Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2017 г. N 09АП-164/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24 мая 2017 г. N Ф05-5167/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

6 февраля 2017 г.

Дело N А40-157126/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 6 февраля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Пирожкова,

судей Д.Н. Садиковой, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем К.А. Фокиным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Русская Телефонная Компания" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09 декабря 2016 года по делу N А40-157126/2016, принятое судьей О.А. Березовой, по иску АО "Новгородоблэлектро" (ОГРН 1025300780262) к АО "Русская Телефонная Компания" (ОГРН 1027739165662) о взыскании 850 658 руб. 39 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Родин А.А. (доверенность от 28.12.2016)

от ответчика: Агафонова В.В. (доверенность от 26.11.2015)

УСТАНОВИЛ:

АО "Новгородоблэлектро" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО "РТК" о взыскании 850 658, 39 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 09 декабря 2016 года по делу N А40-157126/2016требования были удовлетворены.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в исковых требованиях отказать.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, суд апелляционной инстанции не находит законных оснований для отмены или изменения оспариваемого решения арбитражного суда.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании договора аренды нежилого помещения от 15.03.2013 N РТК/13, заключенного ответчиком с ИП Комовым А.А., ответчик арендует нежилое помещение площадью 58 кв. м с кадастровым номером 53:23:7010900:0008:06880:0037, расположенное по адресу: г. Великий Новгород, ул. Людогоща, д. 8. П. 1.4 договора аренды установлен срок аренды - 11 месяцев, а п. 1.5 договора предусматривает, что договор считается продленным на тех же условиях и на тот же срок, если за 1 месяц до окончания срока аренды ни одна из сторон не заявит письменно о его изменении или расторжении.

Разделом 2 договора аренды установлена арендная плата в размере 51 620 руб. в месяц, при этом согласно п. 2.3 договора расходы арендодателя по содержанию помещения, а именно коммунальные услуги, входят в арендную плату, за исключением расходов по оплате электроснабжения, которые оплачиваются арендатором по самостоятельно заключенному договору с энергоснабжающей организацией.

Из объяснений представителей сторон следует, что в нарушение условий договора аренды самостоятельный договор с энергоснабжающей организацией ответчиком не заключался. Вместе с тем энергоснабжение помещения обеспечивалось истцом, что не отрицает ответчик.

15.02.2016 истец составил акт о неучтенном потреблении электрической энергии в нежилом помещении, арендованном ответчиком.

На основании акта составлен расчет объема и стоимости потребленной ответчиком электроэнергии, согласно которому объем электроэнергии составляет 120 582 кВт, стоимость электроэнергии - 844 718 руб. 36 коп. Ответчику направлялись акт, расчет, счет, претензия.

Доказательства оплаты электроэнергии ответчиком не представлены.

Ст. 309 ГК РФ возлагает на стороны обязательства обязанность исполнять его надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 544 ГК Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, бездоговорное потребление электрической энергии определено как самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей; безучетное потребление определено как потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

П. 84 устанавливает, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X. Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X. Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора; стоимость объема бездоговорного потребления и стоимость объема безучетного потребления в отношении потребления населением и приравненными к нему категориями потребителей определяются исходя из регулируемых цен (тарифов), установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для населения и приравненных к нему категорий потребителей и применяемых для расчетного периода, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

П. 167 Основных положений устанавливает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. П. 192 Основных положений установлено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с п. 193 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

В соответствии с п. 194 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 документа.

В соответствии с п. 195 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного пп. "а" или пп. "б" п. 1 приложения N 3; объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 196 объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 приложения N 3, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Судом первой инстанции установлено, что в период, за который истцом определен объем бездоговорного потребления электроэнергии, ответчик являлся арендатором нежилого помещения по адресу: г. Великий Новгород, ул. Людогоща, д. 8, - на основании договора аренды, условиями которого предусмотрена обязанность ответчика как арендатора нести расходы по энергоснабжению помещения на основании самостоятельного договора с энергоснабжающей организацией.

В деле имеется расчет, из которого следует, что объем потребленной ответчиком электроэнергии определен расчетным методом в соответствии с п. 196 Основных положений, стоимость электроэнергии определена исходя из тарифа, установленного для истца.

Как указывает ответчик в своей апелляционной жалобе, выводы, изложенные в решение, суда не соответствуют обстоятельствам дела, так, как в решении указано, что Ответчиком не предоставлено доказательств возврата помещения арендодателю по акту приема-передачи. Однако, АО "РТК" был представлен акт технического состояния от 28.12.2015 г. (Приложение N 4 к дополнениям к возражениям), в котором указано, что осмотр производится с целью документальной фиксации состояния помещения после его освобождения ЗАО "Русская Телефонная Компания". Таким образом, на момент составления указанного акта Ответчика не было в нежилом помещении по адресу: г. Великий Новгород, ул. Людогоща, д. 8.

Вместе с тем, согласно п. 5.4. договора аренды нежилого помещения N РТК/13 от 15.03.2013 г. при расторжении или окончании срока действия передача Арендодателю Помещения и используемого имущества производиться по Акту приема-передачи не позднее 10 дней.

Указанный Акт ответчиком представлен не был.

Кроме того, ответчик указывает, что судом неправильно применены нормы материального права, так, суд указывает, что стоимость потребленной Ответчиком электроэнергии правомерно увеличена Истцом на сумму НДС, поскольку в данном случае имеет место реализация, которая признается объектом НДС.Однако, истец просит взыскать сумму неосновательного обогащения в виде выявленного объема бездоговорного потребления электроэнергии.

Указанный довод также не принимается судом апелляционной инстанции ввиду следующего.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) объектом налогообложения (налог на добавленную стоимость - НДС) признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Электрическая энергия является товаром, который может покупаться и продаваться.

01.10.2014 г. между Истцом и ООО "Гарантэнергосервис" заключен договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях N 8.

Бездоговорное потребление электрической энергии является потерями электрической энергии принадлежащей Истцу.

В соответствии с п. 4 "Основный положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с п. 50 и п. 51 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, ? присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства.

Не может быть принят во внимание довод ответчика о том, что судом неправильно применены нормы процессуального права, так как, в нарушение ч. 3 ст. 64 АПК РФ в основу решения в качестве единственного доказательства бездоговорного потребления электроэнергии был положен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 15.02.2016 г., составленный, по мнению ответчика, в нарушение п. п. 170, 193 Основных положений (не извещение Ответчика о месте и дате составлении Акта, отсутствие у представителя Ответчика полномочий на подписание Акта).

В соответствии с п. 196 Основных положений при отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления;

Акт полностью соответствует всем требованиями п. 193 Основных положений.

В соответствии с п. 1 доверенности N 0100/16 от 01.01.2016 г. Ответчик уполномочил Григорьеву Т.В. (подпись которой имеется в Акте) "быть представителем и вести дела от имени ответчика, связанные с арендой имущества во всех государственных, коммерческих и некоммерческих организациях".

Доводы ответчика об отсутствии в арендуемом помещении в день составления Акта также не обоснованы, так как опровергаются подписью представителя Ответчика в указанном Акте, а так же отсутствием Акта приема-передачи помещения.

Довод апелляционной жалобы о том, что имеющееся в материалах дела почтовое уведомление не доказывает факт направления акта, расчета, счета, претензии, т.к. согласно указанному почтовому уведомлению о вручении данное письмо получило ПАО "МТС", кроме того, отсутствует опись вложения в письмо, которая подтверждала бы направление в АО "РТК" именно акта, расчета, счета, претензии отклоняются судом апелляционной инстанции в связи со следующим.

Согласно ч. 3 ст. 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Других требований к направлению корреспонденции действующее законодательство Российской Федерации не содержит.

Вся корреспонденция Истца направлялась Ответчику заказными письмами с уведомлением о вручении, копии которых приложены к исковому заявлению Истца.

Таким образом, судом первой инстанции дана надлежащая оценка обстоятельствам дела и у судебной коллегии не имеется оснований для их переоценки.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения. Нарушений норм процессуального права арбитражным апелляционным судом не установлено, оснований для изменения или отмены решения Арбитражного суда г. Москвы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09 декабря 2016 года по делу N А40-157126/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

Д.Н. Садикова А.И. Трубицын