Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 2017 г. N 08АП-13273/16

город Омск

09 марта 2017 г.

Дело N А46-2712/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 марта 2017 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.,

судей Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарём Журко А.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13273/2016) Симоненко Александра Анатольевича на определение Арбитражного суда Омской области от 23 сентября 2016 года по делу N А46-2712/2014 (судья С.А. Бодункова), вынесенное по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью "Ветеринарная Компания Биосервис", Федеральной налоговой службы о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Морозовская курочка" (ИНН 5506056938, ОГРН 1045511013217) контролирующих должника лиц: Радке Андрея Всеволодовича, Симоненко Александра Анатольевича, Веселова Андрея Леонидовича, Митьковского Александра Владимировича, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Морозовская курочка",

при участии в судебном заседании:

от Управления Федеральной налоговой службы по Омской области - представитель Лавриненко Н.А. по доверенности от 01.02.2017 сроком действия по 23.06.2017,

Веселов Андрей Леонидович лично,

установил:

решением Арбитражного суда Омской области от 22.05.2014 по делу N А46-2712/2014 общество с ограниченной ответственностью "Морозовская курочка" (далее - ООО "Морозовская курочка", общество, должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должника утвержден Каребо Антон Сергеевич (далее - Каребо А.С.).

Публикация сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства состоялась в газете "Коммерсантъ" N 98 от 07.06.2014.

10.09.2014 общество с ограниченной ответственностью "Ветеринарная Компания Биосервис" (далее - ООО "ВК Биосервис") обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о привлечении бывшего директора должника Радке Андрея Всеволодовича (далее - Радке А.В.) и ликвидатора должника - Митьковского Александра Владимировича (далее - Митьковский А.В.) к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Морозовская курочка" в размере требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов общества, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Определением от 17.11.2014 в качестве лиц, в отношении которых заявлены требования, привлечены Симоненко Александр Анатольевич (далее - Симоненко А.А.) и Веселов Андрей Леонидович (далее - Веселов А.Л.).

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Морозовская курочка" также обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Митьковского А.В., Радке А.В., Симоненко А.А., Веселова А.Л.

Определением Арбитражного суда Омской области от 14.05.2015 заявления ООО "ВК" и ФНС России объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением от 23.09.2016 заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Морозовская курочка" контролирующих должника лиц удовлетворено частично, Симоненко А.А., Веселов А.Л., Митьковский А.В. привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам общества, с Симоненко А.А., Веселова А.Л. взыскано солидарно в конкурсную массу должника денежные средства в размере 26 748 392 руб. 19 коп., с Митьковского А.В. - 16 324 703 руб. 12 коп. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с определением от 23.09.2016, Симоненко А.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих ООО "Морозовская курочка" лиц.

В обоснование апелляционной жалобы её податель указал, что для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) суд должен был установить, в частности, что сделка от 07.02.2014, одобренная Симоненко А.А., привела к неспособности ООО "Морозовская курочка" в полном объеме удовлетворить требования кредиторов общества, чего не было, так как неспособность удовлетворить требования кредиторов возникла ранее этой даты. Суд первой инстанции не обоснованно отказал в назначении по ходатайству Веселова А.Л. финансовой (бухгалтерской) экспертизы для определения периода и оснований возникновения признаков несостоятельности (банкротства) должника. Подробно доводы приведены в апелляционной жалобе.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2016 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 22.12.2016.

Конкурсный управляющий Каребо А.С. должника в письменном отзыве на апелляционную жалобы выразил несогласие с доводами Симоненко А.А.

Протокольным определением от 22.12.2016 в судебном заседании объявлен перерыв до 27.12.2016.

От Веселова А.Л. 26.12.2016 поступило заявление о пересмотре определения от 23.09.2016 в части привлечения его к субсидиарной ответственности.

В связи с заявлением Веселова А.Л. суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 5 статьи 158 АПК РФ, определением от 27.12.2016 отложил судебное заседание на 02.02.2017.

От Веселова А.Л. поступили дополнительные пояснения, от ФНС России - отзыв на пояснения Веселова А.Л.). Документы приобщены к материалам дела.

Определением от 02.02.2017 судебное заседание отложено на 01.03.2017.

От ФНС России поступили письменные возражения на пояснения Веселова А.Л., которые приобщены к материалам дела.

В судебном заседании 01.03.2017 суд апелляционной инстанции заслушал Веселова А.Л. и представителя ФНС России, которые поддержали свои позиции, озвученные ранее.

Представители иных лиц, участвующих в обособленном споре, надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие их представителей.

Рассмотрев материалы дела, выслушав Веселова А.Л. и представителя ФНС России, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого определение и считает его подлежащим отмене в части.

Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве, на который сослались заявители, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии, в частности, следующего обстоятельства: причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2. и 61.3. настоящего Закона.

Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, то такие лица отвечают солидарно.

В соответствии со статьёй 2 Закона о банкротстве в редакции, подлежащей применению, несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Под вредом имущественным правам кредиторов понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведших или могущих привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Контролирующим должника лицом признается лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем 2 года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника).

Руководитель должника - единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Таким образом, субъектом субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве является, в том числе, учредитель (участник) должника, бывший руководитель должника.

По смыслу приведенных норм права пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, в частности, в случае, когда в результате совершения такими лицами или в пользу этих лиц либо одобрения этими лицами одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2. и 61.3. настоящего Закона, причинен вред имущественным правам кредиторов должника.

Иными словами, вина контролирующего должника лица презюмируется, если он не докажет обратного, а именно: отсутствие своей вины в том, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие его действий и (или) бездействия, то есть установленная презумпция является опровержимой - она применяется, если иное не доказано лицом, к которому предъявлено требование о привлечении к субсидиарной ответственности.

Из материалов настоящего обособленного спора следует, что ООО "Морозовская курочка" зарегистрировано в качестве юридического лица 01.11.2004, Симоненко А.А. с 10.12.2013 до 11.03.2014 являлся единственным участником ООО "Морозовская курочка", руководителями общества последовательно являлись Радке А.В. (уволен приказом участника от 30.01.2014, изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) внесены 14.02.2014), Веселов А.Л. (решение единственного участника от 05.02.2014 о назначении директором, изменения в ЕГРЮЛ внесены 14.02.2014, полномочия прекращены решением единственного участника от 06.03.2014, изменения в ЕГРЮЛ внесены 21.03.2014).

11.03.2014 Митьковский А.В. приобрел долю Симоненко А.А. в уставном капитале ООО "Морозовская курочка", став его единственным участником (в ЕГРЮЛ в части смены участника изменения внесены 19.03.2014), 21.03.2014 принято решение о ликвидации общества и назначении ликвидатором Митьковского А.В.

Как установлено судом апелляционной инстанции, между ООО "Морозовская курочка" (продавцом) и ООО "Сибирские колбасы" (покупателем) 29.01.2014 был заключен договор купли-продажи движимого и недвижимого имущества, по условиям которого продавец передает покупателю обозначенное в приложениях к договору имущество.

Стоимость имущества определена в размере 89 000 000 руб.

Имущественный комплекс, являющийся предметом договора купли-продажи и предназначенный для выращивания птицы, до ООО "Морозовская курочка" принадлежал федеральному государственному унитарному предприятию Экспериментальное племенное хозяйство Сибирского Научно - исследовательского института птицеводства Россельхозакадемии (далее - ФГУП ЭПХ СибНИИП Россельхозакадемии), приобретен должником с торгов по цене 53 200 000 руб. Право собственности в отношении имущественного комплекса зарегистрировано за должником 21.01.2014.

Расчет по договору купли-продажи от 29.01.2014 произведен следующим образом: 18.12.2013 на расчетный счет должника в качестве аванса, предусмотренного предварительным договором купли-продажи от 17.12.2013 N 1, поступили денежные средства в размере 7 000 000 руб., 31.01.2014 на расчетный счет должника перечислены денежные средства в размере 55 000 000 руб., 20.03.2014 оставшиеся денежные средства в размере 27 000 000 руб. в соответствии с условиями договора уступки от 14.03.2014 перечислены на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью "Щебень-импорт" (далее - ООО "Щебень-импорт").

Денежные средств, поступившие на расчетный счет должника 31.01.2014, в размере 5 500 000 руб. перечислены им 31.01.2014 на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью "Торгово-закупочная компания" (далее - ООО "Торгово-закупочная компания") по договору уступки права требования б/н от 19.12.2013, в соответствии с которым кредитор (ООО "Торгово-закупочная компания") уступил новому кредитору (ООО "Морозовская курочка") право требования к ФГУП ЭПХ СибНИИП Россельхозакадемии задолженности в сумме 66 096 396 руб. 01 коп.

К договору подписаны конфиденциальные соглашение о размере вознаграждения и соглашение о порядке расчетов по вознаграждению, на основании которого новый кредитор передал кредитору отступное - простые векселя ООО "Морозовская курочка" на общую сумму 65 000 000 руб. со сроком предъявления 05.02.2014 (12 штук).

03.02.2014 единственный участник ООО "Морозовская курочка" Симоненко А.А. одобрил заключение обществом в лице заместителя директора Веселова А.Л. сделки по приобретению у ОАО "МДМ Банк" (Банком) векселей со сроком предъявления не ранее 06.03.2014 в количестве 46 штук.

По договору N 001В-06-00/2014 от 03.02.2014 о выдаче собственных векселей, заключенному между ОАО "МДМ Банк" (Банком) и ООО Морозовская курочка" (векселеприобретателем), Банк передал векселеприобретателю оплаченные последним на сумму 44 218 355 руб. 58 коп. собственные простые процентные векселя в количестве 46 штук.

07.02.2014 единственный участник ООО "Морозовская курочка" Симоненко А.А. одобрил (разрешил совершить сделку) о частичном погашении обязательств общества по предъявленным ООО "Торгово-закупочная компания" векселям ООО "Морозовская курочка" в количестве 10 штук на сумму 50 000 000 руб. векселями ОАО "МДМ Банк" в количестве 46 штук.

Соответствующая сделка - соглашение о порядке расчетов по предъявленным к платежу векселям заключена в этот же день директором общества Веселовым А.Л.

В пункте 2 соглашения стороны констатируют, что 31.01.2014 должник ошибочно направил кредитору безналичный платеж в сумме 5 500 000 руб. в счет уже погашенной задолженности по договору уступки права требования от 19.12.2013, стороны безусловно соглашаются зачесть данную сумму в счет погашения предъявленных к платежу векселей должника. Остаток задолженности перед кредитором после зачета составляет 44 500 000 руб.

Данным соглашением стороны договорились о частичном погашении обязательства должника по вексельным суммам в размере 44 500 000 руб. путем передачи должником кредитору отступного - простых векселей ОАО "МДМ Банк" на общую сумму 44 218 355 руб. 58 коп. со сроком предъявления - по предъявлении но не ране 06.03.2014 (пункт 3 соглашения).

Векселя ОАО "МДМ Банк" переданы должником ООО "Торгово-закупочная компания" по акту приема-передачи.

14.03.2014 ООО "Морозовская курочка" и ООО "Щебень-импорт" заключили договор уступки права требования, по условиям которого должник уступает ООО "Щебень-импорт" право требования задолженности к ООО "Сибирские колбасы" в размере 27 000 000 руб., возникшее из договора купли-продажи движимого и недвижимого имущества от 29.01.2014.

Соглашением о размере вознаграждения по договору уступки права требования от 14.03.2014 стороны согласовали стоимость вознаграждения за уступленное право требования в размере 27 000 000 руб. (пункт 2 соглашения).

14.03.2014 стороны договора уступки прав требования также заключили соглашение о зачете, в соответствии с которым задолженность ООО "Щебень-импорт" за уступленное право требования в размере 27 000 000 руб. прекращена зачетом встречных однородных требований ООО "Щебень-импорт" к должнику, возникших вследствие перехода к ООО "Щебень-импорт" прав требования по договорам займа, заключенным между ООО "Морозовская курочка" и Умрихиной А.С. на сумму 27 270 516 руб.

Договор уступки права требования от 14.03.2014 и соглашение о зачете от 14.03.2014 со стороны должника подписаны директором Митьковским А.В.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Омской области от 14.04.2015 по делу N А46-2712/2014 на основании статьи 61.2. Закона о банкротстве признана недействительной сделка по перечислению ООО "Морозовская курочка" на расчетный счет ООО "Торгово-закупочная компания" по платежному поручению от 31.01.2014 денежных средств в сумме 5 500 000 руб., применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "Торгово-закупочная компания" в конкурсную массу ООО "Морозовская курочка" 5 500 000 руб.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Омской области от 23.07.2015 по делу N А46-2712/2014 (с учетом дополнительного определения от 28.09.2015) на основании статьи 61.3. Закона о банкротстве признана недействительной сделка по передаче простых векселей ОАО "МДМ Банк" в пользу ООО "Торгово-закупочная компания" по соглашению о порядке расчетов по предъявленным к платежу векселям от 07.02.2014 на общую сумму 44 218 355 руб. 58 руб., применены последствия признания сделки недействительной путем взыскания с ООО "Торгово-закупочная компания" в конкурсную массу ООО "Морозовская курочка" денежных средств в размере 44 218 355 руб. 58 руб.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Омской области от 15.12.2014 по делу N А46-2712/2014 признаны недействительными заключенные ООО "Морозовская курочка" и ООО "Щебень-импорт" договор уступки права требования и соглашение о зачете от 14.03.2014, применены последствия недействительности сделок путем восстановления права требования ООО "Щебень-импорт" к ООО "Морозовская курочка", возникшего вследствие заключения договоров уступки прав требования N 1, N 2, N 3, N 4, N 5 между Умрихиной А. С. и ООО "Щебень-импорт", и обязания ООО "Щебень-импорт" возвратить в конкурсную массу ООО "Морозовская курочка" денежные средства в размере 27 000 000 руб.

По мнению заявителей, наличие вышеуказанных сделок и последующее признание их недействительными свидетельствует о причинении вреда имущественным правам кредиторов должника в результате совершения Радке А.В., Веселовым А.Л., Митьковским А.В. и одобрения Симоненко А.А. этих сделок.

Определение суда первой инстанции от 23.09.2016 в части отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Радке А.В. предметом оспаривания не является, в связи с чем законность и обоснованность обжалуемого определения в этой части судом апелляционной инстанции не проверяется.

Оценив имеющиеся в материалах настоящего обособленного спора доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что основания для привлечения к субсидиарной ответственности Веселова А.Л. отсутствуют.

Как указывалось ранее, Веселов А.Л. назначен директором должника 05.02.2014, получив одобрение единственного участника общества Симоненко А.А., он 07.02.2014 заключил соглашение о порядке расчетов по предъявленным к платежу векселям путем частичного погашения обязательств ООО "Морозовская курочка" по предъявленным ООО "Торгово-закупочная компания" векселям в количестве 10 штук на сумму 50 000 000 руб. векселями ОАО "МДМ Банк" в количестве 46 штук.

До назначения Веселова А.Л. директором ООО "Морозовская курочка" на расчетный счет должника 31.01.2014 за проданный имущественный комплекс были перечислены денежные средства в размере 55 000 000 руб.

Из отзыва конкурсного управляющего на заявления, представленного суду первой инстанции и сформированного им реестра требований кредиторов ООО "Морозовская курочка", следует, что к 05.02.2014 - сроку платежа по векселям должника у него имелись активы на сумму 71 218 355 руб. 58 коп., из которых простые векселя ОАО "МДМ Банк" на сумму 44 218 355 руб. 58 коп., право требования по договору купли-продажи к ООО "Сибирские колбасы" в размере 27 000 000 руб., которые согласно условиям договора купли-продажи уплачиваются в течение 10 рабочих дней с момента государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество (договор зарегистрирован в установленном законом порядке 07.03.2014).

Неисполненные обязательства должника на указанную дату (05.02.2014) составляли 84 654 339 руб., в том числе перед ООО "Торгово-закупочная компания" в размере 59 500 000 руб. (65 000 000 руб. (вознаграждение за уступленное ООО "Торгово-закупочная компания" к ФГУП ЭПХ СибНИИП Россельхозакадемии по договору б/н от 19.12.2013 право требования) - 5 500 000 руб. (перечисленные 31.01.2014 на расчетный счет ООО "Торгово-закупочная компания" по договору уступки права требования б/н от 19.12.2013)).

Впоследствии постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2015 по настоящему делу фактически было установлено отсутствие оснований для выдачи собственных векселей ООО "Торгово-закупочная компания". Таким образом, по состоянию на 05.02.2014, когда директором должника стал Веселов А.В. и когда наступил срок платежа по векселям должника, находящимся у ООО "Торгово-закупочная компания", размер неисполненных обязательств ООО "Морозовская курочка" перед кредиторами без учёта обязательств перед ООО "Торгово-закупочная компания" составлял 25 154 339 руб. что превышало размер активов должника (27 000 000 задолженности ООО "Сибирские колбасы" по договору купли продажи), оставшихся у него после сделки по передаче векселей ОАО "МДМ Банк" на сумму 44 218 355 руб. 58 коп., и позволяло полностью рассчитаться с кредиторами общества.

Основания сомневаться в том, что ООО "Сибирские колбасы" не произведет оставшийся из 89 000 000 руб. платеж по договору купли-продажи в размере 27 000 000 руб., у Веселова А.В. отсутствовали. Указанные судом первой инстанции обстоятельства о том, что Веселов А.В., оказывавший до назначения директором должнику юридические услуги, был осведомлен о хозяйственной деятельности общества, став директором и заключая соглашение от 07.02.2014, он должен был проверить и учесть заявленные к обществу требования в целях недопущения преимущественного удовлетворения требований одного кредитора, безусловно не свидетельствуют о том, что, он знал о наличии неисполненных обязательств перед кредитами и совершая названную сделку, действовал недобросовестно и не разумно.

Делая такой вывод, суд апелляционной инстанции учитывает, что право требования оплаты векселей ООО "Морозовская курочка" на момент заключения соглашения (07.02.2014) никем не оспаривалось, векселя были представлены в натуре, подготовлен иск о взыскании задолженности по векселям и принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста на имущество общества на сумму 50 000 000 руб., включая денежные средства, что могло привести к невыплате, в том числе заработной платы работникам должника, перед которыми имелась задолженность, к приостановлению регистрации перехода права собственности на имущественный комплекс от покупателя к продавцу.

Также суд апелляционной инстанции учитывает, что на момент предъявления векселей к оплате и заключения соглашения Веселов А.В. являлся директором должника всего 2 дня, по его неопровергнутым утверждениям, он просил единственного участника и бывшего директора предоставить документы о деятельности общества, его имущественном положении ранее 27.02.2014 - даты официально направленных запросов у налоговый орган.

При изложенных выше обстоятельствах, последующее признание соглашения о порядке расчетов по предъявленным к платежу векселям недействительным как сделки, совершенной с предпочтением, само по себе о виновности Веселова А.Л. как руководителя должника в доведении должника до банкротства не свидетельствует. Поскольку, как указывалось выше, после совершения сделки и прекращения полномочий Веселова А.Л. у должника оставалось реальное имущество для расчётов с кредиторами, нельзя признать, что его действия привели к банкротству должника. Реальность наличия имущества у должника подтверждается последующим перечислением ООО "Сибирские колбасы" в счёт расчётов по договору купли-продажи 27 000 000 руб. по последующей сделке уступки права требования. Размер требований кредиторов должника на дату заключения сделки (25 154 339 руб.) подтверждается сформированным реестром требований кредиторов (с учётом требований, учтённых за реестром, их размер составляет 27 650 480 руб.). Следовательно, презумпция виновности Веселова А.Л. в доведении должника до банкротства опровергается материалами дела, и как следствие основания для его привлечения к субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве по заявленным ООО "ВК Биосервис" и ФНС России основаниям отсутствуют.

Таким образом, поскольку совокупность представленных в материалы настоящего обособленного спора доказательств прийти к выводу о том, что Веселов А.В. своими действиями довел должника до несостоятельности (банкротства) не позволяет, суд апелляционной инстанции считает необходимым отменить обжалуемое определение в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Морозовская курочка" Веселова А. Л. и взыскания солидарно с него в конкурсную массу должника денежных средств в размере 26 748 392 руб. 19 коп.

Оснований для переоценки вывода суда первой инстанции об отказе в удовлетворении ходатайства Веселова А.Л. о назначении по делу финансовой (бухгалтерской) экспертизы для определения периода и оснований возникновения признаков несостоятельности (банкротства) должника, у суда апелляционной инстанции не имеется. Аналогичного ходатайства суду апелляционной инстанции завялено не было.

Как указывалось выше, 11.03.2014 Митьковский А.В. приобрел у Симоненко А.А. долю в уставном капитале ООО "Морозовская курочка", став его единственным участником (в ЕГРЮЛ в части смены участника изменения внесены 19.03.2014). 21.03.2014 принято решение о ликвидации общества и назначении ликвидатором Митьковского А.В.

14.03.2014 Митьковский А.В. заключил от имени ООО "Морозовская курочка" с ООО "Щебень-импорт" договор уступки права требования должника к ООО "Сибирские колбасы" по договору купли-продажи от 29.01.2014 в размере 27 000 000 руб., соглашение о зачете, согласно условиям которого задолженность ООО "Щебень-импорт" за уступленное право требования в указанном размере прекращена зачетом встречных однородных требований ООО "Щебень-импорт" к должнику, возникших вследствие перехода к ООО "Щебень-импорт" прав требования по договорам займа, заключенным между ООО "Морозовская курочка" и Умрихиной А.С. на сумму 27 270 516 руб., признанным впоследствии недействительными.

Из реестра требований кредиторов должника следует, что к 14.03.2014 у должника имелись подтвержденные неисполненные обязательства на сумму около 25 000 000 руб., активы общества представляли собой право требования оплаты оставшейся части выкупной стоимости имущественного комплекса в размере 27 000 000 руб.

В результате заключения названной сделки должник лишился единственного актива, за счет которого возможно было погасить требования кредиторов, размер которых был меньше 27 000 000 руб.

Основания утверждать, что на момент приобретения 11.03.2017 доли в уставном капитале ООО "Морозовская курочка" и заключения названных выше сделок 14.03.2014 Митьковский А.В. не располагал сведениями об имущественном положении общества, не знал, что в арбитражный суд Омской области поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Кварто групп" о признании ООО "Морозовская курочка" несостоятельным (банкротом), отсутствуют.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обозначенные действия Митьковского А.В., являющегося с 11.03.2014 лицом, контролирующим ООО "Морозовская курочка" (его единственным участником), привели к несостоятельности (банкротству) общества.

Симоненко А.А. являлся с 10.12.2013 по 11.03.2014 единственным участником ООО "Морозовская курочка", совершал и контролировал (давал свое согласие на заключение сделок) последовательные сделки, которые в совокупности привели к несостоятельности (банкротству) общества.

Кроме того, из материалов настоящего обособленного спора не следует, что, назначив директором общества Веселова А.В., а затем продав свою долю Митьковскому А.В., Симоненко А.А. передал им документы о деятельности общества. Апелляционный суд считает, что установленные по спору обстоятельства в своей совокупности не позволяют исключить то, что Симоненко А.А. контролировал и сделку уступки 27 000 000 руб. после продажи своей доли Митьковскому А.В.

Изложенное выше позволяет прийти к выводу о наличии оснований для привлечения Митьковского А.В. и Симоненко А.А. к субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Как таковой размер ответственности Митьковского А.В. и Симоненко А.А., определённый судом первой инстанции, в апелляционной жалобе не оспаривается, поэтому апелляционный суд в этой части выводы суда первой инстанции не проверяет.

Определение суда инстанции от 23.09.2016 на основании пункта 1 части 1 статьи 270 АПК РФ подлежит отмене в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Морозовская курочка" Веселова А.Л. и взыскания с него в конкурсную массу общества денежных средств в размере 26 748 392 руб. 19 коп. В остальной части определение следует оставить без изменения.

Апелляционная жалоба Симоненко А.А. подлежит частичному удовлетворению.

Руководствуясь статьями 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Симоненко Александра Анатольевича удовлетворить частично.

Определение Арбитражного суда Омской области от 23.09.2016 по делу N А46-2712/2014 отменить в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Морозовская курочка" Веселова Андрея Леонидовича и взыскания солидарно с Веселова Андрея Леонидовича в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Морозовская курочка" денежных средств в размере 26 748 392 руб. 19 коп.

В остальной части определение Арбитражного суда Омской области от 23.09.2016 по делу N А46-2712/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу Симоненко Александра Анатольевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

А.Н. Глухих Л.И. Еникеева