. ПА, - зарегистрировали свои обособленные подразделения. По данному адресу уже были зарегистрированы ОП ООО "Старбор" ИНН 7708149057 КПП 772445001 (с 03.05.2011) и ОП ООО "РусАлкоИмпорт" ИНН 5027149494 КПП 772445001 (с 01.11.2011). 14.08.2014 ООО "РусАлкоИмпорт" регистрирует по тому же адресу свое второе ОП (ИНН 5027149494 КПП 772445002).

В отношении Бусыгина Павла Анатольевича: - за период 2011-2013 являлся сотрудником ООО "Старбор" 7708149057/771501001

* за 2013 000 "РусАлкоИмпорт" 5027149494/502701001 Бусыгину П.А. начислены, дивиденды (=4 145 993.59 рублей);

* в 2013-2014 Бусыгин ПА. являлся генеральным директором ООО "ТД "Аркона" 7715875797/771501001;

* в 2013-2014 Бусыгин П.А. являлся генеральным директором ООО "Приват Мастер" 7715882057/771501001.

На основании проведенного анализа представленной ЗАО "ПФ "СКБ КОНТУР" информации, установлено, что IP-адрес 194.190.17.216 и номер телефона +7 (495) 730-74-14 являются общими для ООО "Старбор", ООО "Приват Мастер", ООО "АлкоЛогистика", ООО "Русалкоимпорт", ООО "ТД "Аркона".

Согласно данным информационного ресурса МИФНС по ЦОД, указанными юридическими лицами открыты счета в одних и тех же кредитных учреждениях (том 20, стр. 11-12).

Учитывая изложенное, судебная коллегия соглашается с выводом налогового органа, что указанные контрагенты были учреждены и находятся в управлении одних и тех же лиц. Открытие счетов в одних и тех же кредитных учреждениях говорит о согласованности действий контрагентов, направленных на упрощение процессов перечисления денежных средств, так как такие перечисления не обременены отношениями корреспондирующих банков плательщика и получателя платежа.

В результате проведенного анализа сведений о численности сотрудников ООО "Старбор" и ООО "Приват Мастер", на основании представленных сведений о доходах сотрудников в налоговые органы, установлено следующее.

Из анализа справок по форме 2-НДФЛ 000 "Старбор" и 000 "Приват Мастер" следует, что за период 2013-2014 гг. сотрудники 000 "Старбор" в количестве 72 человек переведены в 000 "Приват Мастер" (том 16, стр. 48-55; том 10, стр. 1-148).

Также на сайте (www.job-mo.ru) отражена информация по поиску отрудников ООО "СТАРБОР". Вместе с тем, контактные данные и сведения о месте работы принадлежат ООО "Приват Мастер", присутствует описание компании ООО "Приват Мастер" (например, указан сайт privat-m.ru; в качестве контактного лица указана Елена с адресом электронной почты e.laposhina@privat-m.ru) (том 14, стр.60-65).

Кроме того согласно проведенным протоколам допросов сотрудников ООО "Старбор" также подтверждено наличие зависимости в деятельности организаций ООО "Старбор" и ООО "Приват Мастер" и перевод хозяйственной деятельности ООО "Старбор" на ООО "Приват Мастер".

1) Кучеренко Антон Викторович пояснил, что трудовую деятельность в ООО "СТАРБОР" он осуществлял с конца 2013 года по лето 2014 года в должности торгового представителя. В его должностные обязанности входил поиск организаций, которым впоследствии реализовывалась алкогольная продукция. В отношении 000 "Приват Мастер" свидетель пояснил, что никогда не являлся сотрудником данной организации, но в последнее время работы в ООО "Старбор" по указаниям супервайзера заключал договоры от имени ООО "Приват Мастер" (том 14, стр. 41-46).

2) Коваленко Елена Сергеевна пояснила, что она работала в ООО "СТАРБОР" в должности руководителя казначейства в период с 25.04.2012 по 30.09.2014. В ее должностные обязанности входило прогнозирование денежных потоков, контроль дебиторской задолженности, факторинг, кредиты. В период с 01.10.2014 г. по 30.11.2014 г. она осуществляла свою трудовую деятельность в ООО "Приват Мастер" в должности финансового менеджера, устроившись на работу путем перевода (том 14, стр. 34-40).

3) Птицын Сергей Георгиевич пояснил, что он в период с 2013 по 16.02.2015 работал в должности водителя 000 "СТАРБОР". Осуществлял перевозку алкогольной продукции и сдачу ее в магазины. ООО "Приват Мастер" свидетелю известно, поскольку он понимал, что данная организация является дочерней по отношению к ООО "СТАРБОР". При осуществлении доставки ему выдавали два комплекта документов. По одному комплекту документов (от ООО "СТАРБОР") он сдавал товары в магазины, а другой комплект документов (от ООО "Приват Мастер") существовал для провоза товара по Москве в случае остановки контролирующими органами (том 14, стр. 47-52).

4) Чинцов Григорий Борисович пояснил, что с 2013 года в течение 3 месяцев он работал в должности торгового представителя ООО "СТАРБОР", в его обязанности входил объезд торговых точек на выделенной территории, заключение договоров на поставку алкогольной продукции, формирование заказов и контроль дебиторской задолженности. Также свидетель сообщил, что в период его деятельности от руководства поступило распоряжение о прекращении заключения договоров от имени ООО "СТАРБОР" и заключение договоров на поставку алкогольной продукции от имени ООО "Приват Мастер". Форма и содержание договоров не изменились, изменилось только наименование юридического лица (том 14, стр. 53-58).

Кроме того, налоговым органом правомерно установлен факт фактического продолжения договорных отношений и финансово-хозяйственной деятельности ООО "СТАРБОР" в, лице ООО "Приват Мастер" (том 13 стр. 1-150; том 14 стр. 1-34; том 15 стр. 1-147).

Налоговым органом направлены запросы контрагентам ООО "СТАРБОР", из полученных ответов контрагентов следует (том 20, стр. 13-25):

1. ООО Фирма "Гигант-Алко", ООО "Торговый Холдинг Сибирский Гигант", ООО "Флэкс", ООО "ДКМ", ЗАО "Смарт Велью Ритейл" сообщили, что в их адрес поступило уведомление об уступке права требования ООО "СТАРБОР" сумм задолженности с контрагента в адрес ООО "Приват Мастер" (Том 15, стр. 47-48; том 16, стр. 33-35, стр. 41-44; том 20,стр. 26-28);

2. ООО "Фирма "Лотос-Лэнд" указало, что прекращение сотрудничества с ООО "СТАРБОР" было произведено по рекомендации сотрудников данного общества и в связи с реорганизацией бизнеса и переводом контрактов на другие компании, аффилированные с ООО "СТАРБОР" (ООО "Русалкоимпорт" и ООО "Приват Мастер"). ООО "Фирма "Лотос - Лэнд" было предложено заключить контракты с данными организациями. Контракты были подписаны, однако, в связи с общим снижением спроса на импортную алкогольную продукцию сотрудничество не было продолжено и алкогольная продукция у данной компаний не приобреталась (том 16, стр. 36-40);

3. ООО "Армянский Коньяк", ООО "Добрыня", ООО "Вега", ООО "Лотос-Лэнд Бевериджиз", ООО "Водолей", ООО "Союз-Капитал", ООО "Инвестпроект" сообщили, что продукция приобретается у ООО "Приват Мастер", импортером является ООО "Русалкоимпорт", доставка продукции ранее осуществлялась от ООО "СТАРБОР" и в настоящий момент осуществляется от ООО "Приват Мастер" компанией ООО "Алкологистика" ". (Том 15 стр.11-16, стр. 22-26, том 15, стр. 30-31, стр. 49-73; том 16, стр.2-4; том 20, стр. 46-50);

4. ООО "Рост", ООО "Продукт Опт", ООО "Дворцовый Ряд-Мс", ООО "КК Торговый Дом", ООО "Пивдом", ООО "Свит", ООО "Вина Всего Мира", ООО "Пенсионер-Торговая Компания", ООО "Сапсан" сообщили, что ранее закупаемая у ООО "СТАРБОР" продукция приобретается у ООО "Приват Мастер" (Том 20, стр.29-44, стр. 53-65; том 15, стр. 27, стр.33-36);

5. ООО "Каспий Ритейл", ООО "Компания", ООО "Стэлс", ООО "ТД Фортуна-Смоленск", ООО "Милена", ООО "Супермаркет", ООО ТД "Эльдорадо" сообщили, что начали сотрудничать с ООО "Приват Мастер" по предложению ООО "СТАРБОР". Также часть контрагентов сообщила, что доставка товаров осуществлялась самовывозом с того же склада что и ООО "СТАРБОР" (Том 15, стр. 76-77; том 16, стр. 6-12, 20-25; том 20, стр. 45, 51).

Таким образом, большая часть покупателей ООО "Старбор" после составления акта выездной налоговой проверки начала взаимоотношения по закупке аналогичной алкогольной продукции у ООО "Приват Мастер" по рекомендациям ООО "Старбор".

В рамках проведения мероприятий налогового контроля, установлено, что часть основных покупателей/заказчиков ООО "Старбор" с середины 2014 года прекращают оплату за поставку товара/оказание услуг, и заключают договоры с ООО "Приват Мастер".

В рамках проведения мероприятий налогового контроля, установлено, что часть основных покупателей/заказчиков ООО "Старбор" с середины 2014 прекращают оплату за поставку товара/оказание услуг, и заключают договоры с ООО "Приват Мастер".

Аналогичная ситуация и в отношении поставщиков/исполнителей ООО "Старбор": в 2014 прекращение платежей от ООО "Старбор" в адреса поставщиков/исполнителей, перезаключение договоров с ООО "Приват Мастер".

При этом часть контрагентов ООО "СТАРБОР" сообщает об уступке права требования между ООО "СТАРБОР" и ООО "Приват Мастер".

Так, согласно анализу банковских выписок ООО "Приват Мастер" и ООО "Старбор" по взаимоотношениям с ООО "ДКМ" следует, что платежи за поставку алкогольной продукции были осуществлены на основании одного и того же договора цессии от 15.12.2014 г.; по взаимоотношениям с ООО "ГигантАлко" также следует, что платежи за поставку алкогольной продукции были осуществлены в адрес ООО "Приват / Мастер" с формулировкой "за 000 Старбор" на основании Уведомления об уступке права требования N 12/14-0056 от 05.12.2014 г.

Таким образом, в результате проведенного анализа движения денежных средств, согласно представленным банковским выпискам по расчетным счетам ООО "Приват Мастер", установлено, что свою деятельность организация в период 2011-2012 как самостоятельное юридическое лицо не осуществляла, движение денежных средств носит транзитный характер.

Также из анализа представленных оборотно-сальдовых ведомостей ООО "Приват Мастер" за период с января 2013 по декабрь 2014 гг. следует, что 85,2% покупателей ООО "Старбор" в количестве 138 организаций стали в дальнейшем покупателями ООО "Приват Мастер".

Кроме того, как указано в оборотно-сальдовой ведомости, на ООО "Старбор" приходится 57% от общего объёма продаж. При этом как следует из фактических обстоятельств, ООО "Старбор" не оплатило полностью полученный товар, что позволило ООО "Приват Мастер" стать одним из основных кредиторов ООО "Старбор". Данный факт подтверждается материалами судебного дела по банкротству ООО "Старбор".

Помимо вышеуказанного, при исследовании оборотов денежных средств за период 2011-2015 гг. ООО "Приват Мастер" и ООО "Старбор" с конкретными покупателями, Инспекция пришла к однозначному выводу о целенаправленном переводе покупателей от ООО "Старбор" к ООО "Приват Мастер". Так, исходя из статистических показателей, представленных в сводной таблице, следует:

- по взаимоотношениям с покупателем ЗАО "Тандер" обороты денежных средств с ООО "Старбор" в 2011 г. составили - 1 695 308 846,80 руб.; в 2012 - 2 345 785 045,13 руб.; в 2013 г. - 2 394 655 150,26 руб.; в 2014 г. - 1 611 565 201,88 руб. В 2015 г. отношения отсутствуют.

В то же время в 2014 г. обороты денежных средств у ООО "Приват Мастер" с покупателем ЗАО "Тандер" составили - 2 743 276,38 руб.; в 2015 г. - 12 147 684,70 руб.

- по взаимоотношениям с покупателем ООО "Фирма Саман" обороты денежных средств с ООО "Старбор" в 2011 г. составили - 65 812 954,62 руб.; в 2012 - 128 294 706,46 руб.; в 2013 г. - 113 423 295, 06 руб.; в 2014 г. - 68 920 625, 45 руб. В 2015 г. отношения отсутствуют.

В то же время в 2014 г. обороты денежных средств у ООО "Приват Мастер" с покупателем ООО "Фирма Саман" составили - 8 712 514, 24 руб.; в 2015 г. - 48 538 024, 55 руб.

- по взаимоотношениям с покупателем ООО "Пивдом" обороты денежных средств с ООО "Старбор" в 2012 г. составили - 63 727 957, 90 руб.; в 2013 - 169 879 839, 64 руб.; в 2014 г. - 30 709 224, 82 руб. В 2015 г. отношения отсутствуют.

В то же время в 2014 г. обороты денежных средств у ООО "Приват Мастер" с покупателем ООО "Пивдом" составили - 70 238 200,00 руб.; в 2015 г. - 47 695 125, 18 руб.

Аналогичные обстоятельства имеют место в отношениях с иными покупателями.

Более того, из анализа ответов покупателей следует, что и у ООО "Старбор", и затем у ООО "Приват Мастер" закупалась идентичная алкогольная продукция.

Также иные покупатели (ООО "Пивдом"; ООО "Армянский коньяк"; ООО "Вина Всего Мира"; ООО "Водолей"; ООО "Добрыня"; ООО "Инвестпроект" (закупка вермута); ООО "Каспий Ритейл") предоставили информацию о том, что после прекращения деятельности с ООО "Старбор" ими у ООО "Приват Мастер" закупался аналогичный товар.

Из определения Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2015 по делу N А40- 4596/2015 следует, что 17.11.2014 было заключено соглашение N 2 о переводе долга (обязательств), по которому ООО "Приват Мастер" приняло на себя задолженность ООО "СТАРБОР" перед Банком Зенит, а ООО "Старбор" обязалось перечислить ООО "Приват Мастер" денежные средства за перевод долга.

Согласно материалам дела в 2014 году ООО "Старбор" уже не имело сотрудников, хозяйственные отношения с контрагентами прекращены.

17.11.2014 между ООО "Старбор" и ООО "ТД Аркона" заключен договор об отчуждении исключительного права на 38 товарных знаков и на промышленный образец.

Такие действия ООО "Старбор" фактически являются подготовкой к дальнейшей инициации процедуры банкротства и выводу из оборота денежных средств и имущества.

На основании данного соглашения и иных материалов дела N А40-4596/2015- 175-25Б суд первой инстанции правомерно посчитал, что задолженность ООО "Старбор" перед ООО "Приват Мастер" была создана искусственно, с целью включения в реестр требований кредиторов и получения приоритетного права голосования на собраниях кредиторов и, соответственно, недопущения погашения задолженности ООО "Старбор" перед бюджетом, так как разумного экономического обоснования данной сделке, Ответчиком не представлено.

Согласно статье 20 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Право суда по признанию лиц зависимыми в рамках статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации, не обусловлено положениями статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации.

В частности, в соответствии с правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 04.12.2003 N 441-0, в ходе рассмотрения дела, касающегося законности и обоснованности вынесения налоговым органом решения о доначислении налогоплательщику налога и пени, арбитражный суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), учесть любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки, не ограничиваясь обстоятельствами, перечисленными в пунктах 4 -11 той же статьи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимые организации - это организации, способные оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок, на экономические результаты деятельности друг друга либо деятельности представляемых ими лиц.

Условия, при которых организации признаются взаимозависимыми, установлены законодательством в соответствии с пунктом 1 статьи 20, пунктом 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 8 пункта 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами признаются организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, пунктом 7 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" член совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, член коллегиального исполнительного органа общества или участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе, если они являются стороной по сделке.

Согласно статье 53.2 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, если Гражданский кодекс Российской Федерации или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Положениями статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон N 948-1), определено, что аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридически х и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Учитывая изложенное, ООО "Старбор" и ООО "Приват Мастер" являются взаимозависимыми организациями.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно и обоснованно удовлетворил требования заявителя.

Аргументированных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих выводы суда, изложенные в решении, и позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт, заявителем на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено. Данные доводы не опровергают выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о неправильном применении и нарушении им норм материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 25.10.2016 по делу N А40-81870/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.В. Румянцев

Судьи

М.В. Кочешкова Т.Т. Маркова