Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июня 2017 г. N 09АП-18468/17

г. Москва

08 июня 2017 г.

Дело N А40-123670/15

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июня 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июня 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой

судей И.М. Клеандрова, Л.А. Москвиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ежовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Райффайзенбанк" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2017 г. по делу N А40-123670/15 вынесенное судьей Коршуновым П.Н.

по заявлению ООО "Ремстройкомплект" о признании недействительными решений собрания кредиторов о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Энергопромстрой"

при участии в судебном заседании:

от АО "Райффайзенбанк" - Киселев А.С. дов. от 23.12.2016 N 2565,

от ООО "Ремстройкомплект" - Евстигнеева Д.В. дов. от 07.10.2016 N 10,

от ООО "ХоперСнаб" - Евстигнеева Д.В. дов. от 23.08.2016,

Конкурсный управляющий ООО "Энергопромстрой" - Ехлаков Е.П. паспорт (лично), Решение АС ГМ от 15.03.2017 по делу N А40-123670/15

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2016 г. в отношении ООО "Энергопромстрой" (ОГРН: 1033400327674, ИНН: 3444107537) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Свинарев Р.И.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 51 от 26.03.2016, стр. 99.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2017 отказано в удовлетворении ходатайства ООО "Ремстройкомплект" о приостановлении производства по делу; общество с ограниченной ответственностью "Энергопромстрой"

(ОГРН: 1033400327674, ИНН: 3444107537) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, утвержден конкурсным управляющим Ехлаков Евгений Петрович (ИНН 524406188050). Данным судебным актом установлено, что на собрании кредиторов, проведенном временным управляющим и состоявшемся 03.03.2017 г., было принято решение о признании должника банкротом и введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, а также, об определении СРО из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий - Союз "СОАУ "Альянс", и кандидатуру арбитражного управляющего Ехлакова Е.П.

05.12.2016 в суд поступило заявление кредитора ООО "Энергопромстрой" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Энергопромстрой" от 02.12.20016, которое определением суда от 08.12.2016 было принято к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.01.2017 удовлетворено заявление кредитора ООО "Ремстройкомплект", признано недействительным решение собрания кредиторов ООО "Энергопромстрой" от 02.12.2016 г.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО "Райффайзенбанк" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований, и исключить из мотивировочной части оспариваемого судебного акта оценку судом действий временного управляющего относительно не проведения собрания кредиторов по требованию Банка (абз. 3,4 на странице 3 от 25.01.2017), в обоснование ссылаясь на нарушение судом норм процессуального и материального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2017 жалоба принята к рассмотрению.

01.06.2017 председателем шестого судебного состава Девятого арбитражного апелляционного суда было вынесено определение о замене судьи Нагаева Р.Г. на судью Назарову С.А., по основаниям, предусмотренным статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель апеллянта в судебном заседании настаивал на удовлетворении жалобы.

Конкурсный управляющий ООО "Энергопромстрой" в судебном заседании поддержал позицию апеллянта.

Представитель ООО "Ремстройкомплект", ООО "ХоперСнаб" в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Проверив законность и обоснованность определения в соответствии со статьями 156, 266 и 268 АПК РФ в отсутствие лиц, участвующих в деле, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены определения в силу следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда города Москвы от 30.12.2016 в удовлетворении заявления кредитора АО "Райффайзенбанк" об отложении проведения первого собрания кредиторов ООО "Энергопромстрой" отказано, на временного управляющего ООО "Энергопромстрой" Свинарева Р.И. возложена обязанность провести повторное первое собрание кредиторов с извещением всех включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 15 названного Закона в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных данным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Из приведенных выше норм следует, что решение собрания кредиторов может быть оспорено и признано недействительным при наличии одновременно двух условий: такое решение должно быть принято в нарушение установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов и принятое решение нарушает права и законные интересы перечисленных в норме лиц.

Судом первой инстанции установлено, что в связи с тем, что временным управляющим ООО "Энергопромстрой" не была назначена дата проведения первого собрания кредиторов за две недели до рассмотрения отчета временного управляющего, назначенного судом на 09.08.2016 г., ООО "Ремстройкомплект" 22.07.2016 г. вручило временному управляющему требование о проведение первого собрания кредиторов должника.

Поскольку первое собрание кредиторов в трехнедельный срок после получения требования временным управляющим проведено не было, первое собрание кредиторов должника проведено конкурсным кредитором ООО "Ремстройкомплект" самостоятельно 24.08.2016 г.

29.08.2016 г. протокол собрания кредиторов от 24.08.2016 представлен в Арбитражный суд г. Москвы, и 07.09.2016 г. временным управляющим Свинаревым Р.И. опубликован на сайте ЕФРСБ.

Решение собрания кредиторов, оформленное протоколом собрания кредиторов от 24.08.2016 г. в установленном порядке оспорено не было.

Кредитор АО "Райффайзенбанк" в состоявшемся 24.08.2016 г. первом собрании кредиторов должника не принимал участие, поскольку требование АО "Райффайзенбанк" включено в реестр требований кредиторов определениями Арбитражного суда города Москвы от 29.08.2016 и от 17.10.2016.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов созывается по инициативе, в том числе, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, или одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В силу пункта 3 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва (пункт 5 статьи 12 Закона о банкротстве).

Учитывая положения статьи 14 Закона о банкротстве, обязанность по созыву собрания кредиторов возникает у арбитражного управляющего только при условии получения соответствующего требования конкурсного кредитора.

24.11.2016 АО "Райффайзенбанк" уведомлением от 16.11.2016 сообщило временному управляющего о созыве собрания кредиторов должника 02.12.2016 в связи с неисполнением управляющим требования Банка о проведении собрания кредиторов в срок до 01.11.2016.

02.12.2016 г. кредитором АО "Райффайзенбанк" проведено собрание кредиторов должника, с указанием, что оно является первым.

В силу положений пункта 4 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим. Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

Из содержания протокола от 02.12.2016 усматривается, что собрание кредиторов проводилось по адресу: г. Москва, Смоленская-Сенная пл. д.28 (помещение АО "Райффайзенбанк"), тогда как согласно выписке из ЕГРЮЛ место нахождения должника является - г. Москва, ул. Обручева, д. 11, корп. 3.

Материалами дела подтверждается, что собранием кредиторов не принималось решений об изменении места проведения собрания кредиторов, и арбитражным управляющим не определялось иное место проведения собрания кредиторов в связи с невозможностью его проведения по месту нахождения должника или органов управления должника.

Также, в материалах дела отсутствуют доказательства надлежащего уведомления кредитора ООО "Ремстройкомплект" о проведении собрания кредиторов на 02.12.2016 г., как лица, имеющего право участия в собрании.

Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства о нарушении кредитором порядка проведения собрания, суд апелляционной инстанции находит правильным вывод суда о наличии оснований для признания недействительным решения собрания кредиторов от 02.12.2016, в связи с чем, отказывает в удовлетворении апелляционной жалобы.

Не усматривает апелляционный суд и оснований для исключения из мотивировочной части оспариваемого судебного акта оценку судом действий временного управляющего относительно не проведения собрания кредиторов по требованию Банка (абз. 3,4 на странице 3 от 25.01.2017), поскольку предметом обособленного спора является решение собрания, проведенного кредитором.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2017 г. по делу N А40-123670/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "Райффайзенбанк" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

И.М. Клеандров Л.А. Москвина