Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 2017 г. N 01АП-113/17

г. Владимир

09 марта 2017 г.

Дело N А43-25814/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 01.03.2017.

Полный текст постановления изготовлен 09.03.2017.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Вечканова А.И., судей Фединской Е.Н., Богуновой Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фокеевой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агрогазснаб" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.11.2016 по делу N А43-25814/2016,

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" (ОГРН 1055238038316 ИНН 5260148520) к обществу с ограниченной ответственностью "Агрогазснаб" (ОГРН 1025203039036 ИНН 5260903331) при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья",

о взыскании 3 478 491 руб. 80 коп. задолженности по договору энергоснабжения, пени,

при участии в заседании суда:

от ответчика - директор Башта Ю.И. (выписка из ЕГРЮЛ л.д. 10), Князев С.П. по доверенности от 20.02.2017 (сроком до 31.12.2017),

от третьего лица - Докучаева О.В. по доверенности от 17.01.2017 (сроком до 31.12.2017),

установил:

публичное акционерное общество "ТНС Энерго Нижний Новгород" (далее - ПАО "ТНС Энерго НН") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Агрогазснаб" (далее - ООО "Агрогазснаб") о взыскании 2 865 руб. 94 коп. задолженности за июнь 2016 года по договору энергоснабжения N 5147000 от 18.03.2010; 3 475 625 руб. 86 коп. стоимости электрической энергии по акту о безучетном потреблении электроэнергии N 16-60-0019 от 14.04.2016; 30 436 руб.80 коп. законных пеней за период с 22.08.2016 по 15.09.2016, и далее по день фактического исполнения обязательства (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена сетевая организация - ПАО "МРСК Центра и Приволжья".

Решением от 18.11.2016 Арбитражный суд Нижегородской области удовлетворил исковые требования.

ООО "Агрогазснаб", не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель считает акты о безучетном потреблении электрической энергии составленными с нарушением норм действующего законодательства, поскольку представитель ответчика не присутствовал при проверке приборов учета. Заявитель отмечает, что фактически акт о безучетном потреблении электроэнергии от 14.04.2016 не составлялся в день проверки.

Заявитель в заседании суда поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель третьего лица указал на законность и обоснованность принятого решения.

Истец явку полномочного представителя в заседание суда не обеспечил.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, по имеющимся в деле материалам.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, заслушав возражения истца, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 18.03.2010 ОАО "Нижегородская сбытовая компания" (в настоящее время - ПАО "ТНС энерго НН") (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 5147000, по условиям которого гарантирующий поставщик принимает на себя обязанность продать в точке поставки электрическую энергию и мощность, а также путем заключения договоров обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а потребитель обязуется принять и оплатить электрическую энергию и мощность, а также оказанные услуги в соответствии с условиями договора (пункт 2.1 договора).

В силу пункта 3.2.1 договора потребитель обязуется оплачивать электрическую энергию и мощность за расчетный период в соответствии с приложениями N 5, N 7 к настоящему договору и порядком определения цены, установленном действующим законодательством РФ и актами уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов. В соответствии с пунктом 1.2 приложения N 7 к договору потребителю на основании итогового счета-фактуры в месяце, следующим за расчетным, предъявляется платежное требование с акцептом за фактически принятое количество энергии с зачетом полученных авансовых платежей.

Договор заключен на срок до 31.12.2010 и вступает с силу со дня его подписания сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 18.03.2010, также стороны согласовали его ежегодную пролонгацию на тех же условиях (п. 5.1 договора).

Истец выполнил условия договора надлежащим образом, за июнь 2016 года поставив ответчику электрическую энергию на общую сумму 20 570 руб. 09 коп., что подтверждается актом приема-передачи электрической энергии, для оплаты выставил соответствующую счет-фактуру.

По расчету истца задолженность ответчика по указанному договору за июнь 2016 года составляет на день принятия решения 2 865 руб. 94 коп.

Кроме того, истцом был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии ответчиком за июнь 2016 года на общую сумму 3 475 625 руб. 86 коп. на основании акта о безучетном потреблении электроэнергии N 16-60-0019 от 14.04.2016.

Наличие указанной задолженности в общей сумме 3 478 491 руб. 80 коп. послужило основанием для обращения в арбитражный суд за защитой нарушенного права.

Согласно статьям 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Факт отпуска электрической энергии подтверждается актом приема-передачи электрической энергии, ответчиком не оспаривается.

Ответчик не представил документы, опровергающие сведения истца об объеме, качестве поставляемой энергии, и не оплатил своевременно выставленное истцом платежное требование.

В нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств оплаты фактически потребленного ресурса в полном объеме не представил.

При таких обстоятельствах требование о взыскании задолженности по договору энергоснабжения за июнь 2016 года является обоснованным.

Рассматривая требование о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Пунктом 4 статьи 37 Закона N35-ФЗ определено, что отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее - Основные положения) принято в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" и является специальным и приоритетным по отношению к гражданскому законодательству.

В соответствии с пунктами 167, 168 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пункте 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Таким образом, исходя из положений приведенных норм права и условий договора электроснабжения, на ответчике лежат обязанности по обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и сетевой организации о неисправности приборов учета.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление электроэнергии - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Факт выявленного безучетного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных положений N 442).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений N 442, а именно: в акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом Х Основных положений N 442.

Исследовав и оценив материалы дела в их совокупности и взаимной связи с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции сделал вывод о том, что ответчик допустил безучетное потребление электрической энергии.

Данное обстоятельство подтверждается актом проверки средств измерения от 14.04.2016 за подписью электрика Смирнова с оттиском печати потребителя и актом о безучетном потреблении электроэнергии N 16-60-0019 от 14.04.2016, данный акт подписан директором ответчика, с оттиском печати общества.

Согласно уточненному расчету истца в суде апелляционной инстанции задолженность ответчика перед истцом составляет 154 538 руб. 93 коп. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии правомерно произведен истцом в соответствии с формулой, предусмотренной Приложением N 3 к Основным положениям N 442, исходя из максимальной мощности 49,53 кВт, согласованной сторонами спора в Приложении 1 к договору энергоснабжения N 5147000.

Таким образом, требование о взыскании задолженности является обоснованным в сумме 154 538 руб. 93 коп.

Истцом также заявлено требование о взыскании законной неустойки, предусмотренной абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", за период с 22.08.2016 по 15.09.2016 и далее по день уплаты задолженности.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, должник обязан уплатить кредитору определенную законом или договором неустойку (штраф, пеню).

На основании пункта 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

В силу абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Согласно уточненному расчету истца в суде апелляционной инстанции сумма неустойки за период с 22.08.2016 по 15.09.2016 составляет 1 287 руб. 82 коп.

Пунктом 65 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" предусмотрено, что по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства. Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

Поскольку материалами дела подтверждается ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате электрической энергии, требование истца о взыскании неустойки является обоснованным.

До рассмотрения жалобы по существу в апелляционный суд от публичного акционерного общества "ТНС Энерго Нижний Новгород" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации поступило заявление об отказе от исковых требований в части взыскания 3 323 952 руб. 87 коп. долга, 29 148 руб. 98 коп. неустойки, подписанное представителем истца Головановой Светланой Владимировной, действующей на основании доверенности N 199 от 20.12.2016.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В связи с частичным отказом истца от иска в апелляционной инстанции производство по делу в отношении взыскания суммы 3 323 952 руб. 87 коп. долга, 29 148 руб. 98 коп. неустойки подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение в указанной части - отмене.

В остальной части решение суда подлежит оставлению без изменения, как законное и обоснованное.

Принимая во внимание заявленный истцом частичный отказ от иска, который принят судом апелляционной инстанции, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 154 538 руб. 93 коп. задолженности, 1287 руб. 82 коп. пени за период с 22.08.2016 по 15.09.2016, и далее с суммы задолженности в порядке с абз. 10 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" до момента фактического исполнения обязательства (по день уплаты задолженности кредитору).

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

Положения статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предполагают, что судебные расходы взыскиваются со стороны, виновной в возникновении спора, а в основу распределения судебных расходов между сторонами положен принцип возмещения их правой стороне за счет неправой.

Исходя из изложенного, с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по государственной пошлине за рассмотрение иска в сумме 5675 руб.

Истцу на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации следует возвратить из федерального бюджета 39 808 руб. 25 коп. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению N 1254 от 15.09.2016, а также в связи с частичным отказом от исковых требований.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 49, 150, 176, 258, 268, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" от исковых требований в части взыскания 3 323 952 руб. 87 коп. долга, 29 148 руб. 98 коп. неустойки.

Решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.11.2016 по делу N А43-25814/2016 в указанной части отменить, производство по делу прекратить.

В остальной части решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.11.2016 по делу N А43-25814/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агрогазснаб" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Агрогазснаб" (ОГРН 1025203039036 ИНН 5260903331) в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" (ОГРН 1055238038316 ИНН 5260148520) 154 538 руб. 93 коп. задолженности, 1287 руб. 82 коп. пени за период с 22.08.2016 по 15.09.2016, и далее с суммы задолженности в порядке с абз. 10 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" до момента фактического исполнения обязательства (по день уплаты задолженности кредитору), а также 5675 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить публичному акционерному обществу "ТНС энерго Нижний Новгород" (ОГРН 1055238038316 ИНН 5260148520) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 39 808 руб. 25 коп. излишне уплаченную по платежному поручению N 1254 от 15.09.2016, а также в связи с отказом от исковых требований в части.

Основанием для возврата госпошлины является настоящее постановление.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

А.И. Вечканов

Судьи

Е.Н. Фединская Е.А. Богунова