Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2017 г. N 21АП-1980/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 18 мая 2017 г. N Ф10-2815/16 настоящее постановление оставлено без изменения

23 марта 2017 г.

Дело N А84-927/2013

Резолютивная часть постановления оглашена: 20.03.2017.

Постановление в полном объеме изготовлено: 23.03.2017.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гонтаря В. И.,

судей Котляровой Е.Л.,

Оликовой Л.Н.,

при ведении протокола секретарем Маткова Я.А.

при участии представителей лиц, участвующих в деле:

от потребительского кооператива "Жилищно-строительный кооператив Парковый-14" - Мирный Игорь Станиславович, доверенность от 01.07.2015 б/н, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации;

от Хронюк Нелли Васильевны - Дорожкин Анатолий Дмитриевич, доверенность от 18.11.2015 N 92 АА 0098888, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации;

от Ящук Тамары Васильевны - Дорожкин Анатолий Дмитриевич, доверенность от 20.01.2016 N 92 АА 0182063, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации;

от Маракаева Святослава Игоревича - Дорожкин Анатолий Дмитриевич, доверенность от 12.01.2016 N 92 АА 0182062, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации;

от Поляковой Ольги Викторовны - Дорожкин Анатолий Дмитриевич, доверенность от 30.01.2015 N 92 АА 0010836, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы согласно положениям статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК Российской Федерации).

рассмотрев апелляционные жалобы потребительского кооператива "Жилищно-строительный кооператив Парковый-14" на определение Арбитражного суда города Севастополя от 14 апреля 2016 года, определение Арбитражного суда города Севастополя от 25 августа 2016 года по делу N А84-927/2013 (судья Головко В.О.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Флорида Инжиниринг" в лице Представительства в Российской Федерации о включении денежных требований в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс"

в рамках дела о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс"

УСТАНОВИЛ:

Определением Хозяйственного суда г. Севастополя от 22.08.2013 (в настоящее время - Арбитражный суд города Севастополя) по заявлению Публичного акционерного общества "Механизация строительства" возбуждено производство по делу N 919/927/13 о признании банкротом Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс".

Определением Хозяйственного суда от 22.11.2013 в удовлетворении требования Общества с ограниченной ответственностью "Флорида Инжиниринг" к Обществу с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" в сумме 11 368 000,00 гривен отказано в полном объеме.

Определением Арбитражного суда г. Севастополя от 30.06.2014 рассмотрение дела осуществляется по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) с особенностями, установленными Федеральным законом от 26.10.2002 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с определением Арбитражного суда г. Севастополя от 21.08.2014 при рассмотрении дела применяются правила, регулирующие особенности банкротства застройщиков.

Определением от 13.01.2015 дело N 919/927/13 принято к производству Арбитражного суда города Севастополя, делу присвоен номер А84-927/2013.

Решением от 17.11.2015 ООО "Тонус Плюс" признано несостоятельным (банкротом); в отношении общества открыто конкурсное производство сроком на 6 (шесть) месяцев; конкурсным управляющим утверждён Бондарь Александр Анатольевич.

20.01.2016 Общество с ограниченной ответственностью "Флорида Инжиниринг" обратилось в Арбитражный суд города Севастополя с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" его денежных требований в сумме 1 116 711 057,93 рублей, из которых:

- 32 734 715,42 рублей - неосновательное обогащение;

- 5 099 253,64 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.01.2012 по 17.03.2014;

- 4 247 414,12 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.03.2014 по 30.05.2015;

- 1 951 119,04 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.06.2015 по 10.11.2015;

- 1 072 678 555,71 рублей - убытки.

07.04.2016 от ООО "Флорида Инжиниринг поступило ходатайство о разделении требований, в котором заявитель просил суд первой инстанции выделить требования ООО "Флорида Инжиниринг" о взыскании процентов в общей сумме 11 297 786,80 руб. и о взыскании убытков в размере 1 072 678 555,71 руб. в отдельное производство, от требования в размере 32 734 715,42 руб. (основной суммы задолженности).

Определением от 07.04.2016 суд первой инстанции удовлетворил данное ходатайство и разделил указанные требования.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 14.04.2016 заявление "Флорида Инжиниринг" к должнику - Обществу с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" удовлетворено, включено денежное требование в размере 32 734 715,42 руб. (основная задолженность) в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвёртой очереди.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 25.08.2016 включено денежное требование ООО "Флорида Инжиниринг" в размере 11 297 786,80 руб. (проценты за пользования чужими денежными средствами) в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвёртой очереди. Принят отказ от требований в размере 1 072 678 555,71 руб., производство по заявлению в части требования в размере 1 072 678 555,71 руб. прекращено.

Не согласившись с определением Арбитражного суда города Севастополя от 14.04.2016, определением Арбитражного суда города Севастополя от 25.08.2016, потребительский кооператив "Парковый 14" обратился в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просит указанные выше определения отменить, в удовлетворении заявления ООО "Флорида Инжиниринг" о включении денежного требования в размере 32 734 715,42 руб. (основная задолженность) в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвёртой очереди отказать, в удовлетворении денежного требования ООО "Флорида Инжиниринг" в размере 11 297 786,80 руб. (проценты за пользования чужими денежными средствами) отказать.

Заявитель апелляционной жалобы потребительский кооператив "Парковый 14" отмечает, что судом первой инстанции не получено необходимых и достаточных доказательств, для удовлетворения заявленных требований, указанные в заявлении кредитора доказательства, которыми ООО "Флорида Инжиниринг" обосновывает свои требования, предоставлены в материалы дела в ксерокопиях и без надлежащего удостоверения, факт наличия задолженности ООО "Тонус Плюс" перед ООО "Флорида Инжиниринг" не подтвержден, судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Определением от 28.11.2016 восстановлен срок на подачу апелляционной жалобы и к производству Двадцать первого арбитражного апелляционного суда принята апелляционная жалоба потребительского кооператива "Парковый 14" на определение от 14.04.2016 по делу N А84-927/2013.

Определением от 06.12.2016 восстановлен срок на подачу апелляционной жалобы и к производству Двадцать первого арбитражного апелляционного суда принята апелляционная жалоба потребительского кооператива "Парковый 14" на определение от 25.08.2016 по делу N А84-927/2013, назначено совместно судебное заседание по рассмотрению апелляционных жалоб на 19 декабря 2016 в 11 час. 00 мин.

Судебное заседание откладывалось неоднократно.

В судебном заседании заявитель апелляционных жалоб поддержал доводы изложенные в жалобах, настаивал на их удовлетворении.

От ООО "Флорида Инжиниринг" 16.01.2017 поступил отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит апелляционные жалобы оставить без удовлетворения, а определения суда - без изменения. Во исполнение определения Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2017, ООО "Флорида Инжиниринг" представило суду подлинники платежных поручений на перечисленные спорные денежные средства, акты выполненных работ, подтверждающие расходование денежных средств, оригинал акта сверки на 01.03.2009, выписку по счету ООО "Тонус Плюс" для приобщения в материалы дела (том 67 л.д. 26-51, том 68).

Представитель кредиторов Дорожкин Анатолий Дмитриевич просил апелляционный суд определение от 25.08.2016 о включении в реестр денежных требований ООО "Флорида Инжиниринг" к должнику - ООО "Тонус Плюс" в размере 11 297 786,80 руб. (проценты за пользование чужими денежными средствами) в состав требований четвёртой очереди отменить, определение от 14.04.2016 о включении денежных требований в размере 32 734 715, 42 руб. (основная задолженность) оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежаще извещены о времени и месте судебного заседания, в том числе путем опубликования указанной информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", с учетом положений части 6 статьи 121 АПК РФ, обязывающих участников арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимать меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи, в связи с чем, суд на основании ст. ст. 121, 123, 156, 266 АПК РФ считает возможным рассмотрение жалобы в отсутствие неявившихся лиц.

Представитель ПК "ЖСК Парковый-14" в судебном заседании дополнил доводы апелляционной жалобы, просил отменить определения Арбитражного суда г. Севастополя от 14.04.2016, от 25.08.2016, в связи с тем, что они вынесены незаконным составом суда, так как по делу N А84-927/2013 имеется определение Арбитражного суда г. Севастополя от 02.02.2016 о рассмотрении дела коллегиальным составом суда.

Также просит применить последствия пропуска срока исковой давности на основании статьи 196 ГК РФ, указывает на то, что ООО "Флорида Инжиниринг" пропустил срок на обращение с заявленными требованиями в суд первой инстанции.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, имеющимся в материалах дела доказательствам, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены судебных актов.

Относительно довода заявителя о рассмотрении обжалуемых определений от 14.04.2016, от 25.08.2016 незаконным составом суда, апелляционный суд отмечает следующее.

Определением Арбитражного суда г. Севастополя от 02.02.2016, председателем первого судебного состава Арбитражного суда г. Севастополя Ражковым Р.А., в связи с особой сложностью дела N А84-927/2013 сформирована судебная коллегия для рассмотрения дела, в составе трех судей: Головко В.О. (председательствующего), судей Погребняка А.С., Ражкова Р.А., за исключением рассмотрения требований кредиторов (статьи 71 и 100 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

В данном случае рассматриваются заявления ООО "Флорида Инжиниринг" о включении денежных требований в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс".

Учитывая изложенное, коллегия судей приходит к выводу об отсутствии безусловного основания для отмены судебных актов в соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 270 АПК РФ.

Довод заявителя о пропуске срока исковой давности также не подлежит удовлетворению, так как заявитель апелляционной жалобы в суде первой инстанции ходатайство о пропуске срока исковой давности не заявлял.

В соответствии со ст. 199 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями п. 4. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12.11.2001 N 15, Пленума ВАС РФ от 15.11.2001 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности", исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре (п. 2 ст. 199 Гражданского кодекса Российской Федерации) и может быть заявлена только до вынесения судом решения по существу спора.

В соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального конституционного закона "О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя" от 21.03.2014 N 6-ФКЗ, законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации действуют на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя со дня принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов, если иное не предусмотрено данным Федеральным конституционным законом.

Поскольку спорные правоотношения возникли до 18.03.2014, к ним подлежат применению нормы материального права украинского законодательства, регулирующие спорные правоотношения и действовавшие на момент их возникновения. Вместе с тем, нормы материального права законодательства Украины применяются в части, не противоречащей нормам материального права Российской Федерации.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьями 16, 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

Как следует из материалов дела, 18.03.2008 между ООО "Тонус Плюс" (Далее Сторона - 1) и "Флорида Инжиниринг" (Далее сторона - 2) был заключён Договор о совместной деятельности N 18/1 (простого товарищества) (далее - Договор, ДСД), согласно которому стороны обязались соединить свои вклады и действовать совместно с целью организации и осуществления строительства и ввода в эксплуатацию объекта - жилого дома в г. Севастополе по ул. Парковая (пункт 2.1. договора).

В соответствии с п. 2.2. ориентировочная стоимость настоящего договора составляет 126 250 000,00 грн., кроме того НДС 25 250 000,00 грн., что вместе составляет 151 500 000,00 грн. (сто пятьдесят один миллион пятьсот тысяч гривен 00 коп.).

Окончательная стоимость договора должна быть определена после сдачи Объекта в эксплуатацию по фактическим затратам на строительство объекта.

Впункте 2.5 договора стороны пришли к соглашению, что до момента создания Фонда финансирования строительства, финансирование строительства будет осуществлять ООО "Флорида Инжиниринг".

Пунктом 3.4. договора стороны договорились о следующем распределении долей вкладов в совместную деятельность:

- доля Стороны-1 составляет 50% стоимости договора;

- доля Стороны-2 составляет 50% стоимости договора.

Стороны соглашаются и фиксируют, что независимо от того, какой будет окончательная стоимость строительства Объекта в целом, надлежащее исполнение каждой стороной принятых на себя обязательств по настоящему Договору будет фактически являться и пониматься Сторонами исключительно как осуществление такой стороной вклада в совместную деятельность в полном размере.

Управляющим Договора о совместной деятельности было определено ООО "Тонус Плюс", которое обязалось спроектировать, построить и ввести Объект в эксплуатацию (подпункт 5.2.1 пункта 5.2 Договора).

Согласно пункту 5.2.4.1 договора финансирование работ, предусмотренным данным договором осуществляется следующим способом:

- Сторона - 1, ежемесячно до 28 числа текущего месяца, передает Стороне - 2, заявку на следующий месяц, в которой указывается необходимый объем финансирования.

- Сторона - 2 обязана обеспечить финансирование в указанном объеме в срок 10 рабочих дней с момента получения заявки либо в иные сроки указанные в заявке.

- Сторона - 1 обязана ежемесячно до 5 числа текущего месяца, передать Стороне -2 отчет и копии документов, подтверждающих целевое использование средств.

Пунктом 6.1. договора определено, что Расходы и убытки, связанные с совместной деятельностью участников, а не каждой стороны отдельно, возмещаются в равных долях.

Ни одна из Сторон не компенсирует другой Стороне убытки и расходы, в том числе бухгалтерские, налоговый, финансовые, штрафные санкции ( пункт 6.2. договора).

Настоящий договор вступает в силу с момента подписания уполномоченными представителями Сторон и регистрации в органах налоговой и действует до достижения сторонами цели совместной деятельности: введение в эксплуатацию объекта, получение и распределение Сторонами прибыли от реализации объектов инвестирования и выполнения Сторонами всех взятых на себя по договору обязательств (пункт 8.1. договора).

При этом, в соответствии с пунктом 8.2. договора, денежные, имущественные и другие обязательства Сторон, возникновение которых связано с ведением сторонами совместной деятельности по настоящему Договору, сохраняют свое действие до их полного выполнения.

24.03.2008 между сторонами заключено Дополнительное соглашение N 1/3, которым объект строительства изменён на жилой многоквартирный комплекс, состоящий из домов по ул. Парковая, 14-Б, 14-В, 14-Г и жилого дома по ул. Парковая, 16.

В течение 2008 года в рамках договора о совместной деятельности ООО "Флорида Инжиниринг" перечислило ООО "Тонус Плюс" как управляющему совместной деятельностью денежные средства в размере 32 500 000,00 гривен, что подтверждается платёжными поручениями и Справкой Банка N 08-01/2/431 от 10.10.2013 в материалах дела.

Также, в 2010 году на основании платёжного поручения N 213 от 03.03.2010 в рамках Договора ООО "Флорида Инжиниринг" перечислено ООО "Тонус Плюс" как управляющему совместной деятельностью 12 000 000,00 гривен, о чём свидетельствует Справка Банка N 08-01/2/433 от 11.10.2013.

Таким образом, ООО "Флорида Инжиниринг" перечислило ООО "Тонус Плюс" денежные средства в общей сумме 44 500 000,00 гривен (32 500 000,00 + 12 000 000,00).

03.01.2012 между ООО "Тонус Плюс", ООО "Флорида Инжиниринг" и ООО "ДК Меридиан" заключён Договор N 2 о внесении изменений в Договор о совместной деятельности N 18/3 (простого общества) от 18.03.2008 (далее - Договор N 2).

Согласно пункту 5 раздела IV Договора N 2 ООО "Тонус Плюс" обязалось в течение 10 рабочих дней с момента заключения этого Договора провести завершающие операции и закрыть оформленный на общество в учреждении банка текущий счет совместной деятельности с перечислением всех денежных средств, имеющихся на нем, на новый счет совместной деятельности, открытый ООО "ДК "Меридиан".

Как следует из материалов дела, по состоянию на 30.12.2011 на счёте договора о совместной деятельности числился остаток денежных средств в размере 39 013,22 гривен, что подтверждается банковской выпиской от 04.01.2012.

01.08.2013 между ООО "Флорида Инжиниринг" и ООО "ДК "Меридиан" заключено Соглашение, в пункте 4 которого стороны подтверждают, что остаток неизрасходованных денежных средств в сумме 11 328 986,78 гривен (44 500 000,00 - 33 132 000,00 - 39 013,22), полученных ООО "Тонус Плюс" от ООО "Флорида Инжиниринг", новому управляющему ДСД (ООО "ДК Меридиан") не перечислен.; первичные документы, подтверждающие факт целевого использования денежных средств в сумме 11 328 986,78 гривен отсутствуют.

В подтверждение имеющейся у должника задолженности ООО "Флорида Инжиниринг" представлены акты выполненных подрядных работ на общую сумму 32 248 765,89 гривен, платежные поручения по внесению денежных средств на совместную деятельность по договору от 18.03.2008 18/03 на сумму 44 500 00,00 гривен.

Общество на основании статьи 1212 Гражданского кодекса Украины считает, что должник неосновательно приобрел денежные средства в размере 11 328 986,78 гривен, которые подлежат возврату, поскольку документы, подтверждающие выполнение работ (услуг) по договору о совместной деятельности ООО "Тонус Плюс" не представлены, пункт договора 5.2.4.1 о предоставлении отчета и копии документов, подтверждающих целевое использование средств не исполнен.

ООО "Флорида Инжиниринг" считает, что денежные средства в размере 11 328 986,78 гривен не учитываются как вклад ООО "Флорида Инжиниринг" в совместную деятельность и являются неосновательным обогащением.

Судом первой инстанции признаны требования ООО "Флорида Инжиниринг" и включены в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвёртой очереди денежные средства в размере 32 734 715,42 руб. (11 328 986,78 * 28,8947 / 10 = 32 734 767,43 руб.; 28,8947 - курс рубля РФ к украинской гривне по состоянию на дату введения процедуры конкурсного производства 10.11.2015.).

Однако, коллегия судей не может согласиться с данным выводом суда первой инстанции ввиду следующего.

В соответствии со статьей 1212 Гражданского кодекса Украины лицо, которое приобрело имущество или сохранило его у себя за счет другого лица (потерпевшего) без достаточного правового основания (безосновательно приобретенное имущество), обязано возвратить потерпевшему это имущество. Лицо обязано вернуть имущество и в том случае, когда основание, по которому оно было приобретено, со временем исчерпалось.

Аналогичные принципы закреплены в статье 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно части 3 статьи 1212 Гражданского кодекса Украины положения настоящей главы применяются также к требованиям о:

1. возвращении исполненного по недействительной сделке;

2. истребовании имущества собственником из чужого незаконного владения;

3. возвращение выполненного одной из сторон по обязательству;

4. возмещение вреда лицом, которое незаконно приобрело имущество или сохранило его у себя за счет другого лица.

Аналогичные принципы закреплены в статье 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Не подлежит возврату безосновательно приобретенные: заработная плата и платежи, которые приравниваются к ней, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или смертью, алименты и другие денежные суммы, предоставленные физическому лицу в качестве средства к существованию, если их выплата произведена физическим или юридическим лицом добровольно, при отсутствии расчетной ошибки с его стороны и недобросовестности со стороны приобретателя, иное имущество, если это установлено законом (статья 1215 Гражданского кодекса Украины)

Аналогичные принципы закреплены в статье 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, для возникновения обязательств из неосновательного обогащения необходимы приобретение или сбережение имущества за счет другого лица, отсутствие правового основания такого сбережения или приобретения, отсутствие обстоятельств, предусмотренных статьей 1215 Кодекса.

Однако в данном случае, представленные кредитором акты выполненных работ, платёжные поручения о перечислении денежных средств, свидетельствуют о выполнении договора о совместной деятельности от 18.03.2008, по которому у сторон имелись определенные правоотношения по совместной деятельности.

В соответствии с пунктом 8.2. договора денежные, имущественные и другие обязательства Сторон, возникновение которых связано с ведением сторонами совместной деятельности по настоящему договору, сохраняют свое действие до их полного выполнения.

ООО "Флорида Инжиниринг" обязательства по перечислению денежных средств по договору от 18.03.2008 исполнены частично в сумме 44 500 000,00 гривен.

При этом, из пункта 2.2 договора от 18.03.2008 следует, что ООО "Флорида Инжиниринг" обязалось участвовать в строительстве объекта и сдачи его в эксплуатацию, ориентировочная стоимость которого составляет 151 500 000,00 гривен.

По договору простого товарищества стороны (участники) обязуются объединить свои вклады и совместно действовать с целью получения прибыли или достижения иной цели (пункт 1 статьи 1132 Гражданского кодекса Украины).

Аналогичные принципы закреплены в статье пункт 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Также пунктом 2.1. договора, стороны обязались соединить свои вклады и действовать совместно с целью организации и осуществления строительства и сдачи объекта в эксплуатацию.

Таким образом, особенностью договора простого товарищества является то, что у сторон по нему имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, но отсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому в собственность.

Вкладом участника считается все то, что он вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады участников считаются равными по стоимости, если иное не вытекает из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада участника производится по согласованию между участниками (статья 1133 Гражданского кодекса Украины).

Аналогичные принципы закреплены в статье 1042 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу части 1 статьи 1134 Гражданского кодекса Украины внесенное участниками имущество, которым они владели на правах собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы находятся в общей долевой собственности участников, если иное не установлено договором простого товарищества или законом. Внесенное участниками имущество, которым они владели на основаниях иных, чем право собственности, используется в интересах всех участников и является их общим имуществом.

Аналогичные принципы закреплены в части 1 статьи 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3.4. договора стороны договорились о следующем распределении долей вкладов в совместную деятельность:

- доля Стороны-1 составляет 50% стоимости договора;

- доля Стороны-2 составляет 50% стоимости договора.

Стороны соглашаются и фиксируют, что независимо от того, какой будет окончательная стоимость строительства Объекта в целом, надлежащее исполнение каждой стороной принятых на себя обязательств по настоящему Договору будет фактически являться и пониматься Сторонами исключительно как осуществление такой стороной вклада в совместную деятельность в полном размере.

Поскольку подлежащий внесению денежный вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью участников, сторона по договору не вправе требовать взыскания в принудительном порядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада, так как это противоречит природе договора данного вида.

Также, пунктом 6.1. договора определено, что Расходы и убытки, связанные с совместной деятельностью участников, а не каждой стороны отдельно, возмещаются в равных долях.

Учитывая изложенное, коллегия судей считает, что денежные средства в размере 32 734 767,43 руб. не являются неосновательным обогащением, в связи с этим отсутствуют основания для удовлетворения требований ООО "Флорида Инжиниринг" о включении денежных средств в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвёртой очереди.

Относительно взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами коллегия судей отмечает следующее.

В соответствии со статьей 536 ГК Украины, за пользование чужими денежными средствами должник обязан уплачивать проценты, если иное не установлено договором между физическими лицами. Размер процентов за пользование чужими денежными средствами устанавливается договором, законом или другим актом гражданского законодательства.

Согласно пункта 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

ООО "Флорида Инжиниринг" просит взыскать проценты за пользования чужими денежными средствами:

- с 18.01.2012 по 17.0.2014 в размере 5 099 253,64 руб.;

- с 18.03.2014 по 30.05.2015 в размере 4 247 414,12 руб.;

- с 01.06.2015 по 10.11.2015 в размере 1 951 119,04 руб.;

Подводя итог вышеизложенному, общая сумма процентов ООО "Флорида Инжиниринг" к должнику ООО "Тонус Плюс" составляет 11 297 786,80 руб. (5 099 253,64+ 4 247 414,12 + 1 951 119,04).

При этом, суд апелляционной инстанции отказывает в удовлетворении требований о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, исходит из правовой квалификации договора как договора простого товарищества, в связи с чем не установил оснований для удовлетворения требования на основании положения статьей 536 ГК Украины и статьи 395 ГК РФ. Основания для удовлетворения требования о включении в реестр требования кредиторов ООО "Тонус Плюс" основной суммы в размере 32 734 715, 42 руб. отсутствуют, а потому требование о взыскании процентов не подлежит удовлетворению.

При таких обстоятельствах основания для взыскания процентов за незаконное пользование чужими денежными средствами отсутствуют.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из вышеизложенного, коллегия судей считает, что суд первой инстанции неправомерно включил в реестр кредиторов ООО "Тонус Плюс" денежные требования ООО "Флорида Инжиниринг" основную сумму в размере 32 734 715, 42 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 11 297 786,80 руб. в состав требований четвёртой очереди.

При указанных обстоятельствах, определение Арбитражного суда города Севастополя от 14 апреля 2016 о включении денежных требований в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в размере 32 734 715,42 руб. (основная задолженность) в состав требований четвёртой очереди подлежит отмене, определение Арбитражного суда города Севастополя от 25 августа 2016 в части включения денежных требований в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвёртой очереди в размере 11 297 786,80 руб. (проценты за пользование чужими денежными средствами) подлежит отмене, в остальной части определение от 25.08.2016 подлежит оставить без изменения.

Согласно статье 333.21 Налогового Кодекса РФ при подаче апелляционных жалоб по данной категории дел государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 188, 266 268-272, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

постановил:

1. Определение Арбитражного суда города Севастополя от 14 апреля 2016 года, определение Арбитражного суда города Севастополя от 25 августа 2016 года по делу N А84-927/2013 о включении денежных требований Общества с ограниченной ответственностью "Флорида Инжиниринг" в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Тонус плюс" в размере 32 734 715,42 руб. (основная задолженность), в части 11 297 786,80 руб. (проценты за пользование чужими денежными средствами) в состав четвертой очереди отменить.

Принять новый судебный акт.

2. В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью "Флорида Инжиниринг" о включении денежных требований в размере 32 734 715,42 руб. (основная задолженность), 11 297 786,80 руб. (проценты за пользование чужими денежными средствами) в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Тонус плюс" в состав требований четвёртой очереди - отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в месячный срок со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В. И. Гонтарь

Судьи

Е. Л. Котлярова Л. Н. Оликова