Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2017 г. N 11АП-8118/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 11 октября 2017 г. N Ф06-25540/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Самара

17 июля 2017 г.

Дело N А65-730/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июля 2017 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кувшинова В.Е.,

судей Корнилова А.Б., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Меликян О.В.,

с участием в судебном заседании:

представителя общества с ограниченной ответственностью "Инстар Лоджистикс" - Петрова Д.Ю. (доверенность от 20.11.2015),

представителей Татарстанской таможни - Евграфовой Н.И. (доверенность от 03.07.2017), Кулакова С.В. (доверенность от 22.12.2016),

представитель открытого акционерного общества "ТАИФ-НК" - не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 12 июля 2017 года в помещении суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Инстар Лоджистикс"

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 апреля 2017 года по делу N А65-730/2017 (судья Абдуллаев А.Г.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Инстар Лоджистикс" (ОГРН 1027739429981, ИНН 7714136948), г. Москва,

открытого акционерного общества "ТАИФ-НК" (ОГРН 1031619009322, ИНН 1651025328), г.Нижнекамск,

к Татарстанской таможне, г.Казань,

о признании незаконным решений,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Инстар Лоджистикс" (далее - заявитель 1, ООО "Инстар Лоджистикс") обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Татарстанской таможне (далее - таможенный орган) о признании незаконными и отмене решений N РКТ-10404000-16/000892 от 24.11.2016, N РКТ-10404000-16/000893 от 24.11.2016 о классификации товаров.

В суд первой инстанции обратилось открытое акционерное общество "ТАИФ-НК" (далее - заявитель2, ОАО "ТАИФ-НК") с заявлением к Татарстанской таможне о признании незаконными и отмене решений N РКТ-10404000-16/000892 от 24.11.2016, N РКТ-10404000-16/000893 от 24.11.2016 о классификации товаров.

Определением суда первой инстанции, в порядке статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявления заявителей объединены в одно производство для их совместного рассмотрения.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 24.04.2017 по делу N А65-730/2017 в удовлетворении заявленных требований отказано (т.4 л.д.118-125).

В апелляционной жалобе заявитель 1 просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, указывая, что исследование товаров, задекларированных по ДТ N N 10404070/290116/0001606, N 10404070/010216/001803 не проводилось, таможенный орган запросил у производителя товаров информацию о том являются ли товары, задекларированные по ДТ и по которым проведена экспертиза, идентичными товарам, поставленным ранее. Производитель товара не представил в адрес таможенного органа письма, указывающего на идентичность товаров, представив информацию лишь о том, что частичные поставки адсорбента LMS G200B... содержат тот же адсорбирующий материал (письмо производителя товара от 24.08.2016 N 2211В4Е1 "Информация-частичные поставки Адсорбента LMS G200B" направленное в адрес ОАО "ТАИФ-НК"). Однако, указанная информация указывает лишь на то, что по перечисленным инвойсам и в рамках указанного внешнеторгового контракта, заключенного между производителем и декларантом, поставлялся товар - Цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B, о чем таможенному органу было известно и ранее, так как именно этот товар и был задекларирован по каждой конкретной ДТ.

Между тем, таможенный орган на основании указанного письма сделал абсолютно не соответствующий фактическим обстоятельствам дела вывод о том, что товары являются идентичными и распространил экспертные заключения, составленные в отношении совершенно других товаров на спорные товары.

Заключение эксперта N 007873-2016 от 25.02.2016 года по товару, задекларированному по ДТ N 10404070/050216/0002043 и N007865-2016 от 25.02.2016 года по товару, задекларированному по ДТ N 10404070/080216/0002194 не могут лечь в основу классификации товаров задекларированных по ДТ NN 10404070/010216/001803, 10404070/290116/0001606, по коду 6815 99 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС, равно также, как и не могут быть основанием для изменения таможенным органом описания товаров содержащегося в графе 31 каждой из указанных ДТ. Заключения таможенного эксперта являются недопустимыми и не относящимися к делу доказательствами.

Вывод суда о том, что спорный товар не может быть классифицирован в товарной позиции 2842 только потому что он не является ни отдельным химическим веществом, ни отдельным химическим соединением противоречит закону и не соответствует фактическим обстоятельствам дела, так как алюмосиликаты классифицируются в данной товарной позиции вне зависимости от того являются ли они отдельным химическим веществом, или отдельным химическим соединением (пояснения (Б) "Химические продукты и химические или прочие препараты")

Между тем, товар не может быть классифицирован под кодом 6815 99 ООО 9 ТН ВЭД ЕАЭС, по следующим основаниям:

товар не подпадает под перечень изделий, подпадающих под классификацию под указанным кодом ТН ВЭД ЕАЭС,

товар не является изделием, изготовленным из некоторых материалов группы 28 (в нашем случае из алюмосиликатов) и не является таким изделием, агломерированным с помощью связующих веществ полученным агломерацией, пластической обработкой, формовкой, закаливанием в автоклавах (классификационные признаки изделий, классифицируемых по коду 6815 99 ООО 9 ТН ВЭД ЕАЭС),

Для того чтобы подпадать под код 6815 99 ООО 9 ТН ВЭД ЕАЭС, товару Цеолит синтетический (алюмосиликат) необходимо стать изделием, указанным в указанной товарной позиции и агломерированным с помощью связующих веществ полученным агломерацией, пластической обработкой, формовкой, закаливанием в автоклавах.

В связи с тем, что товар Цеолит синтетический (алюмосиликат) является гранулированным продуктом производства, не прошел определенные стадии переработки (в том числе формовку) в какое-либо изделие, указанное в товарной группе 6815 ТН ВЭД ЕАЭС, - он не является изделием в контексте понимания ТН ВЭД ЕАЭС. Так, товар не является углеродистым материалом (фильтром, диском; подшипником, трубой и шкивой, обработанным брикетом и плиткой, формой для изготовления мелких изделий сложной конфигурации); товар не является углеродным волокном и изделием из них; товар не является изделием из торфа; товар не является необожженным кирпичом из доломита, агломерированного смолой; товар не является кирпичом и изделием других форм (особенно из магнезита или хромомагнезита), связанных химически, но еще необожженных; товар не является необожженные баком из кремнезема или глинозема (например, для плавления стекла); товар не является пробирным камнем для испытания драгоценного металла; товар не является блоком и плитой для мощения дорог, полученной формованием расплавленного шлака без применения связующих веществ; товар не является фильтрующей трубкой из мелкоизмельченного и агломерированного кварца или кремневого гравия и гальки; товар не является блоком, плитой, пластиной и прочим изделием из плавленого базальта.

Таким образом, судом не учтено то, что таможенный орган неправомерно приписал продукту неприсущую ему степень обработки, а именно стадию формовки.

Следовательно, суд не учел, что таможенным органом до настоящего момента не доказано то, что товар является формованным изделием, изготовленный из некоторых материалов группы 28 (в нашем случае из алюмосиликатов), а, следовательно, не доказан факт законности и обоснованности классификации товара под кодом 6815 99 ООО ТН ВЭД ЕАЭС (т.5 л.д.3-6).

Таможенный орган апелляционную жалобу отклонил по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

ОАО "ТАИФ-НК" отзыв на апелляционную жалобу не представило.

На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителя ОАО "ТАИФ-НК", надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель ООО "Инстар Лоджистикс" поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представитель таможенного органа отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 12.01.2014 между "LINDE AG, Engineering Division" (Германия) и ОАО "ТАИФ-НК" заключен внешнеэкономический контракт N 058-0006/14, предметом которого является поставка химической продукции, в том числе: "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B".

Поступивший товар помещен под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления по декларациям на товары: N 10404070/290116/0001606, N 10404070/010216/0001803.

Таможенное декларирование осуществлено ООО "Инстар Лоджистикс" на основании договора от 24.10.2013 N 100-1516/13, заключенного с ООО "Инстар Лоджистикс" (таможенный представитель) и декларантом ОАО "ТАИФ-НК".

В 31 графе ДТ N 10404070/290116/0001606, N 10404070/010216/0001803 заявлены сведения о товаре "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B, в виде гранул (молекулярное сито)".

При таможенном декларировании указанного товара определен код по ТН ВЭД ЕАЭС 2842 10 000 8, как "соли неорганических кислот или пероксокислот (включая алюмосиликаты определенного или неопределенного химического состава), кроме азидов- прочие", со ставкой ввозной таможенной пошлины 5 %.

Таможенным органом проведена камеральная таможенная проверка по вопросу контроля достоверности заявленного кода единой ТН ВЭД ЕАЭС вышеназванного товара, задекларированных в ДТ.

Исходя из заключений Экспертно- криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно- криминалистического таможенного управления г. Нижний Новгород от 25.03.2016 N 007865-2016, N 007873-2016, от 21.06.2016 N 021657-2016, N 021655-2016, представленного ОАО "ТАИФ-НК" описания товара, паспорта безопасности от 15.07.2011 N &АА Q-QS 1005 на продукт с торговым наименованием "адсорбент Линде - LMS", письма изготовителя "LINDE AG, Engineering Division", таможенный орган сделал вывод о том, что товар должен классифицироваться в товарной подсубпозиции 6815 99 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Указанный вывод изложен в акте камеральной таможенной проверки N 10404000/210/241116/А0059.

Татарстанской таможней приняты решения по классификации товара от 24.11.2016 N РКТ-10404000-16/000892 и N РКТ-10404000-16/000893.

Изменение классификационного кода ТН ВЭД ЕАЭС привело к увеличению ставки ввозной таможенной пошлины с 5% на 13,2%.

Не согласившись с решениями таможенного органа, заявители обжаловали их в судебном порядке.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правильно применил нормы материального права.

В силу статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 179 Таможенного кодекса Таможенного Союза декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации или иным способом, предусмотренным Таможенного кодекса Таможенного Союза, в письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенной процедуре и других сведений, необходимых для таможенных целей.

Декларирование товаров производится декларантом либо таможенным представителем по выбору декларанта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного Союза товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 2 статьи 181 Таможенного кодекса Таможенного Союза в таможенной декларации указываются основные сведения о товарах: наименование, описание, классификационный код товаров по товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, наименование страны происхождения, наименование страны отправления (назначения), описание упаковок, количество в килограммах, таможенная стоимость.

В случае установления нарушения правил классификации товаров при их декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товаров (пункт 3 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного Союза).

Согласно Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983, классификация товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации (далее - ОПИ), являющихся неотъемлемой частью Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее - Положение), определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодируемой на определенном уровне. Согласно пункту 6 Положения, ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно. Правило 1 ОПИ применяется в первую очередь.

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД, названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии со следующими положениями. Дальнейшую классификацию после того как определена соответствующая товарная позиция, устанавливает правило 6 ОПИ, согласно которому классификация осуществляется в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющих отношение к субпозициям.

В ходе проведения камеральной таможенной проверки установлено, что 12.01.2014 между "LINDE AG, Engineering Division" (Германия) и ОАО "ТАИФ-НК" заключен внешнеэкономический контракт N 058-0006/14, предметом которого является поставка химической продукции, в том числе: "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B".

Таможенным представителем ООО "Инстар Лоджистикс" на основании договора от 24.10.2013 N 100-1516/13, заключенного с декларантом ОАО "ТАИФ-НК" по ДТ N10404070/290116/0001606, N10404070/010216/0001803, задекларирован товар "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B" в товарной подсубпозиции 2842 10 000 8 по ТН ВЭД ЕАЭС.

В 31 графе ДТ N N 10404070/290116/0001606, 10404070/010216/0001803 товар "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B" заявлен как "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B, в виде гранул (молекулярное сито). Предназначен для использования в качестве адсорбента на установке производства водорода. Используется в адсорберах установки КЦА (короткоцикловой адсорбции) для удаления примесей из водорода и получения водорода высокой чистоты. Блок КЦА обеспечивает отделение продуктового водорода высокой степени чистоты, в то время как большая часть примесей таких как водяные пары, оксиды углерода, метан и азот поглощаются различными адсорбентами и высвобождаются в процессе испарения и продувки в виде остаточного продувочного газа. Ввозится для собственных нужд и не подлежит отчуждению. Не является отходом, не используется в пищевой промышленности и в хозяйственно-питьевом водоснабжении. Область применения -нефтеперерабатывающая промышленность. Изготовитель: Linde Ag, Engineering Division".

Для подтверждения классификационного кода ЕТН ВЭД ЕАЭС товара таможенным представителем и декларантом представлены следующие документы: паспорт безопасности от 15.07.2011 N &АА Q-QS 1005 на продукт с торговым наименованием "адсорбент Линде - LMS", в том числе с номером LMS G200B, техническое описание от 29.01.2016 б/н, краткое описание технологического процесса на установке производства водорода, информационное письмо изготовителя "Linde Ag, Engineering Division", письмо "Linde Ag, Engineering Division" от 24.08.2016 N 2211 В4Е1 "Информация-частичные поставки Адсорбента LMS G200В".

На основании вышеперечисленных представленных документов таможенным органом в ходе проведения камеральной таможенной проверки было установлено, что заявленный товар "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B" производства "Linde Ag, Engineering Division" ранее уже проходил через таможенную процедуру в рамках исполнения контракта от 12.01.2014 N 058-0006/14, заключенного ОАО "ТАИФ-НК" с компанией "LINDE AG, Engineering Division". Товар был задекларирован таможенным представителем ООО "Инстар Лоджистикс" по ДТ NN 10404070/080216/0002194, 10404070/050216/0002043 под классификационным кодом 2842 10 000 8 ТН ВЭД ЕАЭС.

В ходе таможенного контроля Казанским таможенным постом отобраны пробы (образцы) товара: "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B" и приняты решения о назначении экспертиз.

По результатам проведенных исследований таможенными экспертами Экспертно- криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно- криминалистического таможенного управления г. Нижний Новгород составлены заключения от 25.03.2016 N 007865-2016, N007873-2016 (первичные экспертизы), от 21.06.2016 N021657-2016, N021655-2016 (дополнительные экспертизы).

Из заключения эксперта следует, что пробы товара представляют собой твердые сферические гранулы розовато-коричневого оттенка размером от 1,8 до 2,5 мм., по результатам определения химического и фазового состава товар является смесью алюмосиликатов (или алюмосиликатом сложного состава). В составе исследованных проб установлено наличие связующего вещества.

Согласно информации производителя, представленной заявителями (паспорт безопасности от 15.07.2011 N &АА Q-QS 1005 на продукт с торговым наименованием "адсорбент Линде - LMS", в том числе с номером LMS G200B), продукт используется как адсорбент и содержит цеолит (алюмосиликат) более 99% и воду менее 1%. Физическое состояние: твердые шарики или гранулы".

На основании представленного технического описания от 29.01.2016 б/н поставляемый цеолит синтетический (алюмосиликат) марки LMSG200B, CASN 1318- 02- 1, в виде гранул (молекулярное сито), с содержанием алюмосиликата более 99 мас.%, предназначен для использования в качестве адсорбента на установке производства водорода. Используется в адсорберах установки КЦА для удаления примесей из водорода и получения водорода высокой чистоты. Блок КЦА обеспечивает отделение продуктового водорода высокой степени чистоты, в то время как большая часть примесей, таких как водяные пары, оксиды углерода, метан и азот, поглощаются различными адсорбентами и высвобождаются в процессе испарения и продувки в виде остаточного продувочного газа. Ввозится для собственных нужд и не подлежит отчуждению. Не является отходом, не используется в пищевой промышленности и в хозяйственно - питьевом водоснабжении.

По мнению таможенного эксперта, спорный товар представляет собой пористые гранулы, используемые в качестве адсорбента, получение которых включало стадии агломерирования смеси минеральных компонентов со связующим веществом, формовки (грануляции) и сушки при температуре ниже 800°С (для удаления воды и иных летучих компонентов). Применение обжига при высоких температурах привело бы к уменьшению пористости гранул и, как следствие, к снижению их адсорбционной емкости. Таким образом, исследованные гранулы относятся к необожженным изделиям, которые получены в результате переработки смеси минеральных веществ со связующим компонентом.

Исходя из данного факта, товар "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B" является необожженным изделием из минеральных материалов (алюмосиликатов) со связующим компонентом.

Эксперт считает, что выявленные свойства товара не позволяют использовать его как ионообменный продукт (ионит), поскольку спорный товар, согласно документации, применяется в качестве адсорбента - газоосушителя. Проба товара не содержит в своем составе магнезит, доломит и хромит. Исследуемая проба товара не является изделием из огнеупорного материала с химическими связующими веществами.

Исходя из выводов, изложенных в заключениях таможенного эксперта от 25.03.2016 N N 007865-2016, 007873-2016, а также от 21.06.2016 NN 021657-2016, 021566-2016, Нижнекамским таможенным постом Татарстанской таможни приняты решения от 28.06.2016 NN РКТ-10404070-16/000023, РКТ-10404070-16/000024, в соответствии с которыми декларированный товар классифицирован в подсубпозиции 6815 99 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС "Изделия из камня или других минеральных веществ (включая углеродные волокна, изделия из углеродных волокон и изделия из торфа), в другом месте не поименованные или не включенные: - прочие: - прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины на момент декларирования - 13,2 %).

Таможенным органом в рамках камеральной проверки установлено, что товар "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B", задекларированный по ДТ N 10404070/080216/0002194, N 10404070/050216/0002043, N 10404070/290116/0001606, N10404070/010216/0001803 является идентичным, исходя из заявленных таможенным представителем сведений - описание товара: состав, применение, физическая форма, изготовитель.

Указанная информация подтверждена письмом ООО "ТАИФ-НК" от 11.02.2016 N 3799-100, в котором общество сообщает, что "товар "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B", заявленный в ДТ N 10404070/050216/0002043, идентичен товару, заявленному в ДТ N 10404070/080216/0002194.

Также письмом от 24.08.2016 N 2211В4Е1 "Информация-частичные поставки Адсорбента LMS G200В" производителя "LINDE AG, Engineering Division", который указал, что продукты компании LINDE AG, поставляемые в адрес заявителя в рамках контракта N 058-0006/14 от 12.01.2014, содержат тот же адсорбирующий материал LMS G200В.

Учитывая, что товар "цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B", задекларированный по ДТ N 10404070/080216/0002194, N 10404070/050216/0002043, N 10404070/290116/0001606, N 10404070/010216/0001803 ввезен в рамках одного контракта N 058-0006/14 от 12.01.2014 с указанием одного производителя "LINDE AG, Engineering Division", на основании письма изготовителя от 24.08.2016 N 2211В4Е1 о содержании одного и того же адсорбирующего материала LMS G200В, результаты таможенных экспертиз, проведенных в отношении товара, задекларированного по ДТ N 10404070/080216/0002194, N 10404070/050216/0002043, таможенным органом были распространены на поставку товаров, задекларированных по ДТ N 10404070/290116/0001606, N 10404070/010216/0001803.

Татарстанской таможней приняты решения по классификации товара от 24.11.2016 N РКТ-10404000-16/000892 и N РКТ-10404000-16/000893.

Заявители в своем заявлении указывают, что отнесение таможенным органом товара "Цеолит синтетический (алюмосиликат) LMS G200B" к товарной позиции 6815 является неправомерным. Согласно тексту товарной позиции 6815, в ней могут быть классифицированы "Изделия из камня или других минеральных веществ (включая углеродные волокна, изделия из углеродных волокон и изделия из торфа), в другом месте не поименованные или не включенные". Отнесение задекларированного товара в товарной позиции 6815 невозможно по той причине, что товар, задекларированный заявителем, является алюмосиликатом, представляющим собой молекулярное сито (адсорбент).

Согласно тексту товарной позиции 2842 ТН ВЭД ЕАЭС в нее включаются соли неорганических кислот или пероксокислот (включая алюмосиликаты определенного или неопределенного химического состава), кроме азидов, прочие.

В подсубпозицию 2842 10 000 8 ТН ВЭД ЕАЭС включаются "соли неорганических кислот или пероксокислот (включая алюмосиликаты определенного или неопределенного химического состава), кроме азидов, прочие: - силикаты двойные или комплексные, включая алюмлсиликаты определенного или неопределенного химического состава: - - прочие".

Согласно тексту Общих положений к Пояснениям к группе 28 ТН ВЭД если в контексте не оговорено иное, в группу 28 включаются только отдельные химические элементы и отдельные соединения определенного химического состава.

Отдельное соединение определенного химического состава - это соединение, содержащее молекулы одного вида (например, с ковалентной или ионной связью), состав которых определен постоянным соотношением элементов и может быть представлен определенной структурной формулой. В кристаллической решетке молекулы соответствуют повторяющимся единицам ячейки.

Элементы отдельного соединения определенного химического состава сочетаются в определенной пропорции, обусловленной валентностью и потребностью индивидуальных атомов в связях. Доля каждого элемента является постоянной и характерной для каждого соединения и поэтому должна называться стехиометрической.

Небольшое отклонение в стехиометрических соотношениях может встречаться из-за включений или пустот в кристаллической решетке. Эти соединения описываются как квазистехиометрические и разрешается их рассматривать как отдельные соединения определенного химического состава при условии, что отклонения не созданы намеренно.

Согласно части "Г" пояснений к группе 28 ТН ВЭД некоторые отдельные химические элементы и некоторые отдельные неорганические соединения определенного химического состава не включаются в группу 28, даже если они чистые.

(1) некоторые продукты группы 25 (то есть хлорид натрия и оксид магния);

(2) некоторые неорганические соли группы 31 (а именно: нитрат натрия, нитрат аммония, двойные соли сульфата аммония и нитрата аммония, сульфат аммония, двойные соли нитрата кальция и нитрата аммония, двойные соли нитрата кальция и нитрата магния, и диводородфосфат аммония и водородфосфат диаммония (фосфаты моноаммония или диаммония), а также хлорид калия, хотя в некоторых случаях он может попасть в товарную позицию 3824 или 9001);

(3) графит искусственный (товарная позиция 3801);

(4) драгоценные или полудрагоценные камни (природные, искусственные или реконструированные), а также крошка или порошок таких камней группы 71;

(5) драгоценные металлы и недрагоценные металлы, включая сплавы таких металлов, раздела XIV или XV. Некоторые другие отдельные элементы или отдельные соединения определенного химического состава, которые могли бы быть отнесены к группе 28, могут не включаться в нее, когда поставляются в некоторых формах или если они были подвергнуты некоторым видам обработки, в результате чего, однако, их химический состав остался неизменным.

В товарной позиции 3824 ТН ВЭД, в которой, по мнению заявителя, возможно классифицировать спорный товар, включаются: "Готовые связующие вещества для производства литейных форм или литейных стержней; продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные".

Согласно Пояснению к группе 38 раздела VI в товарную позицию 3824 включаются:

(А) готовые связующие вещества для производства литейных форм или литейных стержней. В данную товарную позицию включаются связующие вещества для литейных стержней на основе природных смолистых продуктов (например, канифоли), льняного масла, растительных клеевых веществ, декстрина, мелассы, полимеров группы 39 и т.д. Эти вещества предназначены для смешивания с литейным песком с целью получения плотной массы, пригодной для изготовления литейных форм или литейных стержней, и облегчения удаления песка после отливки деталей;

(Б) химические продукты и химические или прочие препараты. В данную товарную позицию включаются химические продукты неопределенного химического состава независимо от того, получают ли их как побочные продукты в производстве других веществ (это применимо, например, к нафтеновым кислотам) или непосредственно как целевые продукты. Химические или прочие препараты являются или смесями (особыми видами которых являются эмульсии и дисперсии), или, иногда, растворами. Водные растворы химических продуктов группы 28 или 29 включаются именно в эти группы, но растворы этих продуктов в растворителях, кроме воды, за несколькими исключениями, не включаются в указанные группы и, соответственно, должны рассматриваться как препараты данной товарной позиции. Препараты, включаемые сюда, могут быть полностью или частично химическими продуктами (главным образом) или полностью природными компонентами.

В соответствии с примечанием 3 к 38 группе ТН ВЭД в товарную позицию 3824 включаются следующие товары, которые не включаются ни в одну из других товарных позиций Номенклатуры:

а) искусственно выращенные кристаллы (кроме оптических элементов) оксида магния или галогенидов щелочных или щелочно-земельных металлов с массой каждого кристалла не менее 2,5 г;

б) сивушное масло; масло костяного дегтя;

в) составы для удаления чернильных пятен, расфасованные в упаковки для розничной продажи;

г) составы для исправления печатных текстов, прочие корректурные жидкости и коррекционные ленты (кроме указанных в товарной позиции 9612), расфасованные в упаковки для розничной продажи;

д) керамические пироэлементы, плавкие (например, конусы Зегера).

Согласно заключениям таможенного эксперта исследуемая проба товара "цеолит LMS G200B" является смесью алюмосиликатов (или алюмосиликатом сложного состава), в которой выделение основного вещества не имеет смысла, так как пробы определяются совокупностью всех входящих в нее компонентов. Гранулы, входящие в состав исследованной пробы товара относятся к необоженным изделиям, которые получены в результате переработке смеси минеральных веществ, со связующим компонентом.

Исследованная проба "цеолит LMS G200B" не относится к изделиям из огнеупорных материалов с химическими связующими веществами, не содержит в своем составе магнезит, доломит и хромит.

Таким образом, согласно вышеуказанным выводам эксперта спорный товар представляет собой необоженное изделие, не является ни отдельным химическим элементом, ни отдельным химическим соединением, следовательно, не может классифицироваться ни в товарной позиции 2842 ТН ВЭД, ни в товарной позиции 3824 ТН ВЭД.

В соответствии с Общими положениями пояснений к группе 68 ТН ВЭД ЕАЭС в данную группу включаются:

А. Различные продукты группы 25, обработанные в большей степени, чем допускается примечанием 1 к группе 25.

Б. Продукты, исключенные из группы 25 в соответствии с примечанием 2 (д) к указанной группе.

В. Некоторые изделия, изготовленные из минеральных материалов раздела V.

Г. Изделия, изготовленные из некоторых материалов группы 28 (например, искусственные абразивы). Некоторые из перечисленных в пункте (В) или (Г) изделий могут быть агломерированы с помощью связующих веществ, содержать наполнители, могут быть армированы. Большая часть этих продуктов и законченных изделий получена различными способами (например, пластической обработкой, формовкой), в результате чего претерпевает изменения форма, а не природа исходного материала. Некоторые изделия получены агломерацией; другие изделия получают путем закаливания в автоклавах. В данной группе также рассматриваются некоторые изделия, изготовленные в результате процессов, связанных с более радикальной трансформацией исходного сырья (например, плавление).

Согласно тексту товарной позиции 6815 ТН ВЭД в нее включаются "Изделия из камня или других минеральных веществ (включая углеродные волокна, изделия из углеродных волокон и изделия из торфа), в другом месте не поименованные или не включенные".

Таким образом, данный товар в соответствии с правилом ОПИ ТН ВЭД подлежит классификации в товарной позиции 6815 ТН ВЭД ЕАЭС "Изделия из камня или других минеральных веществ (включая углеродные волокна, изделия из углеродных волокон и изделия из торфа), в другом месте не поименованные или не включенные".

В соответствии с пунктом 7.2 Положения, при классификации товара определение субпозиции (подсубпозиции) осуществляется на основании Правила 6 ОПИ и с помощью Правил 1-5 ОПИ, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 Положения, путем замены в текстах Правил 1-4 ОПИ термина "товарная позиция" термином "субпозиция" ("подсубпозиция") в соответствующем числе и падеже, если товарная позиция, определенная в соответствии с подпунктом 7.1 Положения, имеет подчиненные субпозиции (подсубпозиции):

- определение однодефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной товарной позиции;

- определение двухдефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной однодефисной субпозиции (подсубпозиции);

- определение трехдефисной подсубпозиции в рамках данной двухдефисной субпозиции (подсубпозиции);

- и так далее до достижения необходимого уровня классификации.

Товарная позиция 6815 ТН ВЭД ЕАЭС содержит три однодефисные субпозиции ТН ВЭД ЕАЭС:

- 6815 10 изделия из графита или прочих углеродистых материалов, не используемые в электротехнике;

- 6815 20 ООО 0 изделия из торфа;

- прочие изделия.

Так как в соответствии с представленными документами и заключениями таможенного эксперта товар является смесью алюмосиликатов (или алюмосиликатом сложного состава), он должен классифицироваться в бескодовой субпозиции ТН ВЭД ЕАЭС "прочие изделия".

Допрошенный в ходе судебного заседания эксперт Сметанин С.В. дал последовательные пояснения, соотносящиеся с установленными по делу обстоятельствами. Экспертом указано, что для получения товара изделие подвергалось обработке, то есть изделие является формованным. Под формовкой понимается придание конечной формы изделию. При этом в данном случае формовке предшествовала агломерация. Агломерация представляет собой процесс укрупнения частиц. Спорный товар сырьем не является. Наличие связующих элементов в пробе товара свидетельствует о придании формы товару.

Выводы эксперта Сметанина С.В. выражены и основаны с учетом представленных Пояснений и Примечаний ТН ВЭД ЕАЭС, а также с общими подходами и принципами классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС.

Исходя из вышеизложенного и учитывая характеристики товаров, указанные в заключениях таможенных экспертов, суд первой инстанции признал правомерным классификацию таможенным органом спорного товара в подсубпозиции 6815 99 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Суд первой инстанции правомерно отклонил как необоснованные доводы общества о том, что заключения таможенных экспертов N 007873-2016, N 007875-2016 от 25.03.2016, N 021655-2016, N 021657-2016 от 21.06.2016 не могут являться основанием для принятия решений о классификации спорного товара.

Названные заключения экспертов ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Нижний Новгород получены в соответствии с требованиями статей 138 - 142 Таможенного кодекса Таможенного союза. Нарушений порядка проведения таможенных экспертиз в рассматриваемом случае судом не установлено.

Согласно сведениям о квалификации таможенных экспертов, указанным в заключениях, вопросы, поставленные на разрешение таможенных экспертов, относились к их компетенции. Экспертами даны развернутые ответы на все вопросы, поставленных в решениях о назначении таможенных экспертиз, сомнения в объективности проведенной экспертизы отсутствуют. Ответы таможенных экспертов на поставленные таможенным органом вопросы охватывали всю совокупность критериев, необходимых для однозначной классификации товара в соответствующей подсубпозиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Учитывая, что заявленный товар ввезен в рамках одного контракта N 058-0006/14 от 12.01.2014 с указанием одного производителя "LINDE AG, Engineering Division", на основании письма изготовителя от 24.08.2016 N 2211В4Е1 о содержании одного и того же адсорбирующего материала LMS G200В, результаты таможенных экспертиз, проведенных в отношении товара, задекларированного по ДТ N 10404070/080216/0002194, N 10404070/050216/0002043, таможенным органом правомерно распространены на поставку товаров, задекларированных по ДТ N 10404070/290116/0001606, N 10404070/010216/0001803.

Правомерность применения таможенным органом результатов таможенных экспертиз в рамках иной проверки установлена в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 28.02.2017 по делу N А65-7867/2016.

Ходатайство заявителя о привлечении Таратуты И.К. в качестве специалиста правомерно судом первой инстанции не удовлетворено, поскольку Таратута И.К. является представителем заявителя, то есть заинтересованным лицом по делу. Пояснения указанного лица по делу не могут быть приняты судом и положены в основу выводов о неправомерности вынесенных решений таможенных органов. Кроме того, с учетом совокупности собранных по делу доказательств, необходимость в привлечении специалиста отсутствует.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод заявителя, что товар не является изделием в контексте группы 68 и, в частности товарной позиции 6815 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с пунктом Г Общих положений Пояснений к группе 68 ТН ВЭД ТС, в данную группу включают изделия, изготовленные из некоторых материалов группы 28 ТН ВЭД ТС. Некоторые из перечисленных в пункте (В) или (Г) изделий могут быть агломерированы с помощью связующих веществ, содержать наполнители, могут быть армированы. Большая часть этих продуктов и законченных изделий получена различными способами (например, пластической обработкой, формовкой), в результате чего претерпевает изменения форма, а не природа исходного материала.

Указанные Пояснения также приняты во внимание, в частности, в деле N А40-125963/2016 (постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.03.2017 N Ф05-1638/2017 по делу N А40-125963/2016).

Согласно информационному письму от изготовителя Linde Ag, Engineering Division)) адсорбент LMS G200B (алюмосиликат) представляет собой гранулы (молекулярное сито), изготовленные с использованием связующего вещества, с размером гранул менее 5 мм. Гранулы адсорбента получены из природного алюмосиликата (цеолита) Са 4, 5Na 3[(А102) 12 (Si02) 12]*Х Н20 путем агломерации порошка цеолита связующим веществом, представляющим собой алюмосиликатную глину. Без применения обжига при Т=800 гр.С. Информация о методе получения гранул молекулярного сита LMS G200B путем агломерации порошка цеолита цеолитовыми глинами является собственностью производителя и не подлежит разглашению. В случае получения адсорбента/молекулярного сита LMS G200B был применен метод грануляции, в результате которого получено молекулярное сито, представляющее собой сферические пористые гранулы, агломерированные с использованием связующей глины. Грануляция необходима с целью снижения удельного веса продукта, насыщения его воздухом с целью придания товару адсорбционных качеств необходимых ему для участия в производственном процессе очищения водорода, увеличения площади поверхности, способной адсорбировать вещества. При изготовлении товара применялся метод гранулирования, подобный окатыванию, предусматривающий смачивание частиц материала связующим (глины) в результате чего образовались отдельные комочки-агломераты частиц и произошло наслаивание мелких частиц на крупные, уплотнение агломератов в слое материала. Процесс осуществлен в грануляторе.

Исходя из вышеизложенного грануляция придает товару, используемому в качестве адсорбента, его основные свойства и качества (а именно, адсорбирующие). Соответственно, не только не только экспертизой, но и производителем товара подтверждается, что грануляция товара относится к основной стадии производственного процесса спорного товара, напрямую влияющие на его адсорбирующие свойства.

Таким образом, товар является готовым изделием из материалов группы 28 ТН ВЭД ЕАЭС, что соответствует описанию готовых изделий группы 68 ТН ВЭД ЕАЭС.

Позиция таможенного органа о правомерности классификации товара "молекулярные сита" в товарной позиции 6815 ТН ВЭД ЕАЭС подтверждается и судебной арбитражной практикой, изложенной в частности по делу N А65-19224/2016.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела, сделал правильный вывод об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявлений заявителей, а оспариваемые решения таможенного органа являются законными и обоснованными.

В силу статей 9 и 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Следовательно, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в том числе в части представления (непредставления) доказательств, заявления ходатайств о проверке достоверности сведений, представленных иными участниками судебного разбирательства, а также имеющихся в материалах дела.

При изложенных обстоятельствах, исходя из установленных принципов состязательности арбитражного процесса, равенства его сторон, суд первой инстанции правомерно не установил оснований для удовлетворения заявленных требований.

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права. Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.

Таким образом, обжалуемое судебное решение является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Расходы по государственной пошлине, согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации следует отнести на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 112, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 апреля 2017 года по делу N А65-730/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и в двухмесячный срок может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Е. Кувшинов

Судьи

А.Б. Корнилов Е.Г. Филиппова