Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2017 г. N 16АП-3402/13

г. Ессентуки

12 апреля 2017 г.

Дело N А22-846/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 апреля 2017 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Казаковой Г.В.,

судей: Егорченко И.Н., Марченко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловым В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" на определение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 18.01.2017 по делу N А22-846/2013 (судья Садваев Б.Б.)

по жалобе акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" (ОГРН 1092632000890) на действия (бездействия) конкурсного управляющего ОАО "Калмыцкая энергетическая компания" Дорджиева А.В. и взыскании убытков в размере 26 751 956 руб. 53 коп.,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" (ОГРН 1060814092591),

при участии представителей:

от АО "ЮМЭК" - представитель Сапожников М.Ю. по доверенности N 05 от 01.01.2017;

от конкурсного управляющего ОАО "КЭК" - Дорджиев А.В. лично,

в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 04 февраля 2014 года открытое акционерное общество "Калмыцкая энергетическая компания" (далее - ОАО "КЭК", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Дорджиев Александр Васильевич.

Определением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 08 мая 2014 года в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Калмыцкая Энергетическая Компания" включена задолженность перед ОАО "Южная межрегиональная энергетическая компания" в общем размере 805 797 руб. 39 коп.

Конкурсный кредитор АО "Южная межрегиональная энергетическая компания" (далее - АО "ЮМЭК", конкурсный кредитор) обратился в Арбитражный суд Республики Калмыкия с заявлением о признании ненадлежащим исполнение арбитражным управляющим ОАО "КЭК" Дорджиевым А.В. своих обязанностей, повлекшее нарушение интересов кредитора по получению достоверной информации о размере взаимных обязательств ОАО "КЭК" и АО "ЮМЭК", а именно:

* ненадлежащее исполнение временным управляющим ОАО "КЭК" Дорджиевым А.В. обязанности по проведению финансового анализа состояния должника, установленной пунктом 1 статьи 67 Закона о банкротстве, в период процедуры наблюдения должника;

* ненадлежащее исполнение временным управляющим ОАО "КЭК" Дорджиевым А.В. обязанности по выявлению кредиторов должника, установленной пунктом 1 статьи 67 Закона о банкротстве, в период процедуры наблюдения должника;

* ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим ОАО "КЭК" Дорджиевым А.В. обязанностей руководителя должника, установленной статьей 129 Закона о банкротстве, в период конкурсного производства должника.

Конкурсный кредитор АО "ЮМЭК", считая, что в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей временного и конкурсного управляющего арбитражным управляющим Дорджиева А.В. были причинены убытки в размере 26 751 956 руб. 53 коп., обратился в суд с заявлением о взыскании с арбитражного управляющего Дорджиева А.В. в пользу АО "ЮМЭК" убытков в сумме 26 751 956 руб. 53 коп.

Требования о взыскании убытков мотивированы тем, что решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 27.03.2013 и постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда 14.08.2013 по делу N А22-2477/2012 с должника в пользу АО "ЮМЭК" взыскана задолженность за оказанные в сентябре 2012 года услуги по договору NО-121 от 01.01.2012, в том числе по основному долгу в размере 26 751 956 руб. 83 коп., одновременно, с АО "ЮМЭК" в пользу должника также была взыскана задолженность в размере суммы основного долга 26 751 956 руб. 83 коп., однако зачет требований не произведен.

Определением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 18.01.2017 по делу N А22-846/2013 в удовлетворении жалобы Акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" о признании ненадлежащим исполнение арбитражным управляющим ОАО "КЭК" Дорджиевым А.В. обязанностей временного и конкурсного управляющего ОАО "КЭК" и взыскании убытков, причиненных ненадлежащим исполнением обязанностей в размере 26 751 956 руб. 53 коп., отказано. Судебный акт мотивирован тем, что оснований для удовлетворения жалобы не имеется.

Не согласившись с таким определением от 18.01.2017 по делу N А22-846/2013, акционерное общество "Южная межрегиональная энергетическая компания" обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления в полном объеме. Жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства дела, выводы, изложенные в определении суда, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом нарушены нормы материального и процессуального права, в связи с чем принят незаконный и необоснованный судебный акт.

Определением суда от 09.02.2017 апелляционная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 13.03.2017.

В судебном заседании представитель конкурсного кредитора поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить и принят новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. Кроме того, представитель кредитора заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства.

Конкурсный управляющий с доводами апелляционной жалобы не согласен, поддержал доводы отзыва на жалобу, просил судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили, о причинах неявки суд не известили.

Обсудив заявленное ходатайство акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" об отложении судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что оснований для удовлетворения заявленного ходатайства не имеется, при этом суд апелляционной инстанции учитывает, что в соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отложение судебного разбирательства является правом суда, а не обязанностью.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле.

Проверив правильность определения Арбитражного суда Республики Калмыкия от 18.01.2017 по делу N А22-846/2013 в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд пришел к выводу о том, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как установлено судом первой инстанции и следует из представленных материалов дела, ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" - "Калмэнерго" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании должника ОАО "Калмыцкая энергетическая компания" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16 сентября 2013 года в отношении ОАО "КЭК" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Дорджиев Александр Васильевич.

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении ОАО "КалмЭнергоКом" опубликованы в официальном издании "Коммерсантъ" от 21.09.2013 N 172 (стр. 79).

По результатам рассмотрения отчета временного управляющего и анализа финансового состояния должника, на основании решения первого собрания кредиторов, решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 04 февраля 2014 года в отношении ОАО "КЭК" введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Дорджиев Александр Васильевич.

Определением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 08 мая 2014 года в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Калмыцкая Энергетическая Компания" включена задолженность перед ОАО "Южная межрегиональная энергетическая компания" в общем размере 805 797 руб. 39 коп.

Согласно части 1 статьи 60 Закона о банкротстве возможность защиты прав и законных интересов кредиторов предусмотрена путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Пунктом 3 статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрено рассмотрение жалоб лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Таким образом, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий законодательству и нарушения такими действиями прав и законных интересов кредиторов должника, а также причинение убытков.

Как установлено судом первой инстанции и следует из заявления конкурсного кредитора АО "ЮМЭК", обжалуя действия арбитражного управляющего Дорджиева А.В. по ненадлежащему исполнению им обязанностей временного и конкурсного управляющего должника ОАО "КЭК", кредитор считает, что вине арбитражного управляющего пропустил сроки по обращению с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 26 751 956 руб. 83 коп., установленной решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 27.03.2013 по делу N А22-2477/2012 и постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда 14.08.2013 по указанному делу, в связи с чем ему были причинены убытки в заявленном размере.

Согласно абзацу 3 пункта 2 статьи 20.3, статьи 67 Закона о банкротстве арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан анализировать финансовое состояние должника, выявлять кредиторов должника, уведомлять кредиторов о введении наблюдения.

Анализ финансового состояния должника проводится в целях определения стоимости принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника (пункт 1 статьи 70 Закона о банкротстве).

Следовательно, как правильно указано судом первой инстанции, анализ финансового состояния должника является одним из доказательств по делу о банкротстве и оценивается арбитражным судом наряду с другими доказательствами при разрешении вопроса о целесообразности введения в отношении должника следующей процедуры банкротства.

Судом первой инстанции по результатам рассмотрения отчета временного управляющего и анализа финансового состояния должника, на основании решения первого собрания кредиторов, принято решение от 04 февраля 2014 года о признании ОАО "КЭК" несостоятельным (банкротом) и введении конкурсное производство.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Согласно пункту 7 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов, предъявленные по истечении предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи срока для предъявления требований, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

В соответствии с частью 1 статьи 142 Закона о банкротстве в ходе конкурсного производства установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона.

В части 1 статьи 100 Закона о банкротстве установлено, что кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления.

Согласно абзацу первому пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что АО "ЮМЭК" не обращался в суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника его задолженности, установленной решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 27.03.2013 по делу N А22-2477/2012 и постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда 14.08.2013 по этому делу в размере 26 751 956 руб. 83 коп..

Доказательств обратного кредитором суду не представлено.

Отклоняя доводы кредитора АО "ЮМЭК" о пропуске им срока по обращению с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника долга в размере 26 751 956 руб. 83 коп. по вине ненадлежащего выполнения арбитражным управляющим Дорджиевым А.В. обязанностей временного и конкурсного управляющего должника, судом первой инстанции правомерно указано о том, что, зная о наличии у должника ОАО "КЭК" кредиторской задолженности в размере 26 751 956 руб. 83 коп., установленной вступившими в законную силу судебными актами по делу N А22-2477/2012, равно как о введении в отношении должника процедуры банкротства в рамках настоящего дела, АО "ЮМЭК" не воспользовался свои правом на включение указанной задолженности в реестр требований кредиторов должника ни в порядке ст. 71 Закона о банкротстве, ни в порядке ст. 142 Закона о банкротстве, тем самым распорядился своими гражданскими правами по своему усмотрению.

Более того, доводы АО "ЮМЭК" об отсутствии информации о размере взаимных обязательств ОАО "КЭК" и АО "ЮМЭК" и длительности переписки с должником в лице конкурсного управляющего Дорджиева А.В. о зачете встречных обязательств и соглашении об отступном являются несостоятельными, поскольку постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда 14.08.2013 отменено решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 27.03.2013 по делу N А22-2477/2012 в части зачета первоначального и встречного требования в связи с нарушением очередности погашения должником денежных требований в рамках сводного исполнительного производства, а рамках настоящего дела зачет требований ОАО "КЭК" и АО "ЮМЭК" или заключение договора об отступном невозможно в силу прямого запрета нормами Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правомерно пришел к выводу о том, что конкурсным кредитором должника не представлено доказательств нарушения конкурсным управляющим оспариваемыми действиями норм Закона о банкротстве, законных интересов и прав должника, кредиторов, а также иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и процессе по делу о банкротстве, причинения убытков, следовательно, не доказана совокупность условий, при которых действия конкурсного управляющего могут быть признаны незаконными, а поэтому оснований для удовлетворения заявления кредитора не имеется.

С учетом установленных обстоятельств суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о несостоятельности доводов кредитора и отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка, с которой суд апелляционной инстанции полностью согласен.

Иных доказательств в обоснование своих доводов заявителем не представлено ни суду первой инстанции, ни суду апелляционной инстанции.

Кроме того, судом апелляционной инстанции установлено, что акционерное общество "Южная межрегиональная энергетическая компания" в феврале 2017 года обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов долга в сумме 26 751 956 руб. 83 коп., установленной вступившими в законную силу судебными актами по делу N А22-2477/2012, которое принято к производству суда и назначено к рассмотрению на 16.03.2017, тем самым реализовав свое право на включение долга в реестр требований кредиторов должника.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное определение, поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения определения Арбитражного суда Республики Калмыкия от 18.01.2017 по делу N А22-846/2013.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и влекущих безусловную отмену определения суда первой инстанции при проверке дела в апелляционном порядке не установлено.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы кредитора АО "ЮМЭК" не нашли подтверждения в судебном заседании суда апелляционной инстанции и подлежат отклонению за необоснованностью.

В соответствии с пунктом 15 Информационного Письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "О некоторых вопросах применения Арбитражными судами Главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" N 91 от 25.05.2005, при подаче апелляционных и кассационных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

в удовлетворении ходатайства акционерного общества "Южная межрегиональная энергетическая компания" об отложении судебного разбирательства, отказать.

Определение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 18.01.2017 по делу N А22-846/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в месячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

Г.В. Казакова

Судьи

И.Н. Егорченко О.В. Марченко