Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 мая 2017 г. N 11АП-3961/17

г. Самара

02 мая 2017 г.

Дело N А65-3390/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 мая 2017 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Садило Г.М., Холодковой Ю.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Никоновой Т.В.,

с участием:

от ФНС России - Бородина С.В. по доверенности от 10.03.2017 г.,

от конкурсного управляющего Ибрагимова И.И. - Исхаков А.А. по доверенности от 10.03.2017 г.,

от ООО "Трест комплексного жилищно-коммунального обслуживания" - Исхаков А.А. по доверенности от 10.03.2017 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале N 7,

апелляционную жалобу конкурсного управляющего Ибрагимова И.И.

на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22 февраля 2017 года, принятое по заявлению конкурсного управляющего Ибрагимова И.И. об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего

в рамках дела N А65-3390/2013 (судья Красавина В.Ш.)

О признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Трест комплексного жилищно-коммунального обслуживания", г.Казань, ОГРН 1071651002103,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.10.2013 г. общество с ограниченной ответственность "Трест комплексного жилищно-коммунального обслуживания", г.Нижнекамск, ОГРН 1071651002103, признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Ибрагимова Ильнура Ильсуровича.

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 02.11.2013 г.

Конкурсный управляющий Ибрагимов И.И. обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с ходатайством об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего должника.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 22 февраля 2017 года ходатайство конкурсного управляющего удовлетворено частично. Утверждены проценты по вознаграждению конкурсного управляющего должника в размере 569323 руб. 43 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсным управляющий Ибрагимов И.И. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22 февраля 2017 года. По мнению заявителя судом первой инстанции неверно произведен расчет процентов по вознаграждению конкурсного управляющего.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего Ибрагимов И.И. апелляционную жалобу поддержал и заявил ходатайство об уточнении расчета изложенного в апелляционной жалобе, указав на наличие арифметической ошибки.

Уточнения заявителя приняты протокольным определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2017 года.

Представитель ФНС России возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям представленного отзыва.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22 февраля 2017 года, принятое по заявлению конкурсного управляющего Ибрагимова И.И. об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в рамках дела N А65-3390/2013 подлежащим отмене, в связи со следующим.

Согласно ч.1 ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу ст.20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

В соответствии с п.14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 60 от 23.07.2009 г. в судебном акте об утверждении арбитражного управляющего суд, указывая фиксированную сумму вознаграждения в соответствии с п.3 ст.20.6 Закона о банкротстве, не определяет при этом размер процентов.

Поскольку согласно п.9 ст.20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению выплачивается арбитражному управляющему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, для проведения которой он был утвержден, то размер указанной суммы определяется судом на основании представляемого арбитражным управляющим расчета в судебном акте, выносимом при завершении соответствующей процедуры (за исключением конкурсного производства, в котором размер суммы процентов определяется отдельным судебным актом).

Из данных разъяснений следует, что проценты по вознаграждению конкурсного управляющего подлежат выплате после завершения расчетов с кредиторами, но до вынесения арбитражным судом определения о завершении конкурсного производства, поскольку до рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства, конкурсному управляющему необходимо закрыть расчетный счет должника и представить соответствующие документы арбитражному суду.

Согласно пунктам 13 и 13.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве", при рассмотрении вопросов об уплате процентов по вознаграждению конкурсного управляющего судам надлежит руководствоваться следующим.

Согласно пункту 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в зависимости от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

При исчислении таких процентов учитываются удовлетворенные конкурсным управляющим включенные в реестр требования всех очередей (за исключением указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве опоздавших требований) и не принимаются в расчет удовлетворенные им текущие платежи.

Удовлетворяя требования об установлении суммы процентов по вознаграждению частично, суд первой инстанции установил, что в реестр требований кредиторов должника включены залоговые кредиторы: АКБ "Акибанк" с требованием в размере 24 226 322,4 руб., ОАО "Ак Барс" с требованием в размере 11 757 337,9 руб.

Залоговый кредитор АКБ "Акибанк" оставил предмет залога за собой. На расчетный счет должника АКБ "Акибанк" перечислил 5 100 278,40 руб.

Залоговым кредитором ОАО "Ак Барс" и должником заключено соглашение о приобретении имущества и зачете в счет покупной цены требования, обеспеченного залогом от 14.08.2015 г. на сумму 1911038,40 руб. На расчетный счет банком перечислены 382207,68 руб. Оставшееся залоговое имущество реализовано путем публичного предложения на сумму 8133191,86 руб.

В связи с этим суд первой инстанции пришел к выводу о том, что поступившие от реализации имущества на специальный расчетный счет денежные средства в сумме 8 133 191 руб. 86 коп. представляют собой базу для исчисления размера процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, а пять процентов от этой суммы (3 558 182 руб. 17 коп.) являются источником их выплаты.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено, что в соответствии с п. 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с п. 1 и 2 названной статьи, на специальный банковский счет в порядке, установленном п. 3 указанной статьи, в течение десяти дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

Таким образом, оставление залоговым кредитором за собой предмета залога является способом реализации имущества должника. Порядок расчетов и размер денежных средств, поступающих в конкурсную массу при применении данного способа реализации имущества, определяются п. 1 и 2 ст. 138 Закона о банкротстве.

Особенности установления процентов по вознаграждению конкурсного управляющего при удовлетворении требований, обеспеченных залогом имущества должника, содержатся в пункте 13.1 постановления N 97.

Для правильного исчисления размера процентов по вознаграждению конкурсного управляющего при реализации предмета залога необходимо установить, в какой пропорции размер вырученных от реализационных процедур по каждому предмету залога средств погашает требование каждого отдельного залогового кредитора. В зависимости от этой пропорции определяется процентная ставка в соответствии с пунктом 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве, которая умножается на размер удовлетворенных требований залогового кредитора от реализации предмета залога.

По смыслу пункта 13 статьи 20.6, пункта 2 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также пункта 13.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" оставление предмета залога за собой является способом реализации заложенного имущества.

В связи с этим размер погашенного требования залогового кредитора в результате оставления предмета залога за собой также подлежит учету в составе погашенных требований кредиторов для целей определения размера вознаграждения в виде процентов, начисляемых в процедуре конкурсного производства.

Аналогичный подход содержится в определении Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2016 N 305-ЭС15-10377 (4, 5), а также Определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.02.2017 N 309-ЭС16-1041 (2).

Следовательно, судом первой инстанции ошибочно произведен расчет процентов по вознаграждению конкурсного управляющего только исходя из суммы поступившей от реализации на торгах залогового имущества ОАО АКБ "Ак Барс" без учета фактически погашенной задолженности АКБ "АКИБАНК" и ОАО АКБ "Ак Барс".

Из материалов дела следует, что согласно реестра требований кредиторов ООО "Трест КЖКО" в третью очередь реестра кредиторов включены следующие требования:

АКБ "АКИБАНК" с требованием в размере 24 226 322,40 руб. обеспеченное залогом;

ПАО "Ак Барс Банк" с требованием 11 757 337,90 руб. обеспеченное залогом.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан по делу N А65-3390/2013 от 13.05.2014 г. установлена начальная продажная стоимость имущества являющегося предметом залога АКБ "Акибанк".

Первые и вторые торги признаны несостоявшимися, т.к. не поступило ни одной заявки на участие в торгах.

В соответствии с п. 4.1 ст. 138 Закона о несостоятельности (банкротстве) в адрес залогового кредитора направлено уведомление с предложением оставить предмет залога за собой. АКБ "Акибанк" направил свое согласие оставить предмет залога за собой, в результате чего были заключены следующие сделки:

между АКБ "АКИБАНК" (залогодержатель) и ООО "Трест КЖКО" (залогодатель) 15 октября 2014 г. заключено соглашение о приобретении имущества и зачете в счет покупной цены требования, обеспеченного залогом (движимое имущество) на сумму 10 067 976 руб., с НДС (18%) 1 535 792 руб. 95 коп.

09 октября 2014 г. между АКБ "АКИБАНК" (новый арендатор) и ООО "Трест КЖКО" (арендатор) заключен договор N 15 передачи прав и обязанностей арендатора по договору аренды земельного участка на сумму 2 807 395 руб. 20 коп. НДС не облагается.

09 октября 2014 г. между АКБ "АКИБАНК" (залогодержатель) и ООО "Трест КЖКО" (залогодатель) заключено соглашение о приобретении имущества и зачете в счет покупной цены требования, обеспеченного залогом (недвижимое имущество) на сумму 12 626 020 руб. 80 коп., с НДС (18%) 1 926 003 руб. 17 коп.

Общая сумма денежных средств полученных от реализации залогового имущества ОАО "АКИБАНК" составляет 25 501 392 руб.

В результате требование ОАО АКБ "АКИБАНК" погашено на 100% на общую сумму 24 226 322, 40 руб. На расчетный счет Должника Банком перечислены денежные средства, определяемые в соответствии с п. 1 и 2 ст. 138 Закона о банкротстве, в размере 5 100 278,40 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан по делу N А65-3390/2013 от 19.09.2014 г. установлена начальная продажная стоимость имущества являющегося предметом залога ОАО АКБ "Ак Барс".

Часть залогового имущества была реализована на торгах, часть передана по соглашению о приобретении имущества и зачете в счет покупной цены требования, обеспеченного залогом от 14 августа 2015 г. на сумму 1 911 038,40 руб.

На расчетный счет Должника Банком перечислены денежные средства, определяемые в соответствии с п. 1 и 2 ст. 138 Закона о банкротстве, в размере 382 207 руб. 68 коп.

Оставшееся залоговое имущество ОАО АКБ "Ак Барс" реализовано посредством публичного предложения. От продажи залогового имущества на расчетный счет Должника поступили денежные средства в размере 8 133 191,86 руб. требование залогового кредитора погашено на 82,17%.

Исходя из расчета, представленного конкурсным управляющим в апелляционной жалобе с учетом уточнения, сумма процентов по вознаграждению в результате погашения требования ОАО "Акибанк" должна составлять 1 275 069,60 руб., сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в результате погашения требования Акционерного коммерческого банка "АК БАРС" должна составлять 502 211,51 руб.

Соответственно сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего составила 1 777 281, 11 руб.

Факт того, что у должника имеется текущая задолженность по налоговым платежам по состоянию на 13.02.2017 в общем размере 21 025 946,85 руб. не может служить основанием для отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, поскольку в рассматриваемом случае подлежит установлению размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего с целью резервирования их суммы на специальном счете. Аналогичный подход содержится в определении Верховного Суда Российской Федерации от 22.03.2017 N 301-ЭС17-1584.

Таким образом, определение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права и в силу п.2 ст.269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта.

В соответствии с пунктом 33 Постановления Пленума ВАС РФ N 46 от 11.07.2014 года "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22 февраля 2017 года, принятое по заявлению конкурсного управляющего Ибрагимова И.И. об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в рамках дела N А65-3390/2013 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего Ибрагимова И.И. удовлетворить.

Утвердить проценты по вознаграждению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Трест комплексного жилищно-коммунального обслуживания", г. Нижнекамск, Ибрагимова И.И. в размере 1 777 281 руб. 11 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

Г.М. Садило Ю.Е. Холодкова