Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2017 г. N 09АП-23234/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 3 октября 2017 г. N Ф05-13332/17 настоящее постановление отменено

г. Москва

21 июня 2017 г.

Дело N А40-120633/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 14.06.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 21.06.2017.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарями судебного заседания А.М. Чадамба, П.Ю. Гариным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "СК "Восток", ОАО "СГК-трансстройЯмал" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2017 по делу N А40-120633/14, вынесенное судьей П.Н. Коршуновым, по требованию ООО "СК "Восток" в размере 162 640 427, 07 руб.

в деле о банкротстве ОАО "СГК-трансстройЯмал",

при участии в судебном заседании:

от ОАО "СГК-трансстройЯмал"- Фастова Л.И. дов. от 10.01.2017,

от временного управляющего ОАО "СГК-трансстройЯмал"- Каракетов С.А. дов. от 16.03.2017,

от ООО "СК "Восток" - Демушкина О.А. дов. от 05.06.2017,

от АО "ЯмалТрансСтрой"- Нелидов В.А. дов. от 16.03.2017,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Строительная компания "Восток" обратилось" в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО "СГК-трансстройЯмал" требований в размере 162 640 427, 07 руб. - основной долг, 13 116 613, 60 руб. - пени, всего - 175 757 041 руб.

Определением суда от 10.04.2017 требования ООО "Строительная компания "Восток" (далее также - кредитор) удовлетворены в сумме 20 951 920, 68 руб.

На определение суда поданы апелляционные жалобы ООО "Строительная компания "Восток" и ОАО "СГК-трансстройЯмал".

ООО "Строительная компания "Восток" просит определение суда отменить в той части, в которой заявленные им требования в реестр требований кредиторов должника не включены. Указывает, что суд первой инстанции безосновательно исходил из того, что в уточненном расчете ООО "Строительная компания "Восток" просило о включении требования только в сумме 20 951 920, 68 руб. Просит принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

ОАО "СГК-трансстройЯмал" (далее также - должник) в апелляционной жалобе просит отменить определение суда, отказать кредитору в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

ООО "Строительная компания "Восток" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит в удовлетворении апелляционной жалобы должника отказать, указывая на необоснованность его доводов.

От кредитора поступили также дополнения к апелляционной жалобе с учетом приведенных должником доводов.

Временный управляющий также представил письменную позицию по апелляционной жалобе кредитора, в которой приводит доводы о необоснованности заявленных кредитором требований.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали правовые позиции.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что апелляционная жалоба ООО "Строительная компания "Восток" обоснованна и, а определение суда - отмене в оспариваемой ООО "Строительная компания "Восток" части. Апелляционная жалоба ОАО "СГК-трансстройЯмал" удовлетворению не подлежит.

В оспариваемом определении суд указал, что представитель кредитора уточнила сумму требования, поддержала требование с учетом уточнения и судом приняты уточнения суммы требований в размере 20 951 920, 68 руб.

Кредитор обоснованно указывает на то, что данный вывод суда противоречит материалам дела.

Так, из представителем кредитором уточнений (т. 4, л.д. 37-40) не следует, что им были уточнены требования в части заявленной суммы, из уточнений не следует, что кредитор просит о включении в реестр только суммы 20 951 920, 68 руб. Иных заявлений об уменьшении размера требований, отказа от части требований, уточнений, касающихся сумм требований, ООО "Строительная компания "Восток" не делало, что подтверждается материалами дела.

Как обоснованно указывает кредитор, сумма задолженности, включенная в реестр требований кредиторов должника в размере 20 951 920, 68 руб., является задолженностью должника перед ООО "Строительная компания "Восток" только по одному из договоров, а именно, по договору субподряда от 01.08.2011 N 407/2012. Однако, в определении суд не указал, на каком основании кредитору отказано во включении в реестр сумм требований по иным договорам.

Суд апелляционной инстанции считает, что материалами дела подтверждено право ООО "Строительная компания "Восток" на включение в реестр требований кредиторов должника заявленной им суммы в полном объеме.

В соответствии с п. 1 ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Из материалов дела следует, что в период с 2011 г. по 2013 г. между ОАО "ЯмалТрансСтрой" (ОАО "СГК-трансстройЯмал") и ООО "Строительная компания "Север" были заключены договор купли-продажи и договоры субподряда на выполнение работ, по которым ООО "Строительная компания "Север" исполнило свои обязательства перед ОАО "СГК-трансстройЯмал", а должник не оплатил приобретенные ТМЦ и принятую выполненную работу.

30.04.2014 ООО "Строительная компания "Север" и ОАО "СГК-трансстройЯмал" подписано заявление о проведении одностороннего зачета, в соответствии с которым задолженность ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "Строительная компания "Север" по договору купли-продажи N СКС-СГК/12 от 01.03.2013, договору субподряда N1-143/2012 от 02.03.2012, договору субподряда N151/2012 от 05.03.2012, договору субподряда N 405/2011 от 01.08.2011 г., договору субподряда N407/2011 от 01.08.2011, договору подряда N59/2012 от 01.02.2012 составила 162 640 427, 07 руб.

ООО "Строительная компания "Север" реорганизовалось в форме выделения из него ООО Строительная компания "Восток" (адрес: 105082, г. Москва, Спартаковская площадь, дом 14, строение 3, этаж 2, комната 9), сведения о котором внесены в ЕГРЮЛ.

В соответствии с решением единственного участника ООО "Строительная компания "Север" от 19.11.2015, ООО Строительная компания "Восток" (кредитор) приняла у ООО "Строительная компания "Север" дебиторскую задолженность ОАО "СГК-трансстройЯмал" на общую сумму 181 111 321, 31 руб., в том числе по договору купли-продажи N СКС-СГК/12 от 01.03.2013 на сумму 39 081 841,83 руб.; договору субподряда N143/2012 от 02.03.2012 на сумму 4 901 379,95 руб.; договору субподряда N-151/2012 от 05.03.2012 на сумму 31 251 020,55 руб.; договору субподряда N405/2011 от 01.08.2011 на сумму 14 004 230,19 руб.; договору субподряда N407/2011 от 01.08.2011 на сумму 20 951920,68 руб.; договору подряда N59/2012 от 01.02.2012 на сумму 52 450 033,87 руб. (ст.58 Гражданского кодекса РФ).

Сроки оплаты, предусмотренные указанными договорами, ОАО "СГК-трансстройЯмал" нарушены, до настоящего времени обязательства по оплате не исполнены. Ответ на направленную кредитором в адрес должника претензию о погашении в полном объеме образовавшейся задолженности не поступил.

В качестве оснований для включения требований в реестр требований кредиторов кредитор ссылается на следующие договоры:

Договор купли-продажи N СКС-СГК/12 от 01.03.2013 (далее - договор купли-продажи).

В соответствии с условиями договора купли-продажи ООО "Строительная компания "Север" (продавец) передала должнику (покупателю) товары, указанные в спецификациях N 006 от 01.03.2013 на сумму 22 757 067, 20 руб., N 007 от 01.03.2013 на сумму 727 226, 22 руб., N 009 от 01.03.2013 на сумму 400 066, 23 руб., N 010 от 01.03.2013 на сумму 8 732 694,63 руб., N 011 от 01.03.2013 на сумму 1 132 335,20 руб., N 012 от 01.03.2013 на сумму 2 392 507, 26 руб., N 013 от 01.03.2013 на сумму 1 177 561, 74 руб., N 014 от 01.03.2013 на сумму 264 955,74 руб., N 015 от 01.03.2013 на сумму 497 427, 61 руб. (п.1.1 договора), что подтверждается товарной накладной (ТН) N2013/04/01-01 от 01.04.2013 на сумму 22 757 067,20 руб., счетом-фактурой N 2013/04/01-01 от 01.04.201; ТН N2013/04/01-02 от 01.04.2013 на сумму 727 226,22 руб., счетом-фактурой N 2013/04/01-02 от 01.04.2013; ТН N2013/04/01-03 от 01.04.2013 на сумму 400 066,23 руб., счетом-фактурой N 2013/04/01-03 от 01.04.2013; ТН N2013/04/01-04 от 01.04.2013 на сумму 1 177 561,74 руб., счетом-фактурой N2013/04/01-04 от 01.04.2013 г.; ТН N 2013/04/01-05 от 01.04.2013 на сумму 8 732 694,63 руб., счетом-фактурой N2013/04/01-05 от 01.04.2013; ТН N 2013/04/01-06 от 01.04.2013 на сумму 1 132 335,20 руб., счетом-фактурой N2013/04/01-06 от 01.04.2013; ТН N2013/04/01-07 от 01.04.2013 на сумму 392 507,26 руб., счетом-фактурой N 2013/04/01-07 от 01.04.2013; ТН N2013/04/01-08 от 01.04.2013 на сумму 1264 955,74 руб., счетом-фактурой N2013/04/01-08 от 01.04.2013; ТН N 2013/04/01-09 от 01.04.2013 на сумму 497 427,61 руб., счетом-фактурой N2013/04/01-09 от 01.04.2013.

В соответствии п.2.2 договора покупатель оплачивает товар в размере 100% от стоимости товара, указанного в спецификации, в течение 10 дней с даты ее подписания сторонами. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет продавца (п.2.3 договора). 05.03.2013 г. сторонами подписан протокол разногласий, в котором покупатель в п.2.2 договора внес изменения: оплата после подписания спецификации и получения счета-фактуры в течение 45 банковских дней.

За просрочку оплаты товара продавец вправе потребовать, а покупатель обязан оплатить пени в размере 0,1% от стоимости неоплаченного в срок товара за каждый день просрочки (п.5.4 договора). В указанном протоколе разногласий сторона продавца изложила п.5.4 в следующей редакции: "За просрочку оплаты товара против установленных настоящим договором сроков продавец вправе потребовать, а покупатель будет обязан оплатить пени в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день неисполнения обязательств".

ОАО "СГК-трансстройЯмал" 30.04.2014 направило в адрес ООО "СК "Север" заявление о проведении одностороннего зачета. В указанном заявлении ОАО "СГК-трансстройЯмал" подтвердило наличие задолженности перед ООО "СК "Север" по договору купли-продажи на сумму 39 081 841, 83 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору купли-продажи N СКС-СГК/12 от 01.03.2013 составляет 39 081 841, 83 руб.

Договор субподряда N 143/2012 от 02.03.2012 (далее - договор N 143).

Договор N 143 действует в ред. дополнительного соглашения N 1 от 26.04.2012.

Субподрядчиком выполнены работы на сумму 66 263 447, 14 руб., что подтверждается актом о приемке выполненных работ N 1 от 31.07.2012, справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.07.2012. Кредитором был выставлен счет-фактура N 13 от 31.07.2012 на сумму 66 263 447, 14 руб.

Подрядчиком произведена частичная оплата: 17 061 287,24 по платежному поручению N 716 от 06.09.2012, 8 100 000 руб. по платежному поручению N 523 от 06.11.2012, 11 700 000 руб. по платежному поручению N 360 от 18.12.2012.

31.07.2012 сторонами составлен акт зачета взаимных требований, на основании которого стороны договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, в размере 19 862 338, 65 руб.

30.04.2014 ОАО "СГК-трансстройЯмал" направило в адрес ООО "СК "Север" заявление о проведении одностороннего зачета, на основании которого обязательства ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "Север" по договору субподряда N 143 были прекращены частично зачетом встречных требований на сумму 4 638 441, 30 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору субподряда N 143/2012 от 02.03.2012 составляет 4 901 379, 95 руб.

Договор субподряда N 151/2012 от 05.03.2012 (далее - договор N 151).

Договор N 151 действует в ред. дополнительного соглашения N 1 от 26.04.2012.

Субподрядчиком выполнены работы на сумму 104 872 701, 60 руб., что подтверждается актом о приемке выполненных работ N 1 от 31.07.2012, справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.07.2012. Кредитором был выставлен счет-фактура N 11 от 31.07.2012 на сумму 104 872 701,60 руб.

Подрядчиком произведена частичная оплата: 50 475 500 руб., по платежному поручению N 813 от 21.11.2012; 20 000 000 руб., по платежному поручению N 651 от 13.11.2012.

30.04.2014 ОАО "СГК-трансстройЯмал" направило в адрес ООО "СК "Север" заявление о проведении одностороннего зачета, на основании которого обязательства ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "Север" по договору субподряда N 151 были прекращены частично зачетом встречных требований на сумму 3 146 181,05 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору субподряда N 151/2012 от 05.03.2012 составляет 31 251 020, 55 руб.

Договор подряда N 59/2012 от 01.02.2012 (далее - договор N 59). Договор N 59 действует в ред. дополнительного соглашения N 1 от 26.04.2012.

Субподрядчиком выполнены работы по договору N 59 на сумму 57 218 477, 05, что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.07.2012 и актом о приемке выполненных работ от 31.07.2012. Кредитором был выставлен счет-фактура N 12 от 31.07.2012 на сумму 57 218 477, 05 руб.

Подрядчиком произведена частичная оплата: 1 200 000 руб., письмо подрядчика об оплате по договору N 59.

ОАО "СГК-трансстройЯмал" 30.04.2014 направило в адрес ООО "СК "Север" Заявление о проведении одностороннего зачета, на основании которого обязательства ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "Север" по договору субподряда N 59 были прекращены частично зачетом встречных требований на сумму 3 568 443, 18 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору субподряда N 59/2012 от 01.02.2012 составляет 52 450 033, 87 руб.

Договор субподряда N 405/2011 от 01.08.2011 (далее - договор N 405).

Договор N 405 действует в ред. дополнительного соглашения N 1 от 30.11.2012 и дополнительного соглашения N 2 от 01.12.2012.

Стоимость работ по договору N 405 в соответствии с п. 2.1. в ред. дополнительного соглашения N 2 составила 84 024 218, 43 руб.

В соответствии с представленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ, справками о стоимости выполненных работ и затрат и выставленными счетами-фактурами, стоимость выполненных по договору N 405 составила 88 791 826, 36 руб.

3 027 054, 21 руб. - счет-фактура N 2013/ 11/30-02 от 30.11.2013; 32 438 332, 58 руб. - счет-фактура N 22 от 31.08.2011; 41 916 143,03 руб. - счет-фактура N 31 от 30.09.2011; 11 410 296, 54 руб. - счет-фактура N 2013/03/31-01 от 31.03.2013. Подрядчик произвел частичное погашение в сумме 74 354 475,63 руб., что подтверждается: 31 276 697, 07 руб. - платежным поручением N 138 от 03.10.2011; 43 077 778, 56 руб. - платежным поручением N 281 от 17.08.2012.

ОАО "СГК-трансстройЯмал" 30.04.2014 направило в адрес ООО "СК "Север" заявление о проведении одностороннего зачета, на основании которого обязательства ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "Север" по договору субподряда N 405 были прекращены частично зачетом встречных требований на сумму 433 120, 56 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору субподряда N 405/2012 от 01.08.2011 составляет 14 004 230, 19 руб.

Договор субподряда N 407/2011 от 01.08.2011 (далее - договор N 407). Договор N 407 действует в ред. дополнительного соглашения N 1 от 30.11.2012.

В соответствии с п. 2.1. договора, ориентировочная стоимость работ на момент подписания настоящего договора составляет 300 000 000 руб., в т.ч. НДС 18%. Согласно представленным в материалы дела справкам о стоимости выполненных работ, актам о приемке выполненных работ, а также счетов-фактур, стоимость работ по договору N 407 составила 309 762 150, 25 руб.: 26 470 640, 26 руб. - счет-фактура N 24 от 31.08.2011; 22 398 932,23 руб. - счет-фактура N 33 от 30.09.2011; 235 298 052,82 руб. - счет-фактура N 2013/06/30-02 от 30.06.2013; 25 594 524,94 руб. - счет-фактура N 2013/08/31-01 от 31.08.2013.

Подрядчик произвел частичное погашение в сумме 280 983 452, 22 руб., что подтверждается: 48 869 572, 49 руб. - платежным поручением N 308 от 20.08.2012; 232 113 879, 73 руб.- платежным поручением N 858 от 18.07.2013.

ОАО "СГК-трансстройЯмал" 30.04.2014 направило в адрес ООО "СК "Север" Заявление о проведении одностороннего зачета, на основании которого обязательства ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "Север" по договору субподряда N 407 были прекращены частично зачетом встречных требований на сумму 7 826 777, 34 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору субподряда N 407/2012 от 01.08.2011 составляет 20 951 920, 68 руб.

Всего сумма задолженности по указанным договорам составляет 162 640 427, 07 (Сто шестьдесят два миллиона шестьсот сорок тысяч четыреста двадцать семь) рублей, 07 копеек.

Пени за нарушение сроков оплаты по вышеуказанным договорам составили:

по договору купли-продажи N СКС-СГК/12 от 01.03.2013 на сумму задолженности 39 081841,83 руб.: 39 081841,83 руб. х 0,1/100 х 255 дн (с 20.11.2015 г. по 31.08.2016 г.) = 9 965 869,67 руб.;

по договору субподряда N"143/2012 от 02.03.2012 на сумму задолженности 4 901379,95 руб.: 4 901379,95 руб. х 0,01/100 х 255 дн (с 20.11.2015 г. по 31.08.2016 г.) = 124 985,20 руб.;

по договору субподряда N 151/2012 от 05.03.2012 на сумму задолженности 31251020,55 руб.: 31251020,55 руб. х 0,01/100 х 255 дн (с 20.11.2015 г. по 31.08.2016 г.) = 796 901 руб.;

по договору субподряда N 405/2011 от 01.08.2011 на сумму задолженности 14 004 230,19 руб.: 14 004 230,19 руб. х 0,01/100 х 255 дн (с 20.11.2015 г. по 31.08.2016 г.) = 357 107,87 руб.;

по договору субподряда N 407/2011 от 01.08.2011 на сумму задолженности 20 951 920,68 руб.: 20 951 920,68 руб. х 0,01/100 х 255 дн (с 20.11.2015 г. по 31.08.2016 г.) =534 273,98 руб.;

по договору подряда N 59/2012 от 01.02.2012 на сумму задолженности 52 450 033,87 руб.: 52 450 033,87 руб. х 0,01/100 х 255 дн (с 20.11.2015 г. по 31.08.2016 г.) =1 337 475,86 руб.

Всего сумма пени составляет 13 116 613, 60 руб.

Расчет суммы пени был представлен кредитором в заявлении о включении суммы задолженности в реестр требований кредиторов. Исходя из содержания обжалуемого определения, суд первой инстанции признал расчет верным, однако, не привел обоснования, по которым отказал во включении данной суммы в реестр требований кредиторов.

По мнению должника, представленные в материалы дела документы не свидетельствуют о соблюдении предусмотренного законом порядка для реорганизации юридических лиц в форме выделения и, как следствие, не подтверждают переход к ООО "СК "Восток" прав и обязанностей ООО "СК "Север" в рамках проведенной реорганизации. Также, Должник указывает на противоречивость и несоответствие установленным законом требованиям, представленных в материалы дела решения единственного участника ООО "СК "Север" от 19.11.2015 и передаточного акта о передаче прав и обязанностей от 15.03.2016 (далее - передаточный акт), а также не то, что кредитором в материалы дела не было представлено решение от 15.03.2016, которым был утвержден передаточный акт от 15.03.2016.

ООО "Строительная компания "Север" было реорганизовано в форме выделения из него ООО "Строительная компания "Восток". Сведения о реорганизации внесены в ЕГРЮЛ 28.03.2016

Между ООО "СК "Север" и ООО "СК "Восток" 15.03.2016 был подписан передаточный акт, в соответствии с которым на основании решения единственного участника без номера от 19.11.2015, ООО "СК "Восток" приняло, в том числе, дебиторскую задолженности ОАО "СГК-трансстройЯмал" в размере 162 640 427, 07 руб.

В соответствии с п. 4 ст. 58 ГК РФ, при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Следовательно, документом, подтверждающим правопреемство при любой форме реорганизации юридического лица, является передаточный акт.

Статья 59 ГК РФ устанавливает, что передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

Соблюдение указанных требований подтверждается, как содержанием Передаточного акта и приложений к нему, так и решениями единственного участника ООО "СК "Север" от 19.11.2015 г. и от 15.03.2016, а также сведениями выписки из ЕГРЮЛ ООО "СК "Север". Данные документы были представлены в материалы дела, вопреки утверждению должника о непредоставлении в материалы дела решения единственного участника от 15.03.2016, что подтверждается перечнем приложений к письменным пояснениям.

Внесенная, по словам должника, неопределенность в вопросе о дате принятия решения о реорганизации, разрешается обращением к сведениям, содержащимся в выписке из ЕГРЮЛ, носящим открытый характер, в которой отражено на основании какого решения было принято решение о реорганизации ООО "СК "Север". Полагаем, что неопределенность в вопрос о реорганизации вносит сам должник, который приводит необоснованные доводы о непредоставлении в материалы дела тех документов, которые в нем имеются, находит неопределенность в тех вопросах, решение по которым принято уполномоченным органом и отражено в установленных законом документах.

Действия и решения о реорганизации ООО "СК "Север", передаче дебиторской задолженности, принятые, в этой связи, решения налогового органа, не были предметом оспаривания и не признаны недействительными. Кроме того, соответствующие действия и решения не являются предметом рассмотрения в настоящем деле.

Учитывая тот факт, что решения и действия налогового органа не оспорены, не признаны недействительными, доводы должника о неверном и неполном составлении передаточного акта не имеют правового значения. Кроме того, неясно, каким образом, выявленные должником "нарушения" повлияли на факт наличия задолженности, которая должником не оспорена.

Должник указывает, что в материалах дела отсутствует акт зачета от 31.07.2012, на который была сделана ссылка в уточнении к заявлению.

Кредитор указывает на возможность предоставления в материалы дела данного акта зачета. Между тем данный довод должника не имеет правового значения при рассмотрении вопроса о размере задолженности.

Так, в материалы дела представлено заявление о проведении одностороннего зачета N 1 от 30.04.2014, которое подписано обеими сторонами, содержит сведения о согласованном и установленном размере задолженности сторон на дату подписания, о суммах частичного погашения и об окончательной сумме задолженности на 30.04.2016.

В соответствии с заявлением о зачете по состоянию на 30.04.2014 существует взаимная задолженность (неисполненное денежное обязательство, срок которого наступил) ОАО "СГК-трансстройЯмал" и ООО "СК "Север". ОАО "СГК-трансстройЯмал" заявило о том, что на основании ст. 410 ГК РФ сумма зачета встречных однородных требований составляет 19 648 408,28 руб., в т.ч. НДС - 18% в сумме 2 997 214,82 руб. С даты получения ООО "СК "Север" Заявления о зачете сумма задолженности ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "Север" составляет 162 640 427, 07 руб.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Пункт 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", предусматривает, что для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной. Таким образом, сделка по зачету встречных однородных требований считается совершенной в момент получения контрагентом заявления о зачете.

Представленное в материалы дела заявление о зачете подписано обеими сторонами и скреплено печатями, содержит отметку о его получении ООО "СК "Север" 30.04.2014 за вх. N 1-04, содержит ссылки на документы - основания возникновения обязательств, ссылки на первичные бухгалтерские документы, подтверждающие размер задолженности, а также отражает суммы, подлежащие зачету и суммы задолженности после зачета. Представленное заявление о зачете соответствует требованиям положений ГК РФ и разъяснений Президиума ВАС РФ, а потому подтверждает частичное прекращение обязательств путем зачета и сумму задолженности ОАО "СГК-трансстройЯмал" в размере 162 640 427,07 руб.

Исходя из изложенного, сумма задолженности по договору субподряда N 143/2012 от 02.03.2012 в размере 4 901379, 95 руб., указанная сторонами в заявлении о проведении зачета, установлена и соответствует действительным расчетам сторон по указанному договору субподряда.

Утверждение должника о том, что кредитор просит включить указанную сумму в реестр требований, не предоставляя доказательств оснований возникновения задолженности, является голословным и противоречит доказательствам, имеющимся в материалах. Данное утверждение должника ничем не мотивировано, не укавзано, какие именно документы, по его мнению, не представлены в подтверждение размер задолженности по договору субподряда N 143/2012.

Довод должника о том, что сумма задолженности по договору субподряда N 405/2011 от 01.08.2011 (далее - договор субподряда N 405) рассчитана неверно.

Суд апелляционной инстанции соглашается с доводом кредитора о том, что данный довод является необоснованным.

В соответствии с актами о приемке выполненных работ, справками о стоимости выполненных работ и затрат и выставленными счетами-фактурами, стоимость выполненных по договору субподряда N 405 составила 88 791 826, 36 руб., что подтверждается: 3 027 054, 21 руб. - счет-фактура N2013/11/30-02 от 30.11.2013; 32 438 332, 58 руб. - счет-фактура N 22 от 31.08.2011; 41 916 143,03 руб. - счет-фактура N 31 от 30.09.2011; 11 410 296, 54 руб., - счет-фактура N 2013/03/31-01 от 31.03.2013.

Подрядчик (должник) произвел частичное погашение в сумме 74 354 475, 63 руб., (а не 74 787 596,10, как ошибочно указывает должник), что подтверждается: 31 276 697, 07 руб. - платежным поручением N 138 от 03.10.2011; 43 077 778, 56 руб. - платежным поручением N 281 от 17.08.2012.

Следовательно, остаток задолженности составил 88 791 826, 36 - 74 354 475, 63 = 14 437 350, 73 руб.

Услуги генподряда были оказаны на сумму 2 663 754,82 руб., что подтверждается: актом N 11-5-05085 от 30.09.2011 г. на сумму 1 257 484,28 руб., в том числе НДС 191 819,63 руб., счет-фактура N 11-5-05107 от 30.09.2011 г.; актом N П000377 от 31.03.2013 г. на сумму 342 308,93 руб., в том числе НДС 52 216,62 руб., счет-фактура N Л5Ф-0000633 от 31.03.2013; актом N Л5Ф-П001495 от 30.11.2013 на сумму 90 811,63 руб., в том числе НДС 13 852,62 руб., счет-фактура NЛ5Ф-0002883 от 30.11.2013 г.; актом N11-5-01635 от 31.08.2011 на сумму 973 149,98 руб., в том числе НДС 148 446,61 руб., счет-фактура N11-5-02647 от 31.08.2011.

Оплата по договору субподряда N 405 за услуги генподряда была произведена в сумме 2 230 634,26 руб., что подтверждается платежным поручением N 281 от 26.10.2011.

Таким образом, остаток суммы за услуги генподряда составил - 2 663 754, 82-2 230 634,26 = 433 120,54 руб. 30.04.2014 г. ОАО "СГК-трансстройЯмал" направило в адрес ООО "СК "Север" Заявление о проведении одностороннего зачета, на основании которого обязательства ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "СЕВЕР" по договору субподряда N 405 были прекращены частично зачетом встречных требований на сумму 433 120,56 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору субподряда N 405/2012 от 01.08.2011 составляет: 14 437 350, 73-433 120, 54 = 14 004 230, 19 руб.

Довод должника о том, что сумма задолженности по договору субподряда N 407/2011 от 01.08.2011 г. (далее - договор субподряда N0 407) рассчитана неверно, является также необоснованным.

Согласно представленным в материалы дела справкам о стоимости выполненных работ, актам о приемке выполненных работ, а также счетов-фактур, стоимость работ по договору субподряда N 407 составила 309 762 150, 25 руб., (а не 287 363 218, 01 руб., как ошибочно указывает должник): 26 470 640, 26 руб. - счет-фактура N 24 от 31.08.2011; 22 398 932,23 руб. - счет-фактура N 33 от 30.09.2011; 235 298 052,82 руб. - счет-фактура N 2013/06/30-02 от 30.06.2013; 25 594 524, 94 руб. - счет-фактура N 2013/08/31-01 от 31.08.2013 подрядчик произвел частичное погашение в сумме 280 983 452, 22 руб., что подтверждается: 48 869 572, 49 руб. - платежным поручением N 308 от 20.08.2012; 232 113 879, 73 руб.- платежным поручением N 858 от 18.07.2013.

30.04.2014 ОАО "СГК-трансстройЯмал" направило в адрес ООО "СК "Север" заявление о проведении одностороннего зачета, на основании которого обязательства ОАО "СГК-трансстройЯмал" перед ООО "СК "Север" по договору субподряда N 407 были прекращены частично зачетом встречных требований на сумму 7 826 777,34 руб.

Таким образом, сумма задолженности по договору субподряда N 407/2012 от 01.08.2011 составляет 20 951 920, 68 руб.

Суд апелляционной инстанции считает, что кредитор надлежащими доказательствами обосновал наличие у него права на включение в реестр требований кредиторов должника заявленной суммы.

Требования кредитора подлежат удовлетворению в полном объеме. Решение суда в связи с этим - отмене в части.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2017 по делу N А40-120633/14 изменить.

Отменить определение суда в части отказа ООО "СК "Восток" во включении требования в размере 141 688 506, 39 руб. - основной долг и пеней в сумме 13 116 613, 60 руб. в реестр требований кредиторов ", ОАО "СГК-трансстройЯмал".

Включить в реестр требований кредиторов ОАО "СГК-трансстройЯмал" требования ООО "СК "Восток" в размере 175 757 041 руб., из них 162 640 427, 07 руб. - основной долг, 13 116 613, 60 руб. - пени.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Т.Б. Краснова