Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2017 г. N 07АП-563/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 августа 2017 г. N Ф04-2759/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Томск

15 мая 2017 г.

Дело N А27-20996/2015

Резолютивная часть объявлена судом 05.05.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 15.05.2017.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Павлюк Т.В.

судей Усаниной Н.А.

Хайкиной С.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Белозеровой А.А.

при участии:

от лиц, участвующих в деле: без участия (извещены);

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным Кодексом РФ в арбитражном суде первой инстанции дело N А27-20996/2015

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, город Красноярск) в лице филиала ПАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-РЭС" (город Кемерово)

к открытому акционерному обществу "Специализированная шахтная энергомеханическая компания" (ОГРН 1034205018242, ИНН 4208003209, город Кемерово)

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: закрытое акционерное общество "Система", г. Кемерово (ОГРН 1094205003298, ИНН 4205173700) открытое акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания", г. Кемерово (ОГРН 1064205110133, ИНН 4205109214) публичное акционерное общество "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", г. Москва (ОГРН 1024701893336, ИНН 4716016979)

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, город Красноярск) в лице филиала ПАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-РЭС" (город Кемерово) обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Специализированная шахтная энергомеханическая компания" (ОГРН 1034205018242, ИНН 4208003209, город Кемерово) о взыскании денежных средств 319862,87 рублей основного долга за август 2015 года, 10565,68 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами с 22.09.2015 по 06.10.2015, процентов до момента фактического исполнения денежного обязательства.

Определением от 24.11.2015 удовлетворено заявление об увеличении исковых требований до 923351,64 рублей основного долга за июль-сентябрь 2015 года и до 20746,17 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами с 26.08.2015 по 11.11.2015.

08.12.2015 представитель истца заявила об увеличении размера исковых требований до 1161878,85 рублей основного долга (дополнив требованием о взыскании 238527,21 рублей за октябрь 2015 года) и 31892,74 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами с 26.08.2015 по 08.12.2015. Заявление удовлетворено по правилам ст. 49 АПК.

Решением суда от 15.12.2016 (резолютивная часть объявлена судом 08.12.2016) требования удовлетворены частично. С открытого акционерного общества "Специализированная шахтная энергомеханическая компания" в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" взыскано 20137,56 рублей неустойки, 2000 рублей в возмещение расходов на оплату государственной пошлины. В удовлетворении исковых требований и требований о возмещении судебных расходов в остальной части отказано.

Не согласившись с решением суда, ПАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-РЭС" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. Апелляционная жалоба мотивирована неполным выяснением обстоятельств дела, неприменением закона, подлежащего применению. Более подробно доводы апеллянта изложены апелляционной жалобы.

Ответчик в отзыве, представленном в суд в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), доводы жалобы отклонил, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Определением апелляционного суда от 09.03.2016 судебное разбирательство по апелляционной жалобе в порядке статьи 158 АПК РФ отложено на 11.04.2016.

На основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ 11.04.2016 произведена замена судьи Ходыревой Л.Е. на судью Хайкину С.Н. В силу части 5 статьи 18 АПК РФ судебное разбирательство начато сначала.

Определением апелляционного суда от 11.04.2016 судебное разбирательство по апелляционной жалобе в порядке статьи 158 АПК РФ отложено на 04.05.2016, определением апелляционного суда от 04.05.2016 заседание отложено на 15.06.2016.

На основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ 15.06.2016 произведена замена судьи Кривошеиной С.В. на судью Ходыреву Л.Е. В силу части 5 статьи 18 АПК РФ судебное разбирательство начато сначала.

Принимая во внимание удовлетворение ходатайства об участии в судебном заседании посредством использования систем видеоконференц-связи, а также отсутствие объективной возможности проведения судебного посредством использования систем видеоконференц-связи 15 июня 2016 г. в 11 час. 15 мин., а также наличие у судов возможности проведения судебного заседания 20 июня 2016 г. в 10 час. 00 мин., в соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании объявлен перерыв до 20.06.2016.

Определением от 27.06.2016 (резолютивная часть объявлена 20.06.2016) производство по делу N А27-20996/2015 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу NА27-11982/2015.

Для разрешения вопроса о возобновлении производства по делу судом апелляционной инстанции назначено судебное заседание на 31.01.2017.

На основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ 31.01.2017 произведена замена судьи Ходыревой Л.Е. на судью Усанину Н.А. В силу части 5 статьи 18 АПК РФ судебное разбирательство начато сначала.

ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, город Красноярск) в лице филиала ПАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-РЭС" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 26.12.2016 (резолютивная часть вынесена судом 19.12.2016) по делу N А27-11982/2015, рассмотрение которой назначено на 06.04.2017.

В связи с этим, суд апелляционной инстанции для разрешения вопроса о возобновлении производства по делу N 07АП-563/16 (NА27-20996/2015) назначил судебное заседание апелляционной инстанции на более позднюю дату 10.04.2017.

10.04.2016 в судебном заседании при решении вопроса о возобновлении производства по делу установлено, что обстоятельства, вызвавшие приостановление производства по делу устранены, апелляционный суд пришел к выводу, что производство по настоящему делу подлежит возобновлению.

В соответствии с частью 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Согласно части 6 статьи 268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции. В силу части 1 статьи 133 АПК РФ вопрос о составе лиц, участвующих в деле, и о привлечении их к участию в деле подлежит рассмотрению судом первой инстанции. В силу пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции. В соответствии с частью 1 статьи 51 АПК РФ к участию в деле могут быть привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Согласно части 6.1 статьи 268 АПК РФ при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

С учетом обстоятельств спора и имеющихся в деле доказательств, апелляционный суд приходит к выводу о необходимости в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, привлечь к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: закрытое акционерное общество "Система", г. Кемерово (ОГРН 1094205003298, ИНН 4205173700) открытое акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания", г. Кемерово (ОГРН 1064205110133, ИНН 4205109214) публичное акционерное общество "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", г. Москва (ОГРН 1024701893336, ИНН 4716016979) учитывая, что судебный акт по настоящему делу может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

В соответствии с пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" о переходе к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, на основании части 6.1 статьи 268 Кодекса суд апелляционной инстанции выносит определение. По результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта, и принимает новый судебный акт.

На основании изложенного, решение Арбитражного суда Кемеровской области от 15.12.2015 по делу N А27-20996/2015 подлежит отмене.

Определением от 10.04.2017 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции. Привлек к участию в деле в третьих лиц: закрытое акционерное общество "Система" (далее - ЗАО "Система"), г. Кемерово (ОГРН 1094205003298, ИНН 4205173700) открытое акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (далее - ОАО "Кузбассэнергосбыт"), г. Кемерово (ОГРН 1064205110133, ИНН 4205109214) публичное акционерное общество "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" (далее - ПАО "ФСК ЕЭС), г. Москва (ОГРН 1024701893336, ИНН 4716016979). Судебное заседание назначено на 05.05.2017.

04.05.2017 от ОАО "Кузбассэнергосбыт" и ПАО "ФСК ЕЭС" поступили письменные пояснения, в которых третьи лица поддерживают свою правовую позицию.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы стороны, третьи лица, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие на основании статей 123, 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, в июле-октябре 2015 года публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - исполнитель) оказало открытому акционерному обществу "Специализированная шахтная энергомеханическая компания" (далее - заказчик) услуги по передаче электрической энергии в отсутствие двусторонне подписанного договора, за что выставлены на оплату счета-фактуры от 31.07.2015 N 5/004964 на сумму 5869820,76 рублей, от 31.08.2015 N 5/005912 на сумму 5534311,23 рублей, от 30.09.2015 N 5/006839 на сумму 5766387,77 рублей, от 31.10.2015 N 5/007642 на сумму 6199083,33 рублей. Заказчик акцептовал акты, оспорив часть предъявленных к оплате сумм, полагая, что он не должен оплачивать нагрузочные потери: за июль - 324829,21 рублей, за август 319862,87 рублей, за сентябрь - 278659,56 рублей, за октябрь - 238527,21 рублей. Отказ от оплаты нагрузочных потерь обоснован тем, что передача электроэнергии осуществлялась потребителю заказчика ЗАО "Система", приобретающим ее с оптового рынка электроэнергии по группам точек поставки, и предоставившем отчеты о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию за каждый спорный месяц. Акт об оказании услуг за август заказчик получил 15.09.2015, за октябрь - 12.11.2015, а оплату произвел в неоспариваемой части 28.09.2015 и 26.11.2015 соответственно.

Исполнитель, посчитав незаконным отказ от оплаты нагрузочных потерь и просрочку в оплате как неоспариваемых сумм за август и октябрь, так и нагрузочных потерь за все указанные месяцы, обратился в суд с иском о взыскании стоимости таких потерь и процентов за пользование его денежными средствами.

Суд апелляционной инстанции считает заявленный иск подлежащим удовлетворению в части по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) государственное регулирование цен (тарифов), надбавок осуществляется в порядке, установленном основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике и правилами государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденными Правительством Российской Федерации. Согласно статье 24 Закона об электроэнергетике Правительство Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике утверждает основы ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, определяющие принципы и методы расчета цен (тарифов) в электроэнергетике, а также утверждает правила государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике. Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике" утверждены Основы ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике (далее - Основы ценообразования).

Пунктом 42 Правил N 861 предусмотрено, что расчеты по заключаемому между смежными территориальными сетевыми организациями договору о взаимном оказании услуг по передаче электрической энергии осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер.

Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке утверждены приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее - Методические указания N 20-э/2).

Согласно последнему абзацу пункта 49 Методических указаний N 20-э/2, установление единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электроэнергии и индивидуальных тарифов на услуги по передаче электроэнергии осуществляется на основании показателей, представленных в таблице N П1.30 Методических указаний N 20-э/2. Из пунктов 2, 5, 13, 20, 26, 31 указанной таблицы следует, что в расчетах учитываются технологические потери электроэнергии, составной частью которых являются нагрузочные потери.

Как следует из пункта 57 Методических указаний N 20-э/2 и пункта 1.6 таблицы N П1.3 приложения N 1 к ним, в тарифах на услуги по передаче электроэнергии учтены нагрузочные потери электроэнергии (мощности) в электрических сетях энергоснабжающих организаций (региональных электрических сетях) в составе технологических потерь.

Из пунктов 4, 9 Инструкции по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 N 326, видно, что технические потери электроэнергии в электрических сетях, возникающие при ее передаче по электрическим сетям, состоят из потерь, не зависящих от величины передаваемой мощности (нагрузки) - условно-постоянных потерь, и потерь, объем которых зависит от величины передаваемой мощности (нагрузки) - нагрузочных (переменных) потерь. Технологические потери электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям территориальных сетевых организаций, федеральной сетевой компании и магистральных сетевых компаний рассчитываются раздельно по составляющим: условно-постоянные, нагрузочные и потери, обусловленные допустимыми погрешностями системы учета.

Таким образом, нагрузочные (переменные) потери электрической энергии являются потерями, объем которых зависит от величины передаваемой мощности, и входят в состав возникающих при передаче технических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Как указано в абзаце первом пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике, величина фактических потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций, являющихся субъектами оптового рынка, оплачивается этими сетевыми организациями в установленном правилами оптового рынка порядке. При этом такие сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь. В абзаце втором данного пункта говорится о том, что стоимость потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций и учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, не учитывается при определении обязательств по оплате электрической энергии участников оптового рынка - покупателей электрической энергии. Таким образом, данная норма распространяется на сетевые организации, являющиеся субъектами оптового рынка.

Как следует из статей 3, 21 Закона об электроэнергетике, Правительство Российской Федерации определяет ценовые зоны оптового рынка, на которых происходит формирование равновесных цен оптового рынка в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и правилами оптового рынка, а также устанавливает порядок подачи ценовых заявок субъектами оптового рынка, порядок отбора ценовых заявок и определения равновесных цен в ценовых зонах оптового рынка с учетом особенностей его ценовых зон. В силу пункта 83 Правил N 1172 равновесные цены на электрическую энергию должны отражать влияние системных ограничений и стоимости потерь электрической энергии, зависящих от электроэнергетических режимов. Согласно абзацам второму и третьему пункта 65 Правил N 1172 объем поставки электрической энергии и мощности по регулируемым ценам (тарифам) определяется в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка в отношении каждой электростанции поставщика и каждой группы точек поставки гарантирующих поставщиков (энергосбытовых, энергоснабжающих организаций, к числу покупателей которых относится население и (или) приравненные к нему категории потребителей) и покупателей, функционирующих в отдельных частях ценовых зон.

В целях производства электрической энергии в объеме, необходимом для компенсации потерь в электрических сетях, объемы электрической энергии, поставляемые и оплачиваемые по регулируемым договорам, в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка увеличиваются на 3 процента.

В связи с этим субъекты оптового рынка дополнительно приобретают и оплачивают 3 процента объема электрической энергии, вырабатываемой в целях компенсации потерь в электрических сетях Единой энергетической системы России (далее - ЕНЭС). Таким образом, законодателем установлен как принцип формирования равновесных цен на оптовом рынке с учетом нагрузочных потерь электрической энергии, так и обязанность каждого участника оптового рынка оплачивать в составе равновесных цен данные нагрузочные потери.

Согласно пункту 4 Правил N 861 потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети. При исполнении договора между территориальными сетевыми организациями, обслуживающими потребителей, расположенных на территории одного субъекта Российской Федерации, сторонами договора осуществляется взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии, при этом потребителями услуг являются обе стороны (подпункт "г" пункта 41 Правил N 861). В силу пункта 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Пунктом 52 Правил N 861 предусмотрено, что потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета. Из этого следует, что потребитель услуг по передаче электрической энергии не должен оплачивать потери энергии, которые он уже оплатил в цене самого товара (электрической энергии), в противном случае он дважды бы оплачивал одно и то же количество товара.

Однако при взаимном оказании услуг по передаче электрической энергии сетевые организации как потребители по отношению друг к другу не вправе уменьшать стоимость услуг контрагента на стоимость нагрузочных потерь, то есть потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу естественно-монопольной деятельности сетевых организаций услуги по передаче электроэнергии подлежат государственному ценовому регулированию (пункт 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 4, 6 Закона о естественных монополиях, пункт 4 статьи 23.1 Закона об электроэнергетике, пункты 6, 46 - 48 Правил N 861, подпункт 3 пункта 3 Основ ценообразования).

Цены (тарифы) применяются в соответствии с решениями регулирующих органов, в том числе с учетом особенностей, предусмотренных нормативными правовыми актами в области электроэнергетики (пункт 35 Правил N 1178).

Принцип недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии предусматривает обеспечение равных условий предоставления указанных услуг их потребителям независимо от организационно-правовой формы и правовых отношений с лицом, оказывающим эти услуги.

Для всех потребителей услуг, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации и принадлежащих к одной группе (категории), законодательством гарантируется равенство тарифов на услуги по передаче электрической энергии (пункты 3, 42 Правил N 861).

Реализация этого принципа осуществляется через котловую экономическую модель, в рамках которой потребитель услуг вступает в правоотношения с одной из сетевых организаций ("котлодержателем") вне зависимости от того, сколько сетевых организаций фактически задействовано в передаче электроэнергии до этого потребителя.

При модели "котел снизу" услуги оплачиваются сетевой организации, к которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя, при модели "котел сверху" - одной из сетевых организаций, участвующих в котловой модели, определенной регулирующим органом.

Впоследствии денежные средства, оплаченные потребителями по единому (котловому) тарифу, распределяются между участвовавшими в оказании услуг сетевыми организациями по индивидуальным тарифам, установленным для пар смежных сетевых организаций (пункты 8, 34 - 42 Правил N 861, пункт 49 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом ФСТ России от 06 августа 2004 года N 20-э/2).

При этом расходы территориальной сетевой организации на оплату предоставляемых в соответствии с указанным договором услуг включаются в экономически обоснованные расходы, учитываемые при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии для иных потребителей ее услуг, а доходы другой стороны указанного договора от предоставляемых ею по этому договору услуг и доходы от услуг по передаче электрической энергии, предоставляемых иным потребителям, должны в сумме обеспечивать необходимую валовую выручку данной организации (абзац 2 пункта 42 Правил N 861).

При установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии в обязательном порядке учитываются нормативные технологические потери электроэнергии, составной частью которых являются нагрузочные потери, что следует из последнего абзаца пункта 49, 57, пункты 1.6, 2, 20 таблицы N П1.3 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06 августа 2004 года N 20-э/2.

Согласно пункту 4 Правил N 861 потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети. При исполнении договора об оказании услуг по передаче электрической энергии между территориальными сетевыми организациями, обслуживающими потребителей на территории одного субъекта Российской Федерации, обе стороны являются потребителями услуг (подпункт "г" пункта 41 Правил N 861).

В связи с изложенным ответчик является потребителем услуг по передаче электрической энергии, оказываемых истцом, так как оплачивает указанные услуги по индивидуальному тарифу по передаче электрической энергии, установленному для взаиморасчетов между указанными сетевыми организациями и включающему в себя, в том числе оплату нагрузочных потерь.

В силу пункта 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Пунктом 52 Правил N 861 предусмотрено, что потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями по Кемеровской области установлены постановлениями РЭК Кемеровской области от 18 декабря 2014 года N 951 "Об установлении индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями по Кемеровской области" (с изменениями от 31 декабря 2015 года N 1056.

При формировании тарифов на передачу электрической энергии РЭК Кемеровской области учитывает норматив технологических потерь в размере, утвержденном Минэнерго России (письмо РЭК от 09 августа 2016 года), в которые входят нагрузочные потери.

Из письменных пояснений ОАО "Кузбассэнергосбыт" следует, что в настоящее время на территории Кемеровской области субъекты оптового рынка электроэнергии и мощности (ОРЭМ) - покупатели, каждый из которых, приобретая на оптовом рынке электроэнергию, оплачивают расчетные нагрузочные потери электроэнергии. Оплата нагрузочных потерь на ОРЭМ происходит путем включения их в равновесную цену оптового рынка (пункт 83 Правил N 1172).

При этом нагрузочные потери электроэнергии, подлежащие оплате участниками ОРЭМ, рассчитываются коммерческим оператором оптового рынка ОАО "АТС" для линий, представленных в расчетной модели оптового рынка, и относятся к одной из категорий: нагрузочные потери в сетях ФСК (федеральная сетевая компания); нагрузочные потери в сетях РСК (региональная сетевая компания); нагрузочные потери в "прочих сетях" (сети региональных сетевых компаний, представленные в расчетной модели оптового рынка, но не отнесенные к сетям РСК).

Объемы и стоимость нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию на ОРЭМ, доводятся до участников оптового рынка ежемесячно коммерческим оператором в "Отчете о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию".

Для группы точек поставки, зарегистрированной на ОРЭМ за гарантирующим поставщиком, ОАО "АТС" рассчитывает плановые нагрузочные потери электроэнергии в сетях РСК (плановые нагрузочные потери в энергорайоне гарантирующего поставщика).

В соответствии с разделом 4 Регламента расчета плановых объемов производства и потребления и расчета стоимости электроэнергии на сутки вперед (Приложение N 8 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, далее - Регламент N 8) коммерческий оператор оптового рынка плановые нагрузочные потери электроэнергии в сетях РСК распределяет на потребителей ОРЭМ в субъекте Российской Федерации пропорционально плановому почасовому потреблению каждого потребителя на оптовом рынке (с учетом доли планового потребления, относящегося к сетям РСК).

Таким образом, для каждого потребителя ОРЭМ рассчитывается объем оплаченных нагрузочных потерь в сетях РСК.

Стоимость плановых нагрузочных потерь электроэнергии в сетях РСК, которые рассчитываются для энергорайона гарантирующего поставщика, применяется для определения стоимости потерь электрической энергии, покупаемых РСК на розничном рынке, путем вычитания из стоимости фактических потерь в сетях РСК стоимости плановых нагрузочных потерь в сетях РСК (пункт 128 Основных положений N 442, пункт 51 Правил N 861).

В соответствии с пунктом 4 Приложения N 9 (Регламент расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях) к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 01 января 2007 года N 2465, заключенному гарантирующим поставщиком с филиалом ПАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго РЭС", открытое акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" стоимость фактических потерь уменьшает на стоимость плановых нагрузочных потерь электроэнергии в сетях РСК.

Таким образом, ОАО "Кузбассэнергосбыт" компенсирует истцу все нагрузочные потери в сетях РСК, учтенные на оптовом рынке в равновесных ценах на электроэнергию.

В свою очередь, стоимость оплаченных нагрузочных потерь в сетях РСК применяется субъектом ОРЭМ для определения стоимости услуг по передаче электрической энергии на основании положений пункта 52 Правил N 861, пункта 61 Правил N 1172).

В соответствии с пунктом 7.6 договора N 2465 от 01 января 2007 года ОАО "Кузбассэнергосбыт" оплачивает услугу по передаче электроэнергии за вычетом стоимости нагрузочных потерь в сетях РСК и в сетях ФСК, отнесенных на отпуск из сетей РСК, учтенных в равновесных ценах на ОРЭМ.

Остальные покупатели - субъекты ОРЭМ уменьшают стоимость услуги по передаче той сетевой компании, по границам с которой зарегистрирована их группа точек поставки на ОРЭМ.

Из Регламента N 8 следует, что в целом по субъекту Российской Федерации должно соблюдаться равенство плановых нагрузочных потерь электроэнергии в сетях РСК, которые рассчитываются для энергорайона гарантирующего поставщика, и суммарных по всем потребителям ОРЭМ в субъекте Российской Федерации оплаченных нагрузочных потерь в сетях РСК.

ЗАО "Система" при покупке электроэнергии на оптовом рынке также оплачивает, в том числе, стоимость нагрузочных потерь, учтенную в ценах электроэнергии (конкретные данные приведены в отзыве на иск), и оплачивает услуги по передаче электрической энергии ответчику за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах на электрическую энергию на оптовом рынке (нагрузочных потерь в сетях ФСК и РСК).

Информацию о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах оптового рынка ЗАО "Система" получает от коммерческого оператора оптового рынка ОАО "АТС" в форме Приложения N 7 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (Приложение N 16 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка).

Из пояснений представителя публичного акционерного общества "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" следует, что в соответствии с пунктом 8.5.3 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке стоимость нагрузочных потерь в сетях РСК, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию и отнесенных на отпуск из сетей РСК, а также соответствующие ей объем и цена, указываемые в отчетах, направляемых коммерческим оператором, используются территориальными сетевыми компаниями (РСК) при определении стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям РСК, если у участника оптового рынка заключен договор оказания услуг по передаче с РСК, предусматривающий оплату технологических потерь электрической энергии.

Между ПАО "ФСК ЕЭС" и ответчиком отсутствует договор об оказании услуги по передаче электрической энергии, а также отсутствуют точки присоединения указанного потребителя к сетям публичного акционерного общества "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", что исключает возможность возникновения нагрузочных потерь в сетях ФСК, отнесенных на отпуск из сетей ФСК.

В связи с присоединением указанного потребителя к сетям ТСО стоимость услуг ТСО по передаче электроэнергии в спорный период подлежит уменьшению на стоимость нагрузочных потерь, приведенных в отчетах ОАО "АТС" как: "нагрузочные потери в ФСК, отнесенные на отпуск из РСК", "нагрузочные потери в РСК, отнесенные на отпуск из РСК".

В спорный период ПАО "ФСК ЕЭС" формировало услуги по передаче электроэнергии истцу за вычетом стоимости нагрузочных потерь, указанных в отчетах ОАО "АТС" как "нагрузочные потери в ФСК, отнесенные на отпуск из РСК".

Соответственно, обязанность ПАО "ФСК ЕЭС" по уменьшению стоимости услуг по передаче соответствующему контрагенту по договору - истцу является исполненной.

Из пунктов 51, 52 Правил N 861 следует, что потребитель услуг по передаче электрической энергии не должен оплачивать потери энергии, которые он уже оплатил.

Из положений пункта 61 Правил N 1172, имеющих целью то же регулирование, что и пункт 52 Правил N 861 и абзаца второго пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике, следует, что участник оптового рынка, который произвел оплату приобретенной на оптовом рынке электрической энергии с учетом стоимости нагрузочных потерь, не должен оплачивать эти потери повторно при расчетах с организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, в тарифе (цене услуг) которой также учтены нагрузочные потери.

Несмотря на то, что буквально пункт 61 Правил N 1172 применим только к отношениям оптового рынка, в частности к взаимоотношениям его участника и организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, общий принцип, заключающийся в невозможности возложения на покупателя обязанности по оплате товара, стоимость которого включена в услуги по его доставке, в случае уже состоявшейся оплаты покупателем этого же товара в непосредственной цене его приобретения, применим ко всем отношениям в сфере электроэнергетики.

Поскольку в отношениях между двумя смежными сетевыми организациями одна из них является потребителем услуг другой сетевой организации, то сетевая организация (услугополучатель) применительно к положениям пунктов 51, 52 Правил N 861 вправе "транслировать" уменьшение стоимости услуг по передаче электрической энергии на стоимость нагрузочных потерь смежной сетевой организации (услугодателю), если тариф последней сформирован уполномоченным государственным органом с учетом полных нормативных технологических потерь, тем самым, выравнивая их положение.

Так как тариф на услуги по передаче формируется с учетом нормативов технологических потерь, утвержденных Минэнерго России, которые, в свою очередь, рассчитываются с учетом нагрузочных потерь, а также с учетом расходов на оплату услуг по передаче электрической энергии другой сетевой организации, то тариф на услуги по передаче электрической энергии включает как стоимость нагрузочных потерь, возникших в сетях сетевой организации, для которой устанавливается тариф, так и стоимость части нагрузочных потерь, возникших в сетях других сетевых организаций, которым сетевая организация, для которой устанавливается тариф, оплачивала услуги по передаче электрической энергии.

Тариф на услуги по передаче электрической энергии, устанавливаемый для ПАО "ФСК ЕЭС", является двухставочным тарифом, который состоит, в том числе из ставки, используемой для целей определения расходов на оплату нормативных потерь электрической энергии, которая определяется исходя из величин, определяемых коммерческим оператором оптового рынка.

Одна из указанных величин, определяется коммерческим оператором оптового рынка для целей определения указанной ставки тарифа на услуги по передаче электрической энергии с учетом стоимости нагрузочных потерь в сетях ФСК, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию.

Формирование тарифов на услуги по передаче электрической энергии для территориальных сетевых организаций осуществляется исходя из необходимой валовой выручки ТСО, которая должна обеспечивать, в том числе компенсацию расходов на услуги по передаче (пункт 49 Методических указаний N 20-э/2).

Исходя из правила определения НВВ для установления ТСО тарифа на услуги по передаче электрической энергии, данный тариф для истца формируется с учетом расходов на оплату услуг по передаче электрической энергии по тарифу ПАО "ФСК ЕЭС", а, следовательно, с учетом нагрузочных потерь, возникших в сетях данного общества и учтенных в равновесных ценах.

В свою очередь, при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии другим территориальным сетевым организациям, которые не имеют договорных отношений с ПАО "ФСК ЕЭС", учитываются расходы на оплату услуг по передаче электрической энергии, оказанных истцу указанным территориальным сетевым организациям.

Поскольку оплату нагрузочных потерь в составе цены на электрическую энергию производит потребитель, стоимость потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии не является доходом сетевых организаций и не участвует в формировании их необходимой валовой выручки, исходя из пункта 52 Правил N 861.

Учитывая, что ПАО "ФСК ЕЭС" уменьшило ПАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-РЭС" стоимость своих услуг на стоимость нагрузочных потерь, учтенных в ценах на электрическую энергию на оптовом рынке, а истец при оплате электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь у ОАО "Кузбассэнергосбыт", учел стоимость всех потерь, возникших в сетях территориальных сетевых организаций Кемеровской области, а, следовательно, и долю стоимости потерь, учтенных в равновесных ценах, приходящуюся на ответчика, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ответчик вправе требовать уменьшения стоимости услуг истца на стоимость нагрузочных потерь, учтенных в цене на электрическую энергию на оптовом рынке, в размере, на которую ответчик уменьшил стоимость своих услуг энергосбытовым организациям (согласно отчетам АО "АТС").

По смыслу пункта 61 Правил N 1172, пункту 52 Правил N 861 при исключении стоимости потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, из стоимости услуг по передаче электрической энергии, в целях избежания их двойного учета, вмешательства в тарифное регулирование не происходит.

Действующее законодательство не исключает применение пункта 52 Правил N 861 к правоотношениям между сетевыми организациями.

Таким образом, стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных истцом смежной сетевой организации ответчику, подлежащей уменьшению на стоимость нагрузочных потерь, учтена в равновесных ценах на оптовом рынке, в связи с чем требование о взыскании задолженности, составляющей стоимость нагрузочных потерь подлежит оставлению без удовлетворения.

Требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами как производные от требования об оплате основного долга в оспариваемой его части следуют судьбе последнего - не подлежат удовлетворению, равно как и соразмерные им судебные расходы в силу ч. 1 ст. 110 АПК.

Согласно п. 1 ст. 395 ГК за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц.

Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В силу п. 3 ст. 395 ГК проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Из материалов дела следует, что ответчик допустил просрочки в оплате неоспариваемых сумм, за что причитается уплатить 20137,56 рублей процентов по ст. 395 ГК, являющихся по своей природе законной неустойкой.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 АПК РФ, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь частью 6.1 статьи 268, пунктом 2 статьи 269, частью 4 статьи 270, статьями 170, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 15.12.2015 по делу N А27-20996/2015 отменить.

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества "Специализированная шахтная энергомеханическая компания" в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" 20137,56 рублей неустойки, 2000 рублей в возмещение расходов на оплату государственной пошлины.

Отказать в удовлетворении исковых требований и требований о возмещении судебных расходов в остальной части.

Взыскать с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в доход федерального бюджета 12938 рублей государственной пошлины по иску.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Павлюк Т.В.

Судьи

Усанина Н.А. Хайкина С.Н.