Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2017 г. N 09АП-11700/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 18 июля 2017 г. N Ф05-8484/17 настоящее постановление отменено

г. Москва

07 апреля 2017 г.

Дело N А40-248759/15

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2017 г.

Полный текст постановления изготовлен 07 апреля 2017 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

Судей: Кузнецовой Е.Е., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ОДПС

"Сколково" и АО "КОМПАКТ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07

февраля 2017 года по делу N А40-248759/15, принятое судьей Чадовым А.С. (шифр судьи

117-2075)

по заявлению АО "КОМПАКТ" (ОГРН 1027807972906, ИНН 7816043467)

к ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки

и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково") (ОГРН

1107746949793, ИНН 7701897582)

третьи лица: 1) Публичное акционерное общество "Сбербанк",

2) АО "ЮниКредит Банк",

3) Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики (Публичное

акционерное общество)

о взыскании 714 421 009 руб. 74 коп

при участии:

от истца: Богородицкий К.А. по доверенности от 30.12.2016, Артемьева Е.В. по доверенности от 30.12.2016, Шапкова Н.А. по доверенности от 30.12.2016

от ответчика: Аверченко Н.Н. по доверенности от 16.10.2016, Шостак А.С., Никитин А.В по доверенности от 18.08.2016;

1) Публичное акционерное общество "Сбербанк": Голубина Я.Г. по доверенности от 16.02.2017;

2) АО "ЮниКредит Банк": Пиотрович Ю.В. по доверенности от 18.08.2016,Черезова Д.П. по доверенности от 09.01.2017;

3) Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики (Публичное

акционерное общество): Панферова Н.В. по доверенности от 14.12.2016.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось (с учетом уточнения заявленных требований) АО "Компакт" с исковым заявлением к ООО "ОДПС "Сколково" с требованиями о признании незаконным односторонний отказ ООО ОДПС "Сколково от исполнения договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года в соответствии с Уведомлением от 19.10.2015 года исх. N 7158-ОДПС-ИП, заявленного на основании п. 24.2 данного договора; Переквалифицировании основания одностороннего отказа от исполнения договора со ссылкой на статью 717 ГК РФ и применении последствия расторжения Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года, предусмотренные статьей 717 ГК РФ.; Признании прекращенным обязательство АО "Компакт" по возврату ООО "ОДПС "Сколково" авансового платежа в размере 3.061.625.136,05 руб. по договору подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года; взыскании с ООО ОДПС "Сколково" суммы фактических расходов в размере 615 525 002,92 рублей в связи с досрочным прекращением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года; суммы убытков (реального ущерба) в размере 377.703.483,50 рублей в связи с досрочным прекращением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года; признании незаконными действия ООО "ОДПС "Сколково" по предъявлению ПАО АКБ "Связь-банк" требования N 8695-ОДПС-ИП от 14.12.2015 года о выплате денежных средств в размере 370 068 069,92 руб. по Банковской гарантии N 18-15/3955 от 13.08.2015 г.; по предъявлению АО "ЮниКредит Банк" требования N 8694-ОДПС-ИП от 14.12.2015 года о выплате денежных средств в размере 350.000.000,00 руб. по Банковской гарантии N SP/OGR/5140336 от 14.10.2014 г.; признании недействительным требования ООО "ОДПС "Сколково" о выплате денежных средств в размере 370.068.069,92 руб. по Банковской гарантии N18-15/3955 от 13.08.2015 г., требования ООО "ОДПС "Сколково" о выплате денежных средств в размере 350.000.000,00 руб. по Банковской гарантии N SP/OGR/5140336 от 14.10.2014 г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07 февраля 2017 г. исковые требования удовлетворены частично. Признан незаконным односторонний отказ Общества с ограниченной ответственностью "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково")" (ОГРН 1107746949793, ИНН 7701897582) от исполнения договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года в соответствии с Уведомлением от 19.10.2015 года исх. N 7158-ОДПС-ИП, заявленного на основании п. 24.2 данного договора.

Переквалифицировано основание одностороннего отказа от исполнения договора со ссылкой на статью 717 Гражданского кодекса Российской Федерации и применены последствия расторжения Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года, предусмотренные статьей 717 ГК РФ.

Признано прекращенным обязательство Акционерного общества "КОМПАКТ" (ОГРН 1027807972906, ИНН 7816043467) по возврату Общества с ограниченной ответственностью "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково")" (ОГРН 1107746949793, ИНН 7701897582) авансового платежа в размере 3.061.625.136 (три миллиарда шестьдесят один миллион шестьсот двадцать пять тысяч сто тридцать шесть) руб. 05 коп. по договору подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 г.

Признаны незаконными действия Общества с ограниченной ответственностью "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково")" (ОГРН 1107746949793, ИНН 7701897582) по предъявлению ПАО АКБ "Связь-банк" требования N 8695-ОДПС-ИП от 14.12.2015 года о выплате денежных средств в размере 370068069,92 руб. по Банковской гарантии N18-15/3955 от 13.08.2015 г.;

Признаны незаконными действия Общества с ограниченной ответственностью "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково")" (ОГРН 1107746949793, ИНН 7701897582) по предъявлению АО "ЮниКредит Банк" требования N 8694-ОДПС-ИП от 14.12.2015 года о выплате денежных средств в размере 350.000.000 руб. по Банковской гарантии N SP/OGR/5140336 от 14.10.2014 г.

Взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково")" (ОГРН 1107746949793, ИНН 7701897582) в пользу Акционерного общества "КОМПАКТ" (ОГРН 1027807972906, ИНН 7816043467) сумму фактических расходов в размере 223.437.529 (двести двадцать три миллиона четыреста тридцать семь тысяч пятьсот двадцать девять) руб. 52 коп. в связи с досрочным прекращением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 г. и расходы по оплате государственной пошлины в размере 230.000 (двести тридцать тысяч) руб. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании суммы фактических расходов в размере 392 087 473, 40 руб.

Ответчиком также подана апелляционная жалоба, в которой он просит решение отменить и в иске отказать.

В судебное заседание арбитражного апелляционного суда представитель ответчика явился, доводы своей жалобы поддерживает, против доводов жалобы истца возражает.

Представитель истца в судебном заседании суда апелляционной инстанции доводы своей жалобы поддерживает в полном объеме, против доводов жалобы ответчика возражает.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что основания для отмены или изменения решения суда первой инстанции от 07 февраля 2017 г. отсутствуют исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между 11 октября 2013 года между АО "Компакт" и ООО "ОДПС "Сколково" был заключен договор подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания 3А, 3В, 3С) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года (далее - Договор подряда).

В соответствии с п. 2 Договора подряда АО "Компакт" обязалось выполнить проектные работы, строительно-монтажные работы и иные работы, предусмотренные договором и необходимые для сдачи объекта в эксплуатацию, а ООО "ОДПС "Сколково" обязалось принять результат выполненных Работ и оплатить его.

Кроме того, АО "Компакт" обязалось оказать услуги по авторскому надзору, а ООО "ОДПС "Сколково" обязалось принять и оплатить их.

В соответствии с пунктом 6.1 Договора подряда (в редакции дополнительного соглашения N 16 от 02.09.2015 г.) АО "Компакт" обязалось завершить выполнение строительно-монтажных работ в срок до 25 декабря 2015 года, а выполнение всего комплекса работ по договору, достаточного для получения ООО "ОДПС "Сколково" заключения о соответствии, в срок до 14.03.2016 г., оказать необходимое содействие ООО "ОДПС "Сколково" по вводу объекта в эксплуатацию в срок до 31.03.2016 г.

02 сентября 2016 года между сторонами было заключено дополнительное соглашение N 16, в соответствии с которым сторонами были изменены сроки выполнения работ по Договору подряда.

Дополнительное соглашение N 16 правомерно оценено судом первой инстанции, как подтверждение ООО "ОДПС "Сколково" действия Договора подряда, поэтому нарушения сроков выполнения работ, которые были совершены до заключения названного соглашения не могут являться основаниями для расторжения Договора подряда.

В соответствии с п. 7.2.2. Договора подряда генеральный подрядчик ежемесячно в срок не позднее 25 числа отчетного месяца представляет Заказчику нарочным либо экспресс-почтой с сопроводительным письмом оформленный комплект оригиналов документов (далее - Пакет документов), включающий: оформленную сторонами исполнительную документацию (5 экземпляров на бумажном носителе, 1 экземпляр в электронном формате в AutoCAD виде и сканированном в формате PDF варианте подписанной Исполнительной документации); журнал учета выполненных работ (форма КС-6а)- 2 экземпляра на бумажном носителе и 1 экземпляр в электронном виде; ведомость смонтированного оборудования (при необходимости)- 2 экземпляра на бумажном носителе.

Заказчик в течение 5 рабочих дней рассматривает представленные материалы на предмет их соответствия фактически выполненным работам и письменно сообщает генеральному подрядчику о замечаниях к ним или их соответствии. Генеральный подрядчик направляет заказчику нарочным либо экспресс почтой оформленный пакет документов, включающий: откорректированную исполнительную документацию, журнал учета выполненных работ (КС-6а), акт о приемке выполненных работ (КС-2), справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), счет-фактуру, счет на оплату.

Судом установлено, что работы, на нарушение сроков выполнения которых ссылается ООО "ОДПС "Сколково", должны были быть выполнены в следующие сроки: до 15.06.2015 г. работы в соответствии с пунктом 1 Графика Работ "Разработка Рабочей документации"; до 04.02.2015 работы в соответствии с пунктом 2.1.1 Графика Работ "КЖ/KG Конструкции железобетонные (кроме пункта 4.1.); до 20.09.2015 работы в соответствии с пунктом 2.1.2 Графика Работ "КМ/КМ Конструкции металлические"; до 10.10.2015 работы в соответствии с пунктом 2.3.20 Графика работ "МУ/MU Удаление отходов"; до 13.01.2015 работы в соответствии с подпунктом 2.4.1 Графика Работ "ЕВ/NW Внешняя сеть водоснабжения, в т.ч. внешнее пожаротушение"; до 28.12.2014 работы в соответствии с подпунктом 2.4.2 Графика Работ "HK/NC Наружные сети водоотведения и канализации"; до 25.11.2014 работы в соответствии с пунктом 2.4.5 Графика Работ "HCC/NCC Внешние сети связи"; до 20.09.2015 работы в соответствии с пунктом 4.1 Графика Работ "КЖ В/о Г10-Г12/В6-В26; В42-В47/КМ".

Как установлено судом первой инстанции, уведомлением от 19.10.2015 г. исх. N 7158-ОДПС-ИП (далее - Уведомление) ООО "ОДПС "Сколково" в одностороннем порядке со ссылкой на п. 24.2 Договора подряда отказалось от исполнения Договора подряда и потребовало от АО "Компакт" возврата суммы непогашенных авансовых платежей в размере 3.061.625.136,05 руб., а также передачи результата незавершенной работы.

В качестве основания для отказа от исполнения ООО "ОДПС "Сколково" в Уведомлении сослалось на следующие обстоятельства: АО "Компакт" допустило систематическое нарушение сроков выполнения работ; АО "Компакт" по состоянию на 19.10.2015 г. не представило в адрес ООО "ОДПС "Сколково" доказательств пролонгации или перевыпуска действующих банковских гарантий, обеспечивающих возврат Авансового платежа 2 в сумме 350.000.000 руб. (банковская гарантия АО ЮниКредит Банк от 14.10.2014 г. N SP/OGR/5140336 с учетом Изменения N 1 к Банковской гарантии от 13.08.2015), а также Авансового платежа 3 в сумме 370.068.069,92 руб. (Банковская гарантия ПАО АКБ "Связь-Банк" от 13.08.2015 г. N 18-15/3955).

В уведомлении, которое было направлено в адрес АО "Компакт" 19.10.2015 г., ООО "ОДПС "Сколково" ссылается, что АО "Компакт" допустило просрочку в исполнении работ, которые должны были быть завершены до 10.10.2015 г. (работы в соответствии с пунктом 2.3.20 Графика работ "МУ/MU Удаление отходов"), то есть на момент направления названного уведомления ООО "ОДПС "Сколково" не имело достоверных сведений о просрочки исполнения данных работ.

Согласно п. 5 ст. 450.1. ГК РФ в случаях, если при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

В апелляционной жалобе ООО "ОДПС "Сколково" ссылается на то, что нарушение сроков выполнения работ АО "Компакт" не связано с нарушениями условий договора ООО "ОДПС "Сколково"; АО "Компакт" не представило доказательств, что им соблюдены условия договора в части предоставления продленных банковских гарантий; отсутствуют основания для переквалификации оснований расторжения договора и признания обязательства по оплате аванса прекращенным; фактические расходы, которые просит взыскать АО "Компакт", были включены в стоимость работ по договору и оплачены ООО "ОДПС "Сколково";

экспертное заключение, подготовленное ООО "ТрансИнжКом" содержит

необоснованные выводы; не представлены доказательства несения АО "Компакт" убытков в связи с расторжением договора; АО "Компакт" избран ненадлежащий способ защиты права, в части заявленных требований о признании незаконными действий ООО "ОДПС "Сколково" по предъявлению в банки требований о выплате денежных средств по банковским гарантиям и признании недействительными требований ООО "ОДПС "Сколково" о выплате денежных средств по банковским гарантиям.

Однако, суд первой инстанции правомерно установил, что ООО "ОДПС "Сколково" не вправе заявлять отказ от исполнения Договора подряда на основании нарушений сроков выполнения работ, которые были приняты (полностью или частично) ООО "ОДПС "Сколково" несмотря на нарушение сроков выполнения этих работ, поскольку ООО "ОДПС "Сколково" при наличии оснований для отказа от исполнения Договора подряда и имея право на такой отказ, подтвердило действие Договора подряда путем принятия от АО "Компакт" исполнения обязательств (принятие выполненных работ), что подтверждается: актами N 13 от 19.06.2015, N 14 от 25.06.2015, N 15 от 30.06.2015, N 16 от 01.09.2015, N 17 от 14.09.2015 (работы в соответствии с пунктом 1 Графика Работ "Разработка Рабочей документации"); КС N 15 от 18.03.15, КС N 17 от 10.04.15, КС N 18 от 30.04.15, КС N 19 от 20.05.15, КС N 22 от 22.06.15, КС N 23 от 30.06.15, КС N 24 от 10.07.15, КС N 27 от 17.08.15 (работы в соответствии с пунктом 2.1.1 Графика Работ "КЖ/KG Конструкции железобетонные (кроме пункта 4.1.); КС N 30 от 30.09.15 (работы в соответствии с пунктом 2.1.2 Графика Работ "КМ/КМ Конструкции металлические"); КС N 14 от 31.01.15, КС N 21 от 08.06.15 (работы в соответствии с подпунктом 2.4.1 Графика Работ "ЕВ/NW Внешняя сеть водоснабжения, в т.ч. внешнее пожаротушение"); КС N 14 от 31.01.15 (работы в соответствии с подпунктом 2.4.2 Графика Работ "HK/NC Наружные сети водоотведения и канализации"); КС N 18 от 30.04.15 (работы в соответствии с пунктом 2.4.5 Графика Работ "HCC/NCC Внешние сети связи"); КС N 12 от 01.12.14, КС N 13 от 15.12.14, КС N 14 от 31.01.15 (работы в соответствии с подпунктом 2.4.4 Графика Работ "ТС, ХС/TS, XS Наружные сети тепло - и холодоснабжения").

Апелляционный суд отклоняет ссылку ООО "ОДПС "Сколково" на претензионную оговорку в Дополнительном соглашение N 16, которая позволяет начислять неустойку за нарушение сроков, допущенных до момента заключения данного соглашения, поскольку данный пункт распространяется исключительно на правоотношения связанные со взысканием неустойки и не имеет отношения к одностороннему отказу от Договора подряда.

Также, является несостоятельной ссылка ответчика на дело N А40-163860/2014, поскольку в рамках этого дела рассматривается вопрос о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения работ, на которые ООО "ОДПС "Сколково" не ссылалось как на основание одностороннего отказа от исполнения Договора подряда, к тому же в предмет доказывания по настоящему делу входят иные обстоятельства нежели в рамках дела NА40-163860/2014.

В соответствии с пунктом 13.1.1. Дополнительного соглашения N 16 к Договору подряда Генеральный подрядчик обязался в течение 30 календарных дней с даты заключения Дополнительного соглашения обеспечить продление срока (пролонгацию или перевыпуск) всех действующих гарантий, обеспечивающих возврат Авансовых платежей, предусмотренных договором, с учетом увеличения сроков выполнения Работ по Договору.

Согласно п. 13.2. Дополнительного соглашения N 16 к Договору подряда в случае, если в результате неисполнения Генеральным подрядчиком обязательства, предусмотренного пунктом 13.1.1. настоящего Дополнительного соглашения, обязательство генерального подрядчика по возврату какого-либо из авансовых платежей окажется необеспеченным банковской гарантией, заказчик вправе производить удержание незачтенной части необеспеченного авансового платежа в полном объеме из любых сумм, причитающихся Генеральном подрядчику в счет оплаты работ и услуг по договору, вне зависимости от достижения порогового значения, установленного пунктом 8.2.2.1. и 8.2.2.4 договора.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что п. 13.2. Дополнительного соглашения N 16 к Договору подряда установлены специальные последствия неисполнения п. 13.1.1. Дополнительного соглашения N 16 к Договору подряда, а именно ООО "ОДПС "Сколково" наделяется правом производить удержание из любых сумм, причитающихся Генеральном подрядчику в счет оплаты работ и услуг по договору. Общее же условие, установленное в абз. 7 п. 24.2. Договора подряда, на которое ссылается ООО "ОДПС "Сколково" как на основание одностороннего отказа от исполнения Договора подряда, распространяется на случаи, предусмотренные п. 16.1.8. Договора подряда, согласно которому АО "Компакт" принял на себя обязательства обеспечить продление действий Банковских Гарантии и представить Заказчику (Ответчику) доказательство такого продления (новую Банковскую гарантию) не позднее чем за 14 (четырнадцать) Календарных дней до истечения срока Банковской гарантии.

Судами установлено, что на момент направления Уведомления об одностороннем отказе от Договора подряда, банковские гарантии, выданные ОАО "Сбербанк России", на сумму 543.696.899,35 руб. и 2.120.942.428,11 руб., были продлены, банковская гарантия АО ЮниКредитБанк от 13.08.2015 г. действовала до 10.02.2016 г., банковская гарантия ПАО АКБ "Связь-банк" от 13.08.2015 г. действовала до 08.02.2016 г. Соответственно, у ООО "ОДПС "Сколково" отсутствовали основания для заявления одностороннего отказа от исполнения Договора подряда, при этом ООО "ОДПС "Сколково" не было лишено права в соответствии с п. 13.2. Дополнительного соглашения N 16 к Договору подряда производить удержание из любых сумм, причитающихся Генеральном подрядчику в счет оплаты работ и услуг по договору.

Как правомерно указано судом первой инстанции, отрицательные последствия от непредоставления пролонгированных банковских гарантий для Ответчика не наступили, так как на момент одностороннего отказа от исполнения Договора все банковские гарантии являлись действующими и обеспечивали в полном объеме обязательство по возврату авансовых платежей.

Определением от 18 августа 2016 года судом первой инстанции по делу была назначена судебная экспертиза, проведение которой было поручено экспертному учреждению ООО "ТрансИнжКом", перед экспертами были поставлены следующие вопросы: Определить состав и размер документально подтвержденных расходов (затрат) АО "Компакт", произведенных в связи с выполнением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания ЗА, ЗВ, ЗС) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года до дня его расторжения. Определить соответствие либо несоответствие произведенных АО "Компакт" расходов (затрат) в связи с выполнением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания ЗА, ЗВ, ЗС) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года до дня его расторжения, условиям договора, рыночным условиям и обычаям делового оборота. Определить, понесло ли АО "Компакт" расходы (затраты) по оплате работ (товаров, услуг) подрядчикам (поставщикам, исполнителям) в связи с расторжением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно- монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания ЗА, ЗВ, ЗС)N50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года; имелась ли необходимость в несении АО "Компакт" таких расходов (затрат); связаны ли такие расходы с исполнением АО "Компакт" обязательств по указанному договору; определить состав и размер таких расходов, период их несения.Определить соответствие либо несоответствие расходов (затрат) АО "Компакт" по оплате работ (товаров, услуг) подрядчикам (поставщикам, исполнителям) в связи с расторжением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания ЗА, ЗВ, ЗС) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года условиям договора, рыночным условиям и обычаям делового оборота.

20 октября 2016 года в суд поступило заключение экспертизы, в котором эксперты пришли к следующим выводам:

1)Размер документально подтвержденных расходов (затрат) АО "Компакт", произведенных в связи с выполнением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско- наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания ЗА, ЗВ, ЗС) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года до дня его расторжения составляет 6 897 306 539,68 руб.

2) Расходы (затраты) АО "Компакт" в связи с выполнением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско- наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания ЗА, ЗВ, ЗС) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года до дня его расторжения соответствуют условиям договора, рыночным условиям и обычаям делового оборота.

3)АО "Компакт" не понесло расходы (затраты) по оплате работ (товаров, услуг) подрядчикам (поставщикам, исполнителям) в связи с расторжением Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию объекта "Технопарк", 1 этап строительства (здания ЗА, ЗВ, ЗС) N 50104/05-05003/14-2013 от 11.10.2013 года.

Суд первой инстанции в ходе судебного разбирательства не нашел оснований для назначения повторной и дополнительной судебной экспертизы, в связи с достаточной ясностью или полнотой заключения эксперта, представленного в материалы дела, а также при отсутствии у суда сомнений в обоснованности заключения эксперта.

Судом апелляционной инстанции также не установлено оснований для назначения повторной и дополнительной судебной экспертизы.

Судом первой инстанции установлено, что, несмотря на наличие установленных сроков выполнения работ, их сдача осуществляется ежемесячно не позднее 25 числа отчетного месяца, в связи с чем ООО "ОДПС "Сколково" о наличии просрочки сроков выполнения работ в соответствующем отчетном месяце должно узнать 25 числа этого месяца.

В соответствии с п. 4 ст. 450.1 ГК РФ сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Поскольку о наличии нарушений срока выполнения работ в соответствии с пунктом 2.3.20 Графика работ "МУ/MU Удаление отходов" (должны были быть выполнены до 10.10.2015 г.) ООО "ОДПС "Сколково" могло достоверно узнать только 25.10.2015 г., то есть уже после направления Уведомления, суд считает действия ООО "ОДПС "Сколково" по отказу от исполнения Договора подряда на этом основания не соответствуют критериям добросовестности.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что на момент направления Уведомления единственным нарушением сроков выполнения работ, о котором ООО "ОДПС "Сколково" было достоверно известно и при наличии которого ООО "ОДПС "Сколково" не подтверждало действие договора, является нарушение срока выполнения работ в соответствии с пунктом 4.1 Графика Работ "КЖ В/о Г10-Г12/В6-В26; В42-В47/КМ" (20.09.2015).

В соответствии с абз. 3 п. 24.2. Договора подряда заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке полностью или частично отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения генеральным подрядчиком убытков, без возмещения каких-либо убытков генеральному подрядчику, в случае систематического (2 и более раза) нарушения генеральным подрядчиком или его субподрядчиками сроков выполнения работ (в том числе, любых предусмотренных графиком работ).

Апелляционный суд приходит к выводу, что ООО "ОДПС "Сколково" направляя в адрес АО "Компакт" уведомление от 19.10 2015 г. исх. N 7158-ОДПС-ИП, действовало явно недобросовестно, в связи с чем суд с учетом характера и последствий такого поведения применяет меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны, а именно признает незаконным (ничтожным) односторонний отказ от исполнения Договора подряда, заявленный в уведомлении от 19.10 2015 г. исх. N 7158-ОДПС-ИП.

В связи с признанием незаконным одностороннего отказа от исполнения Договора подряда, заявленного в уведомлении от 19.10 2015 г. исх. N 7158-ОДПС-ИП, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о возможности переквалифицировать основания для одностороннего отказа от исполнения договора со ссылкой на статью 717 ГК РФ, в целях устранения неопределенности данных правоотношений.

Также, АО "Компакт" заявлено требования о взыскании с ООО "ОДПС "Сколково" суммы фактических расходов в размере 615.525.002,92 руб. в связи с досрочным прекращением Договора подряда.

В рамках судебной экспертизы было установлено, что размер документально подтвержденных расходов (затрат) АО "Компакт", произведенных в связи с выполнением Договора подряда до дня его расторжения составляет 6.897.306.539,68 руб.

В соответствии с пунктом 24.2 Договора при отказе Заказчика от исполнения Договора Генеральному подрядчику возмещаются расходы, фактически понесенные им в связи с выполнением Договора до дня его расторжения, если они документально подтверждены.

Судом установлено, что в Уведомлении Ответчик потребовал от Истца передачи результата незавершенной работы, который был передан Ответчику по Акту приема-передачи строительной площадки от 01.12.2015 года.

В период действия Договора подряда Ответчик во исполнение своих обязательств по Договору подряда перечислил на расчётный счет Истца 6.673.869.010,16 руб.

09.12.2015 года Истец направил в адрес Ответчика претензию с требованием о компенсации произведенных в связи со строительством Объекта расходов, которую Ответчик оставил без ответа.

Исходя из этого, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что с ООО "ОДПС " Сколково" в пользу АО "Компакт" подлежат взысканию сумма фактических расходов в размере 223.437.529,52 рублей в связи с досрочным прекращением Договора подряда, которая составляет разницу между полученными АО "Компакт" денежными средствами по договору подряда и суммой фактических расходов, определенных по результатам судебной экспертизы.

Поскольку сумма расходов АО "Компакт" по Договору подряда превышает сумму полученных АО "Компакт" денежных средств по данному договору, с момента прекращения Договора подряда у АО "Компакт" отсутствует обязанность произвести возврат аванса, который требует возвратить ООО "ОДПС "Сколково" в уведомлении от 19.10 2015 г. исх. N 7158-ОДПС-ИП, и возникает право требовать взыскание с ООО "ОДПС "Сколково" денежных средств в размере 223.437.529,52 рублей

Как следует из материалов дела обязательства по возврату авансового платежа по Договору подряда были обеспечены следующими банковскими гарантиями (далее - Банковские гарантии): Банковская гарантия ПАО Сбербанк N 55/5553/0003/002 от 05.02.2015 г. на сумму 2.120.942.428,11 руб. Банковская гарантия ПАО Сбербанк N 55/5553/0003/006 от 14.10.2015 г. на сумму 543.696.899,35 руб. Банковская гарантия ПАО АКБ "Связь-банк" N 18-15/3955 от 13.08.2015 г. на сумму 370.068.096,92 руб. Банковская гарантия АО "ЮниКредитБанк" N SP/OGR/5140336 от 14.10.2014 г. на сумму 350.000.000 руб.

Судами установлено, что ООО "ОДПС "Сколково" посчитав, что АО "Компакт" не исполнило надлежащим образом свои обязательства по возврату авансовых платежей обратилось к АО "ЮниКредит Банк" с требованием о выплате денежных средств в размере 350.000.000 руб. по банковской гарантии N SP/OGR/5140336 от 14.10.2014 г. и к ПАО АКБ "Связь-банк" с требованием о выплате денежных средств в размере 370.068.096,92 руб. по банковской гарантии N 18-15/3955 от 13.08.2015 г.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися п. 4. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27, при наличии доказательств прекращения основного обязательства в связи с его надлежащим исполнением, о чем бенефициару было известно до предъявления письменного требования к гаранту, судом может быть отказано в удовлетворении требований бенефициара (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Материалами дела установлено, что обязательства по возврату авансового платежа в размере 3.061.625.136,05 руб. по Договору подряда прекратились в связи с прекращением Договора подряда и частичной компенсацией за счет данного авансового платежа расходов АО "Компакт" в силу ст. 729 ГК РФ в связи с досрочным прекращением Договора подряда.

В связи с этим, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что предъявление ООО "ОДПС "Сколково" вышеуказанных требований о выплате денежных средств по Банковским гарантиям является злоупотреблением правом и было направлено в адрес гарантов исключительно с намерением причинить вред АО "Компакт", так как в силу ст. 375 ГК РФ АО "ЮниКредит Банк" и ПАО АКБ "Связь-банк" обязаны будут исполнить данные требования, в связи с чем у них возникнет право в силу ст. 379 ГК РФ требовать с АО "Компакт" возмещение уплаченных сумм по Банковским гарантиям, в связи с чем на основании ст. 10 ГК РФ данные действия ООО "ОДПС "Сколково" подлежат признанию незаконными.

При этом суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований АО "Компакт" в части признания недействительными самих требований ООО "ОДПС "Сколково" по Банковским гарантиям.

Материалами дела подтверждено, что требования по банковским гарантиям являются необоснованными, поскольку на момент предъявления данных требований обязательство по возврату аванса было прекращено.

Действующее законодательство не предусматривает возможность признания требования по банковской гарантии недействительными в случае его необоснованности, в этом случае в силу ст. 375.1 ГК РФ гарант или принципал вправе требовать убытки с бенефициара.

Иные обстоятельства, являющие в силу ст. 168 ГК РФ основанием для признания требований по банковским гарантиям недействительными, судом не установлены.

Также, суд первой инстанции правомерно не нашел оснований для удовлетворения исковых требований АО "Компакт" в части взыскания с ООО "ОДПС "Сколково" убытков в размере 377.703.483,50 руб. в связи с досрочным прекращением Договора подряда, поскольку АО "Компакт" не представило доказательств наличия убытков, причиненных досрочным прекращением Договора подряда.

Доводы апелляционной жалобы истца в данной части признаны апелляционной коллегией не обоснованными.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе ответчика судебная коллегия также находит не обоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Таким образом, решение по настоящему делу является законным и обоснованным, поскольку принято по представленному и рассмотренному заявлению с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Ходатайства ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково") о приобщении к материалам дела заключения специалистов и письменных возражений удовлетворить, документы приобщить.

В ходатайствах ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Инновационного центра "Сколково") о проведении по делу повторной и дополнительной экспертизы отказать.

Решение Арбитражного суда города Москвы от 07 февраля 2017 года по делу N А40-248759/15 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В.Бодрова

Судьи

Е.Е.Кузнецова В.И.Тетюк