Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 мая 2017 г. N 18АП-3778/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 12 сентября 2017 г. N Ф09-4983/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Челябинск

11 мая 2017 г.

Дело N А47-11364/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 02 мая 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 мая 2017 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скобелкина А.П.,

судей Кузнецова Ю.А., Малышевой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дудоровой Ю.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Башстройпоставка" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 01.03.2017 по делу N А47-11364/2016 (судья Лазебная Г.Н.).

В заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью "Башстройпоставка" - Валеева Л.С. (паспорт, доверенность от 14.12.2016).

Общество с ограниченной ответственностью "Южно-уральская Горно-перерабатывающая Компания" (далее - истец, ООО "Южно-уральская ГПК") обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Башстройпоставка" (далее - ответчик, ООО "Башстройпоставка") о взыскании задолженности по договору поставки от 10.01.2014 N 2/1/14-1С в общей сумме 8 394 919 руб. 33 коп., в том числе основной долг в сумме 8 025 735 руб. 50 коп., неустойка за нарушение обязательств по оплате поставленного товара за период с 25.09.2016 по 09.11.2016 в сумме 369 183 руб. 83 коп., а также взыскании неустойки с 10.11.2016 по день фактического исполнения обязательства из расчета 0,1% от несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 01.03.2017 (резолютивная часть объявлена 20.02.2017) заявленные исковые требования ООО "Южно-уральская ГПК" удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Башстройпоставка" обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также на нарушение судом норм процессуального права.

Податель жалобы считает, что поставщик не исполнил принятые на себя обязательства - не предъявил к банку-гаранту требований об уплате задолженности покупателя.

Заявитель указывает, что ОАО "Банк Российский Кредит" было признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него было открыто конкурсное производство решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-151915/15 от 13.10.2015, и при предъявлении банку-гаранту требований об уплате задолженности, эти платежи являлись бы текущими и подлежали бы выплате.

Кроме того, податель жалобы указывает, что во исполнение п.3 дополнительного соглашения N 9 от 13.05.2016 покупатель предоставил банковскую гарантию ОАО "Банк Российский Кредит" N 121/4578 сроком действия до 01.06.2016 включительно. По условиям указанной гарантии ОАО "Банк Российский Кредит" принял на себя обязательства уплаты бенефициару - ООО "Южно-уральская ГПК" любой суммы, не превышающей 10 000 000 руб. в обеспечение исполнения обязательства принципала - ООО "Башстройпоставка" в случае их нарушения перед бенефициаром. Ни законом, ни банковской гарантией на ответчика не возложены обязанности по исполнению обязательств перед ООО "Южно-уральская ГПК" в части исполнения обязательств последнего перед ООО "Башстройпоставка" и предъявление требований о взыскании задолженности является злоупотреблением правом со стороны истца.

До начала судебного заседания ООО "Южно-уральская ГПК" представило в арбитражный апелляционный суд возражения на апелляционную жалобу, в которых отклонило доводы апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность решения суда.

В судебном заседании представитель ООО "Башстройпоставка" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

ООО "Южно-уральская ГПК" извещено о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы посредством почтового отправления, а также размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание представитель не явился.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривалось судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя истца.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 20.08.2015 между ООО "Южно-уральская ГПК" (поставщик) и ООО "Башстройпоставка" (покупатель) заключен договор поставки от 10.01.2014 N 2/1/14-1С (далее - договор), согласно условиям которого, поставщик обязуется поставлять покупателю цемент (далее - товар) по ассортименту, количеству, цене и на условиях, согласованных сторонами в настоящем договоре и спецификациях к нему, являющимися его неотъемлемыми частями, а покупатель обязуется принимать товар и производить оплату в порядке, предусмотренном настоящем договором.

Пунктом 1.2 договора установлено, что марка товара, цена, сроки, объем, упаковка, условия поставки товара согласовываются сторонами в спецификациях (форма Спецификации является приложением к настоящему договору) на определенный период месяц, квартал и т.д. График (даты) поставки, объем, марка товара, упаковка, количество товара, транспорт и условия поставки партии(-ий) поставки согласовывается сторонами в заявке (отгрузочной разнарядке) на отгрузку. Форма Заявки (отгрузочной разнарядки) на отгрузку является приложением к настоящему договору.

Порядок подачи, оформления и содержания спецификации и заявки (отгрузочной разнарядки) на отгрузку закреплен в п. 1.1., п.2.9.1. и п.2.9.2. настоящего договора и применяется независимо от вида транспорта.

В силу п. 2.2 договора товар считается поставленным (отгруженным) надлежащим образом, а поставщик - выполнившим свои обязательства по поставке товара:

- при выборке товара - с даты, указанной в ТТН (форма Т-1)/ТН или с даты, указанной на штемпеле станции отправления на железнодорожной накладной (квитанции);

- при доставке товара путем отгрузки товара с даты передачи товара первому перевозчику, согласно отметки на TTH/TH или на штемпеле станции отправления на железнодорожной накладной (квитанции).

В силу п. 3.3 договора, оплата по настоящему договору производится на условиях 100 % предоплаты за партию поставки на основании выставленного счета на оплату, который действительный в течение 7 (семи) календарных дней. При не перечислении предоплаты в течение 5 (пяти) банковских дней, поставщик обязан выставить новый счет на оплату, а покупатель не имеет право платить по недействительному счету. Оплата должна поступить на расчетный счет поставщика не позднее, чем за 1(один) рабочий день до даты отгрузки. При перечислении покупателем суммы больше, чем сумма выставленного счета на оплату, поставщик не обязан производить отгрузку товара по цене, действующей на дату оплаты и/или указанную в счете на оплату. Иная форма оплаты допускается по согласованию сторон путем оформления дополнительного соглашения.

В п. 5.2 договора стороны согласовали, что при просрочке оплаты поставленного товара, покупатель уплачивает поставщику штрафную неустойку в виде пени в размере 0,1 (ноль целых одна десятая) процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки до полного погашения задолженности.

В рамках указанного договора сторонами были подписаны дополнительное соглашение N 9 от 13.05.2015 и дополнительное соглашение N 10 от 11.08.2015.

Дополнительным соглашением N 9 от 13.05.2016 стороны изложили п.3.3 по тексту договора в следующей редакции:

"п. 3.3. Оплата по настоящему договору производится в течение 30 (тридцати) календарных дней от даты отгрузки на основании выставленного счета-фактуры. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счёт поставщика.

В платежном поручении покупатель указывает реквизиты счета-фактуры, договора, спецификации и наименование товара по маркам. Отгрузка продукции на условиях отсрочки платежа осуществляется только после получения поставщиком банковской гарантии в письменной форме на бумажном носителе, а в случае оформления электронного документа - выписку из реестра банковских гарантий, оформленную в соответствии с условиями п.3 настоящего дополнительного соглашения.

В случае нарушения указанных в настоящем пункте сроков оплаты поставленного товара, поставщик приостанавливает последующие отгрузки товара, а также в одностороннем порядке изменяет условия оплаты на 100% предоплату, направив покупателю уведомление. Условия настоящего договора в части условий оплаты считаются измененными от даты указанной в уведомлении.

В случае изменения поставщиком порядка оплаты на 100% предоплату пункт 3.3. договора применяется в первоначальной редакции договора.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения N 9 от 13.05.2015 покупатель предоставляет поставщику, в счет обеспечения исполнения обязательств по оплате отгруженной продукции в сроки, предусмотренные п. 3.3 договора, безотзывную банковскую гарантию ОАО "Банк Российский Кредит" в общей сумме 10 000 000 (Десять миллионов) рублей. Текст банковской гарантии (условия) предварительно согласован с поставщиком. Срок действия безотзывной банковской гарантии до 14.02.2016. Сумма банковской гарантии будет автоматически уменьшаться на суммы платежей, уплаченных банком по гарантии.

Расходы за выдачу банковской гарантии (в том числе, но не ограничиваясь вознаграждением Банку) лежат на Покупателе. Банковская гарантия (выписка из реестра банковских гарантий) ОАО Банк Российский кредит является неотъемлемой частью настоящего дополнительного соглашения. Покупатель обязуется предоставить Поставщику банковскую гарантию (выписку из реестра банковских гарантий) не позднее 5 (Пяти) рабочих дней с даты ее получения в Банке.

Согласно п. 4 дополнительного соглашения N 9, в случае нарушения покупателем обязательств по оплате продукции в сроки, установленные в п. 1 настоящего дополнительного соглашения, поставщик в соответствии с банковской гарантией предъявляет требование банку-гаранту и осуществляет поставку следующей партии продукции только при поступлении от покупателя 100% предоплаты за продукцию.

Во исполнение дополнительного соглашения N 9 от 13.05.2015 покупателем была предоставлена банковская гарантия ОАО "Банк Российский Кредит" N 121/4578 от 26.05.2016.

Дополнительным соглашением N 10 от 11.08.2015 стороны изменили условия и изложили п.3.3. по тексту договора в следующей редакции:

"п. 3.3. Оплата по настоящему договору производится в следующем порядке: в течение 1 (одного) календарного дня по факту готовности продукции к отгрузке для оплаты поставщик выставляет в адрес покупателя счет на оплату. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счёт поставщика. В платежном поручении покупатель указывает реквизиты счета, договора, спецификации и наименование продукции по маркам. Поставщик предоставляет покупателю счет-фактуру на отгруженную продукцию".

В пункте 2 дополнительного соглашения N 10 от 11.08.2015 на дату подписания настоящего дополнительного соглашения стороны подтверждают, что покупатель имеет задолженность за поставленную продукцию перед поставщиком в размере 9 049 688,50 рублей.

Задолженность в размере 9 049 688,50 рублей покупатель погашает до 01.12.2015 года в следующем порядке:

Одновременно с оплатой продукции, на условиях, установленных сторонами в п.3.3. по тексту договора (в редакции настоящего соглашения) покупатель перечисляет дополнительно к стоимости отгружаемой продукции денежные средства в размере 15 (пятнадцать) % от стоимости партии отгружаемой продукции, которые зачисляются поставщиком в счет погашения задолженности по договору до достижения суммы в размере 9 049 688,50 рублей.

В силу п. 3 дополнительного соглашения N 10 покупатель предоставляет поставщику до 01.12.2015 года, в счет обеспечения исполнения обязательств по оплате отгруженной продукции, безотзывную банковскую гарантию банка в общей сумме 10 000 000 рублей. Текст банковской гарантии (условия) предварительно согласовывает с поставщиком.

Расходы за выдачу банковской гарантии (в том числе, но не ограничиваясь вознаграждением банку) лежат на покупателе. Покупатель обязуется предоставить поставщику банковскую гарантию (выписку из реестра банковских гарантий) не позднее 5 рабочих дней с даты ее получения в банке.

Поставщик при получении от покупателя банковской гарантии, при условии полной оплаты суммы в размере 9 049 688,50 рублей готовит дополнительное соглашение по изменению условий оплаты на: "п.3.3. Оплата по настоящему договору производится в течение 30 календарных дней от даты отгрузки на основании выставленного счета-фактуры. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счёт поставщика. В платежном поручении покупатель указывает реквизиты счета-фактуры, договора, спецификации и наименование продукции по маркам".

Пунктом 4 дополнительного соглашения N 10 предусмотрено, что в случае, если до 01.12.2015 года задолженность в размере 9 049 688,50 рублей покупателем не будет погашена в полном объеме на покупателя возлагается ответственность в виде уплаты штрафа в размере 10% от суммы 9 049 688,50 руб. Сумма штрафа оплачивается покупателем на основании письменной претензии поставщика.

В соответствии с договором, заключенным между истцом и ответчиком, а также спецификациями N 23, N 25, N 26, N 27, N 29, N 30, N 31, истцом в период 22.10.2015 по 10.01.2016 осуществлены поставки цемента разных марок на общую сумму 8 025 735 руб. 50 коп., однако ответчиком данный цемент не оплачен.

За нарушение сроков оплаты товара истец начислил ответчику неустойку за нарушение обязательств по оплате поставленного товара за период с 25.09.2016 по 09.11.2016 в сумме 369 183 руб. 83 коп.

07.10.2016 истец в адрес ответчика направил претензию N 445/1 с требованием об уплате задолженности за поставленный цемент в размере 8 029 915 руб. 50 коп. (получена ответчиком 13.10.2016, что подтверждается уведомлением о вручении).

В ответе на претензию N 121 от 27.10.2016 покупатель сообщил, что не признает задолженность, поскольку ООО "Южно-уральская ГПК" должно было обращаться в банк в период действия банковской гарантии.

Поскольку оплата покупателем не произведена, ООО "Южно-уральская ГПК" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что ответчиком не исполнено обязательство по оплате поставленного товара.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом.

В соответствии с требованиями статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Как правильно указал суд первой инстанции, обязательства ответчика перед истцом вытекают из условий договора поставки N 2/1/14-1С от 10.01.2014, а также спецификаций NN 23, 25, 26, 27, 29, 30, 31 и дополнительного соглашения N 10 от 11.08.2015.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с пунктом 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями. Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя. В случае, когда в договоре поставки предусмотрена поставка товаров отдельными частями, входящими в комплект, оплата товаров покупателем производится после отгрузки (выборки) последней части, входящей в комплект, если иное не установлено договором.

Пунктом 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Во исполнение условий договора за период с 22.10.2015 по 10.01.2016 истец поставил в адрес ответчика цемент разных марок на общую сумму 8 025 735 руб. 50 коп., что подтверждается представленными в материалы дела товарными накладными, транспортными накладными, а также счетами-фактурами, железнодорожными квитанциями о приеме груза.

Доказательств оплаты товара на сумму в размере 8 025 735 руб. 50 коп. ответчик в материалы дела не представил.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что требование истца о взыскании задолженности в сумме 8 025 735 руб. 50 коп. является обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика пени в размере 369 183 руб. 83 коп. за просрочку платежа, рассчитанные за период с 25.09.2016 по 09.11.2016.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу статьи 331 названного Кодекса соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Пунктом 5.2 договора, стороны предусмотрели, что при просрочке оплаты поставленного товара, покупатель уплачивает поставщику штрафную неустойку в виде пени в размере 0,1 (ноль целых одна десятая) процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки до полного погашения задолженности.

Поскольку условие о неустойке указано в тексте договора, дополнительном соглашении N 10 от 11.08.2015, спецификации, то требование о письменной форме соглашения о неустойке сторонами выполнено.

Представленный истцом расчет пеней в сумме 369 183 руб. 83 коп. судом первой инстанции проверен, признан арифметически верным. Контррасчет предъявленной к взысканию неустойки ответчиком представлен не был.

Соответственно, заявленная истцом сумма неустойки взыскана судом первой инстанции правомерно.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно взыскана неустойка в размере 0,1% в день, начисленная на сумму основного долга с 10.11.2016 по день фактической оплаты задолженности.

Доводы подателя жалобы судебной коллегией отклоняются.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Согласно статье 368 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Законодательством прямо предусмотрена независимость банковской гарантии от основного обязательства, которая обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые не связаны с основным обязательством, а также отсутствием права гаранта отказать в выплате при предъявлении к нему повторного требования (статья 376 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Приказом Банка России от 24.07.2015 N ОД-1774 отозвана лицензия у ОАО "Банк Российский кредит" в связи с чем выданная банковская гарантия не могла применяться.

Кроме того, право выбора требовать исполнения договорных обязательств по оплате задолженности покупателем или обратиться в банк, принадлежит истцу.

При таких обстоятельствах решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы не подлежащими удовлетворению.

С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 01.03.2017 по делу N А47-11364/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Башстройпоставка" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.П. Скобелкин

Судьи

Ю.А. Кузнецов И.А. Малышева