Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2017 г. N 15АП-115/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 мая 2017 г. N Ф08-3103/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

06 февраля 2017 г.

дело N А01-1220/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 февраля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей Нарышкиной Н.В., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Машневым А.Э.,

при участии:

от заявителя (третьего лица): представитель Схаплок А.К. по доверенности от 23.12.2016,

от заинтересованного лица (истца): представитель не явился,

от заинтересованного лица (ответчика): представитель не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268)

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 30.11.2016 г. по делу N А01-1220/2016

по иску открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794)

к закрытому акционерному обществу "Молзавод "Шовгеновский" (ИНН 0101005140, ОГРН 1050100509986)

при участии третьих лиц: публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268)

о взыскании задолженности в размере 3466615,58 руб.,

принятое в составе судьи Меликяна Э.Н.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Кубанская энергосбытовая компания" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к закрытому акционерному обществу "Молзавод "Шовгеновский" (далее - ответчик) о взыскании задолженности за неучтенное потребление электрической энергии в размере 3466615,58 руб.

Исковые требования мотивированы тем, что истцом при очередной контрольной проверке приборов учетов ответчика был установлен факт неучтенного потребления электрической энергии, точкой поставки которой является ЗАО "Молзавод "Шовгеновский".

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 19.07.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани.

В судебном заседании, состоявшемся 16.11.2016, суд первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворил ходатайство истца об уменьшении размера исковых требований до 3322554,26 руб., что отражено в протоколе судебного заседании (т. 1, л.д. 200-201).

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 30.11.2016 исковые требования удовлетворены частично. С закрытого акционерного общества "Молзавод "Шовгеновский" в пользу открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" взыскана задолженность за неучтенное потребление электроэнергии в размере 362285,84 руб. и расходы по уплате государственной пошлины в размере 4317,81 руб., всего 366603,65 руб. В остальной части иска отказано. Открытому акционерному обществу "Кубанская энергосбытовая компания" из федерального бюджета возвращено 720 руб. излишне уплаченной государственной пошлины.

Судом первой инстанции установлены факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии в спорный период и факт наличия задолженности по ее оплате. При этом, суд указал на то, что истцом подтвержден факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии в объеме 56206 кВт/ч. на сумму 362285,84 руб.

Публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда от 30.11.2016 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что динамика роста в потреблении электроэнергии ЗАО "Молзавод "Шовгеновский" именно в спорный период указывает на то, что производственная деятельность велась, за период август-сентябрь 2015 потребление электроэнергии составило 300 кВт/ч в месяц. В октябре 2015 потребление выросло в 10 раз и составило 3000 кВт/ч, в ноябре 2015 - в 66 раз и составило 20000 кВт/ч. Аналогичная ситуация имеет место в период декабрь 2015 - февраль 2016. Согласно правилам внутреннего распорядка для работников ответчика, утвержденного приказом N 1 от 01.03.2005 генерального директора, на заводе установлена пятидневная рабочая неделя с продолжительностью рабочего дня 8 часов. Однако, заключенным между истцом и ответчиком договором предусмотрен режим энергопотребления на предприятии 24 часа. Дополнительного соглашения к договору, согласно которому гарантирующий поставщик был бы в курсе восьмичасового рабочего дня на предприятии ответчика, не заключалось. Таким образом, при расчете объема безучетного потребления ответчиком электроэнергии истцом обоснованно принимается период работы электроустановки 24 часа в сутки.

От открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому последний согласился с доводами апелляционной жалобы. Истец указал на то, что схема учета электроэнергии на предприятии ответчика позволяет снимать показания дистанционно, так же имеется возможность устанавливать нагрузку на прибор учета в любое время суток. Согласно профиля мощности со счётчика электрической энергии, установленного на ЗАО "Молзавод "Шовгеновский", и в будние дни, и в выходные, в вечернее и в ночное время фиксируется нагрузка на прибор учета. Потребление электрической энергии не прекращается после окончания рабочего дня. Восьмичасовой режим работы в данном случае не может применяться, так как технологический процесс хранения и производства молочных продуктов является непрерывным и не может ограничиваться пятидневной рабочей неделей с продолжительностью рабочего дня восемь часов в сутки. С учетом изложенного, при расчете объема безучетного потребления принимается период работы электроустановки 24 часа в сутки, согласно договору режим энергопотребления 24 часа (круглосуточно).

Представитель заявителя (третьего лица) в судебном заседании апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, настаивал на ее удовлетворении.

Заинтересованные лица (истец и ответчик) явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом. Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил. От истца поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие истца и ответчика.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя заявителя жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между открытым акционерным обществом "Кубанская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и закрытым акционерным обществом "Молзавод "Шовгеновский" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 420702 от 30.12.2011, предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1. договора).

Гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) только в точку (точки) поставки, указанную (указанные) в приложении N 1 к договору, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки (пункт 2.2. договора).

25.02.2016 представителями ОАО "Кубаньэнерго" в присутствии представителя потребителя и незаинтересованных лиц, проведена проверка работы приборов учета электроэнергии закрытого акционерного общества "Молзавод "Шовгеновский", по результатам которой установлен факт неучтенного потребления электрической энергии, о чем составлен акт N 13010544 от 25.02.2016, согласно которому установлено безучетное потребление электроэнергии путем срыва, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля исполнителя - клемная крышка счетчика, корпус счетчика, а также срыва, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля поверителя - электросчетчик (т. 1, л.д. 13).

Указанный выше акт составлен в присутствии потребителя - директора Меретукова А.М. и незаинтересованных лиц - Нарушева В.В. и Бегмокова Х.М. и подписан последними без замечаний. Представитель потребителя от подписи отказался, о чем в акте имеется соответствующая запись.

По утверждению истца, ответчиком в период с 20.10.2015 по 25.02.2016 осуществлялось безучетное потребление электроэнергии, в связи с чем истцом было начислено к уплате 3322554,26 руб.,

Поскольку спорная сумма задолженности ответчиком не оплачена, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Судом первой инстанции верно квалифицированы спорные правоотношения сторон, определен предмет доказывания по делу и применимые нормы материального права.

По своей правовой природе спорные правоотношения представляют собой правоотношения снабжения электроэнергией через присоединенную сеть, которые регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пунктц 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Вышеприведенные правила нацелены на обеспечение объективной фиксации результатов проверки.

Представленный в материалы дела акт N 13010544 от 25.02.2016 о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о представителе потребителя, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии (директор ЗАО "Молзавод "Шовгеновский" Меретуков А.М.), о месте осуществления выявленного нарушения (а. Хахуринохабль, ул. Гагарина, 27, ЗАО Молзавод "Шовгеновский", точка поставки N 1 по договору N 420702). Представитель потребителя от подписи отказался, о чем в акте имеется соответствующая запись. Акт подписан незаинтересованными лицами Нарушевым В.В. и Бегмоковым Х.М.

Поскольку акт о безучетном потреблении электрической энергии N 13010544 от 25.02.2016 составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц (свидетелей), при этом в нем зафиксирован факт отказа генерального директора от объяснений и подписания акта, постольку данный акт в полной мере соответствует требованиям абзаца 10 пункта 193 Основных положений N 442.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил N 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Пунктом 3.3.17 договора также установлено, что потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета.

Ответчик, в нарушение норм гражданского законодательства и условий договора, не исполнил обязанность по извещению сетевой организации о нарушении целостности пломбы государственного поверителя.

Нарушение (повреждение) пломб на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного, поскольку при вскрытии пломб идет вмешательство в работу прибора учета и недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается. При этом наличие указанной неисправности ответчиком не отрицается. Представленные истцом доказательства в обоснование наличия данной неисправности (акт и фотографии) обществом не оспорены.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно признал доказанным факт безучётного потребления ответчиком электрической энергии.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 функционирования розничных рынков электрической энергии, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт' ч, определяется по формуле: W = Р(макс) х T, где: Р(макс) максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности).

Как следует из материалов дела, расчет объема безучетно потребленной электроэнергии произведен судом первой инстанции в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442,

Проверив расчет объема и стоимости неучтено потребленной энергии по акту о неучтенном потреблении электроэнергии N 13010544 от 25.02.2016, Арбитражный суд Республики Адыгея признал его некорректным, указав, что правилам внутреннего трудового распорядка для работников ЗАО "Молзавод "Шовгеновский", утвержденными генеральным директором ответчика, установлена пятидневная рабочая неделя с продолжительностью рабочего дня - 8 часов (приказ N 1 от 01.03.2005 г.). Согласно производственному календарю в спорный период количество рабочих дней составляло 85 дней, в то время как при расчете истца учитывалось 128 дней при 24-х часовом рабочем дне.

Арбитражный суд Республики Адыгея пришел к выводу о том, что объем потребленной электрической энергии (мощности) в расчетном периоде - с 20.10.2015 по 25.02.2016 составляет 130560 кВт/ч (192 кВт * 8 часов * 85 дней), а с учетом предъявленного и оплаченного за указанный период объема потребленной электрической энергии в количестве 74354 кВт/ч подлежит оплате 56206 кВт/ч (130560 кВт/ч - 74354 кВт/ч), стоимость которой составляет 362285,84 руб. с учетом НДС (56206 кВт/ч * 5,462440 * 18 %).

В связи с указанным исковые требования удовлетворены частично в размере 362285,84 руб.

Между тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами по следующим основаниям.

Из абзаца 11 пункта 84 Основных положений N 442 следует, что стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с названным документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Пунктом 195 Основных положений N 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = P макс* T,

где: P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пугктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Таким образом, при определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету количество часов потребления в размере 24 часов в сутки не подлежит принятию автоматически.

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчет должен осуществляться с учетом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии).

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления существует и в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен сторонами договора энергопотребления в условиях сделки (аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2015 по делу N А32-26868/2014).

Вместе с тем, истцом и ответчиком в договоре энергоснабжения N 420702 не согласован режим работы энергопринимающих устройств ответчика, в связи с чем, каких-либо оснований считать, что примененный истцом порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии не соответствует императивным нормам Основных положений N 442, в данном случае не имеется.

Более того, из материалов дела следует и ответчиком не оспаривалось, что безучетное потребление электрической энергии было выявлено на объекте "Молзавод "Шовгеновский". Данный объект должен иметь оборудование, потребляющее электроэнергию круглосуточно - холодильное оборудование и т.п., технологисечкий процесс хранения и производства молочных продуктов является непрерывным и не может ограничиваться восьмичасовым рабочим днем. Ответчиком в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено каких-либо доказательств того, что у него подобное оборудование отсутствует либо такое оборудование потребляет электроэнергию в ином (не круглосуточном) режиме.

Из представленных в материалы дела правил внутреннего трудового распорядка ЗАО Молзавод "Шовгеновский" следует, что в филиале предусмотрена сменная работа в соответствии с графиком сменности для отдельных категорий работников (п. 5 6).

Кроме того, динамика роста в потреблении электроэнергии ЗАО "Молзавод "Шовгеновский" именно в спорный период указывает на то, что производственная деятельность в спорный период велась, за период август-сентябрь 2015 потребление электроэнергии составило 300 кВт/ч в месяц. В октябре 2015 потребление выросло в 10 раз и составило 3000 кВт/ч, в ноябре 2015 - в 66 раз и составило 20000 кВт/ч. Аналогичная ситуация имеет место в период декабрь 2015 - февраль 2016. Данные обстоятельства подтверждаются представленными в материалы дела актами приема-передачи электрической энергии (мощности), распечаткой профиля мощности с электросчетчика N 0603111299 за период с 01.01.2016 г. по 25.02.2016 г. (диск) (т. 2, л.д. 13-22).

Ссылка ответчика на то, что предприятие вообще не осуществляет производственную деятельность, судом апелляционной инстанции признается несостоятельной, поскольку противоречит материалам дела. Кроме того, в суд первой инстанции ответчиком был представлен контррасчет стоимости безучетного электропотребления со ссылкой на производственный календарь за спорный период с указанием на то, что за указанный период количество рабочих дней составило 67 (отзыв на иск, т. 1, л.д. 118-119).

Согласно части 3 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает доказанным факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии в период с 20.10.2015 г. по 25.02.2016 г.

Исходя из изложенного, стоимость безучетно потребленной ответчиком электроэнергии составляет: (192,0 кВт * 24 часа * 128 дней) - 74354 кВт (полезный отпуск) * 5,462440 (тариф без НДС) = 2815723,95 + 18% (НДС) = 3322554,26 руб.

При таких обстоятельствах, с ответчика в пользу истца надлежит взыскать задолженность по оплате безучетно потребленной электроэнрегии за период с 20.10.2015 по 25.02.2016 в размере 3322554,26 руб.

Судебно-арбитражная практика, на которую сослался суд первой инстанции, принята по спорам, имеющим иные фактические обстоятельства, отличающиеся от обстоятельств настоящего дела характеристикой деятельности ответчика; целям, для которых используется объект, снабжаемый электрической энергией; а также представленной сторонами доказательственной базой.

Расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 39613 руб. и по апелляционной жалобе в размере 3000 руб., по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежат отнесению на закрытое акционерное общество "Молзавод "Шовгеновский".

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 30.11.2016 года по делу N А01-1220/2016 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Молзавод "Шовгеновский" (ИНН 0101005140, ОГРН 1050100509986) в пользу открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) задолженность за неучтенное потребление электрической энергии в размере 3322554,26 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 39613 руб., всего 3362167,26 руб.

Возвратить открытому акционерному обществу "Кубанская энергосбытовая компания" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению N 9475 от 27.05.2016 государственную пошлину в размере 720,08 руб.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Молзавод "Шовгеновский" (ИНН 0101005140, ОГРН 1050100509986) в пользу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3000 руб.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

Н.В. Нарышкина Б.Т. Чотчаев