Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2017 г. N 09АП-66571/16

Требование: о признании должника банкротом

Вывод суда: производство по делу прекращено, решение суда первой инстанции отменено

г. Москва

13 февраля 2017 г.

Дело N А40-126077/16

Резолютивная часть постановления объявлена "02" февраля 2017 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "13" февраля 2017 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей Е.А. Солоповой, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ежовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АНО "Конный театр "Каскадер" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.11.2016 по делу N А40-126077/16, вынесенное судьей Пахомовым Е.А. по заявлению Департамент городского имущества г. Москвы о признании несостоятельным (банкротом) АНО "Конный театр "Каскадер"

при участии в судебном заседании:

АНО "Конный театр "Каскадер" Клименко А.В. паспорт (лично),Приказ N 1 от 30.05.2003, Решение учредителя N 1 от 26.05.2003,

от АНО "Конный театр "Каскадер" - Бирюков К.Ю. дов. от 01.02.2017 N 1,

от Департамента городского имущества г. Москвы - Сурова Э.А. дов от. 09.01.2017 N 33-Д-17/17.

УСТАНОВИЛ:

Решением от 11.11.2016 Арбитражный суд г. Москвы признал Автономной Некоммерческой организации "Конный театр "Каскадер" (ОГРН 1037718026851 ИНН 7718245560) несостоятельным (банкротом) как отсутствующего должника. АНО "Конный театр "Каскадер" не согласилось с решением суда первой инстанции и подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт. В судебном заседании представитель АНО "Конный театр "Каскадер" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Департаменту городского имущества г. Москвы полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое решение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда г.Москвы от 11.11.2016 по делу N А40-126077/16-175-187Б, Автономная Некоммерческая организация "Конный театр "Каскадер" признан несостоятельным (банкротом) как отсутствующий должник: в отношении Театра открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника сроком на шесть месяцев: требования Департамента в размере 895 729 руб. 13 коп. - основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов Должника, в размере 53 396 руб. 67 коп - пени, в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения задолженности и причитающихся процентов; утвержден конкурсный управляющий должника член РСО ПАУ Мамонтов Валерий Николаевич; прекращены полномочия руководителя должника, иных органов управления должника, за исключением полномочий органов управления должника, указанных в п.2. ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

02.06.2016 в Арбитражный суд г.Москвы поступило заявление Департамента городского имущества города Москвы (далее Департамент, Заявитель) о признании Автономной некоммерческой организации "Конный театр "Каскадер" (далее Театр, Должник) несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника и включении требования Департамента в размере 949 125 руб. - основной долг и 53 396.67 руб. - пени в третью очередь реестра требований кредиторов должника. Определением Арбитражного суда г.Москвы от 07.06.2016 данное заявление было оставлено без движения на срок до 07.07.2016 в связи с нарушением требований, установленных ч. 3 ст. 125 и п.1 ч.1 ст. 126 АПК РФ, а также п. 3 ст.39 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а именно в связи с отсутствием в приложенных к заявлению документах доказательств, подтверждающих направление данного заявления Должнику. Согласно определению Арбитражного суда г.Москвы от 15.09.2016 в связи с неявкой лиц, участвовавших в деле, надлежащем образом извещенных о месте, дате и времени судебного заседания, судебное заседание по рассмотрению обоснованности заявления Департамента о признании Театра несостоятельным (банкротом) было отложено на 10.11.2016. Заявителю было указано на необходимость представления доказательств, подтверждающих размер задолженности. 10.11.2016 судебное заседание состоялось без участия Театра, извещенного должным образом о времени, месте и дате судебного заседания, на котором было вынесено обжалуемое решение. По мнению суда апелляционной инстанции, обжалуемое решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Судом первой инстанции при рассмотрении заявления о признании должника банкротом ошибочно применены положения п. 1 ст. 227, согласно которым в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом не зависимо от размера кредиторской задолженности. В обоснование данного вывода суд указывает, что должник по юридическому и фактическому адресу отсутствует, имущества и ликвидных активов не имеет, финансово-хозяйственную деятельность не осуществляет, отчетность в налоговые органы и иные государственные органы не представляет. Таким образом, имеются признаки отсутствующего должника, предусмотренные п.1 ст.227 и ст.230 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Данный вывод опровергается следующими обстоятельствами.

С момента окончания срока действия договора аренды (п. 2.1 договора, л.д. 21), т.е. с 01.10.2010 года фактическим адресом местонахождения Театра является г.о. Химки, мкр. Новогорск, военный городок N 2 АГЗ МЧС России. В общедоступной сети Интернет содержатся сведения о фактическом месте размещения театра и его виды деятельности, в частности, последняя работа - Международный военно-технический форум "Армия-2016" и участие в Международном военно-историческом фестивале "Брусиловский прорыв" в парке "Патриот" Министерства обороны РФ, работы отмечены благодарностью и дипломом организаторов).

Кроме того, основанием, для применения судом первой инстанции положений п.1 ст. 227 Закона о банкротстве (л.д. 98) послужило окончание 05.12.2014 исполнительного производства N 8342/13/39/77 и возвращении исполнительного документа взыскателю, а также наличия Акта ССП от 05.12.2014 "О наличии обстоятельств, в соответствии с которыми исполнительный документ возвращается", несостоятельно. Согласно постановлению об окончании исполнительного производства и данного Акта от 05.12.2014 (л.д. 59-60) судебный пристав-исполнитель констатирует, что на данный момент не имеет информации о наличии имущества должника, на которое возможно наложить взыскание, при указании на частичное исполнение взыскания. На момент выдачи судом Департаменту исполнительного листа 25.07.2013 (л.д.62), по судебному акту, вступившему в законную силу 13.05.2013, на общую сумму 412 633. 34 руб., который можно было предъявить к взысканию к расчетному счету должника самостоятельно (ст.8 ФЗ "Об исполнительном производстве" от 02.10.2007 N 229-ФЗ) или осуществить взыскание через службу судебных приставов (исполнительное производство возбуждено 09.09.2013), на расчетном счете Театра остаток денежных средств составлял 252 020.57 рублей. Согласно записи, произведенной на стр. 3 исполнительного листа (л.д. 63) в рамках исполнительного производства взыскано 216 898.88 руб., почему не в большем объеме не известно.

Согласно постановлению от 05.12.2014 об окончании исполнительного производства и возвращению исполнительного документа взыскателю (л.д. 59) отражено, что в ходе исполнительного производства частично взыскана сумма 216 896.88 рублей. Кроме того, в п. 3 и п. 4 постановления указано, что в соответствии со ст. 46 ФЗ "Об исполнительном производстве" N 229-ФЗ возвращение взыскателю исполнительного документа не является препятствием для повторного предъявления его к исполнению в пределах срока, установленного ст. 21 данного закона и взыскатель в праве повторно предъявить для исполнения исполнительные документы, не ранее 6 месяцев со дня вынесения постановления об окончании исполнительного производства, а другие исполнительные документы не ранее двух месяцев либо до истечения указанного срока в случае предъявления взыскателем информации об изменении имущественного положения должника. Срок предъявления к взысканию данного исполнительного листа - в течение 3-х лет с момента вступления в законную силу судебного акта, т.е. до 13.05.2016 (решение арбитражного суда по делу N А40-19929/2013 было изготовлено в полном объеме 09.04.2013 и вступило в законную силу 13.05.2013). Заявитель с 05.12.2014 (дата окончания исполнительного производства) до 13.05.2016 не воспользовался своим законным правом - самостоятельно исполнительный лист к расчетному счету Театра не предъявлял, в службу судебных приставов повторно не направлял. В адрес Театра, руководителя и учредителя по вопросу возможности погашения задолженности не обращался. В настоящее время на расчетном счете Театра имеется остаток денежных средств в размере 15 тыс. рублей. Таким образом, в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о возможности применение п. 1 ст.227 Закона о банкротстве и рассмотрение заявления Департамента о признании Театра банкротом по упрощенной процедуре банкротства как отсутствующего должника.

Также суд апелляционной инстанции учитывает, что Департамент располагал паспортными данными руководителя Театра Клименко А.В. и адресом его проживания: г.Москва, ул. Нежинская, д. 13, кв. 688. Кроме того, согласно уставу Клименко А.В. являлся единственным участником (учредителем) организации, что также является открытой информацией и содержится в выписке ЕГРЮЛ (л.д. 6). Ни в адрес руководителя, ни в адрес учредителя Заявителем обращений не направлялось.

Кроме того судом первой инстанции не было учтено того, что заявленный размер задолженности Театра, в качестве обоснования для признания его банкротом, по мнению Департамента, составляет 895 729, 13 руб. задолженности и 53 396,67 руб. пеней. Между тем из решения арбитражного суда от 09.04.2013 по делу N А40-19929/2-13 (л.д.56-58), следует, что сумма установленной задолженности составляет 412 653,34 (386 961, 43 руб. - основной долг и 25 671, 91 руб. - пени). В ходе исполнительного производства по исполнительному листу, выданному по данному делу, судебным приставом взыскано 216 896.88 руб. (л.д.59), т.е. остаток непогашенной задолженности составил: 386 961,43 + 25 671,91 руб. -216 896,88 руб. = 195 736,46 рублей, в том числе основной долг - 170 064, 55 рублей, частичное погашение задолженности не отражено в представленном Заявителем расчете. Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, исходя из которых, можно рассматривать заявление Департамента о признании Театра банкротом по упрощенной процедуре банкротства как отсутствующего должника и, следовательно, применить нормы п.1 ст.227 Закона, то в соответствии с п.2.ст.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) для определения наличия признаков банкротства должника учитываются размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций. Таким образом, сумма задолженности Театра в размере 170 тыс. руб., подтверждаемая представленными в материалы дела документами (вступившее в законную силу 13.05.2013 решение суда по делу N А40-19929/2-13(л.д.56-58), а также с учетом частичного погашения задолженности по исполнительному листу), не соответствует требованиям п. 2 ст.6 Закона, поскольку производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем 300 тысяч рублей.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции при ходит к выводу о том, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.11.2016 года по настоящему делу следует отменить, отказать Департаменту городского имущества г. Москвы в удовлетворении заявления о признании несостоятельным (банкротом) АНО "Конный театр "Каскадер". Производство по делу прекратить. С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.11.2016 года по делу N А40-126077/16 отменить.

Отказать Департаменту городского имущества г. Москвы в удовлетворении заявления о признании несостоятельным (банкротом) АНО "Конный театр "Каскадер".

Производство по делу прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.А. Солопова И.М. Клеандров