Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2017 г. N 07АП-5101/17

г. Томск

24 июля 2017 г.

Дело N А27-3979/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 июля 2017 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Марченко Н. В.,

судей: Полосина А. Л., Усаниной Н. А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Полевый В. Н.,

при участии:

от заявителя: Галимова Р. Р., доверенность от 02.06.2017 года (до перерыва),

от заинтересованного лица: без участия (извещено),

от третьих лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05 мая 2017 года по делу N А27-3979/2017 (судья Смычкова Ж. Г.)

по заявлению муниципального предприятия города Кемерово "Городское управление капитального строительства" (650000, г. Кемерово, ул. Карболитовская, 16, ОГРН 1024200721203, ИНН 4206011405)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (650000, г. Кемерово, ул. Ноградская, 5, ОГРН 1034205025799, ИНН 4207012419)

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Строительные технологии", общество с ограниченной ответственностью "Перекладка плюс"

о признании недействительными решения от 09.02.2017 по жалобам N 14/05-18.1-2017, 15/05-18.1-2017; предписания от 09.02.2017,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное предприятие города Кемерово "Городское управление капитального строительства" (далее - заявитель, МП "ГорУКС") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения от 09.02.2017 по жалобам N 14/05-18.1-2017, 15/05-18.1-2017; предписания от 09.02.2017, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее - УФАС по Кемеровской области).

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Строительные технологии" (далее - ООО "Строительные технологии"), общество с ограниченной ответственностью "Перекладка плюс" (далее - ООО "Перекладка плюс").

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 05.05.2017 года заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, УФАС по Кемеровской области в апелляционной жалобе просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы указано, что суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в решении суда, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального права.

МП "ГорУКС" в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителя заявителя, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции считает обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 02.02.2017 УФАС по Кемеровской области были приняты к рассмотрению жалобы ООО "Перекладка плюс" (вх. от 01.02.2017 N 369э) и ООО "Строительные технологии" (вх. от 01.02.2017 N 391э) на действия заказчика - муниципального предприятия города Кемерово "Городское управление капитального строительства" при организации и проведении открытого конкурса на выполнение работ по строительству объекта: "Строительство инженерных сетей микрорайона "Антипова" Рудничного района. Сети водоснабжения (II этап)", извещение о проведении которого было опубликовано 16.01.2017 года на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок по адресу: http://zakupki.gov.ru (далее - Официальный сайт) под N 31604630688 (далее - Закупка).

09.02.2017 г. Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров, ведению реестра недобросовестных поставщиков, утверждении порядка рассмотрения жалоб было принято решение:

Признать жалобу ООО "Перекладка плюс" N 14/05-18.1-2017 и жалобу ООО "Строительные технологии" N 15/05-18.1-2017 на действия заказчика муниципального предприятия города Кемерово "Городское управление капитального строительства" обоснованными.

Признать заказчика - муниципальное предприятие города Кемерово "Городское управление капитального строительства" нарушившим часть 7 статьи 12, часть 7 статьи 17 Положения о закупках товаров, работ услуг для нужд муниципального предприятия города Кемерово "Городское управление капитального строительства", части 8, 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", часть 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2016 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Выдать заказчику - муниципальному предприятию города Кемерово "Городское управление капитального строительства" предписание о совершении действий, направленных на устранение выявленных нарушений порядка организации и проведения торгов, а именно, аннулировать открытый конкурс N 31604630688 на выполнение работ по строительству объекта: "Строительство инженерных сетей микрорайона "Антипова" Рудничного района. Сети водоснабжения (II этап)".

Передать материалы должностному лицу УФАС по Кемеровской области для решения вопроса о возбуждении административного дела.

Не согласившись с указанными решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В силу положений части 2 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) заказчик осуществляет закупки товаров, работ, услуг в соответствии с требованиями названного закона.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статья 2 Закона N 223-ФЗ).

Как следует из материалов дела, 30.12.2016 директором МП "ГорУКС" утверждено Положение о закупках товаров, работ услуг для нужд муниципального предприятия города Кемерово "Городское управление капитального строительства" (далее - Положение).

Согласно части 7 статьи 17 Положения сведения, содержащиеся в конкурсной документации, должны соответствовать сведениям, указанным в извещении о проведении конкурса.

30.12.2016 директором МП "ГорУКС" утверждено извещение о проведении открытого конкурса (далее - Извещение), председателем комиссии по размещению заказов МП "ГорУКС" утверждена конкурсная документация открытого конкурса на выполнение работ по строительству объекта: "Строительство инженерных сетей микрорайона "Антипова" Рудничного района. Сети водоснабжения (II этап) (далее - документация).

Согласно пункту 5 Извещения срок выполнения работ: с момента подписания договора и до 30.09.2017.

В соответствии с пунктом 7 Извещения заявки на участие в открытом конкурсе подаются в письменной форме по адресу: 650000, г. Кемерово, пр. Советский, 54, каб. 129, в период с "30" декабря 2016 г. по "24" января 2017 г. В рабочие дни с понедельника по пятницу с 10.00 до 13.00 и с 14.00 до 16.00 местного времени.

Вскрытие конвертов на участие в открытом конкурсе состоится "25" января 2017 г. в 8 часов 00 мин. местного времени по адресу: 650000, г. Кемерово, ул. Красная, 9, каб. 401 (пункт 9 Извещения).

Пунктом 9 документации определено, что заявки на участие в конкурсе подаются в письменной форме по адресу: 650000, г. Кемерово, пр. Советский, 54, каб. 129, с 30.12.2016 по 24.01.2016 ежедневно с 09 часов 00 мин. до 13 часов 00 мин. и с 14 часов 00 мин. до 17 часов 00 мин. местного времени. 25.01.2017 г.

Заявки подаются по месту вскрытия конвертов с 7 часов 45 мин. до 8 часов 00 мин. местного времени по адресу: г. Кемерово, ул. Красная, 9, каб. 401.

Согласно пункту 18 документации размер обеспечения исполнения договора - 965 816, 90 руб., что составляет 10 % от начальной (максимальной) цены договора. Договор на выполнение работ заключается только после предоставления победителем конкурса обеспечения исполнения договора в полном объеме, которое может быть предоставлено как в виде денежных средств, так и в виде безотзывной банковской гарантии, выданной в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.

Обеспечение исполнения договора в полном объеме перечисляется победителем конкурса в период с момента признания участника закупки победителем конкурса и до заключения договора на банковские реквизиты Заказчика, указанные в настоящей документации.

Согласно извещению о внесении изменений в конкурсную документацию и извещение о проведении открытого конкурса от 16.01.2017 г. (далее - Извещение об изменении) в Извещение и документацию внесены изменения:

- в пункт 7 Извещения: "Заявки на участие в открытом конкурсе подаются в письменной форме по адресу: 650000, г. Кемерово, пр. Советский, 54, каб. 129, в период с "31" декабря 2016 г. по "01" февраля 2017 г. В рабочие дни с понедельника по пятницу с 10.00 до 13.00 и с 14.00 до 17.00 местного времени";

- в пункт 9 Извещения: "Вскрытие конвертов на участие в открытом конкурсе состоится "02" февраля 2017 г. в 8 часов 00 мин. местного времени по адресу: 650000, г. Кемерово, ул. Красная, 9, каб. 401";

- в пункт 9 Документации: "Заявки на участие в конкурсе подаются в письменной форме по адресу: 650000, г. Кемерово, пр. Советский, 54, каб. 129, с 31.12.2016 по 01.02.2016 ежедневно с 09 часов 00 мин. до 13 часов 00 мин. и с 14 часов 00 мин. до 17 часов 00 мин. местного времени. 02.02.2017 г. заявки подаются по месту вскрытия конвертов с 7 часов 45 мин. до 8 часов 00 мин. местного времени по адресу: г. Кемерово, ул. Красная, 9, каб. 401".

Пункт 18 документации оставлен без изменения.

16.01.2017 директором МП "ГорУКС" утверждено извещение о проведении открытого конкурса (далее - Извещение), председателем комиссии по размещению заказов МП "ГорУКС" утверждена конкурсная документация открытого конкурса на выполнение работ по строительству объекта: "Строительство инженерных сетей микрорайона "Антипова" Рудничного района. Сети водоснабжения (II этап) (далее - Документация).

30.12.2016 (16.01.2017 размещена текущая редакция) МП "ГорУКС" на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещена информация о проведении открытого конкурса на выполнение работ по строительству объекта: "Строительство инженерных сетей микрорайона "Антипова" Рудничного района. Сети водоснабжения (II этап)", включающая в себя извещение, документацию с проектом договора. Дата и время окончания подачи заявок 02.02.2017 в 8:00. Дата и время вскрытия конвертов 02.02.2017 в 8:00. Дата и время рассмотрения заявок 03.02.2017 в 10:00. Дата и время подведения итогов 03.02.2017 в 10:00.

Согласно протоколу от 02.02.2017 вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе N 31604630688 до окончания срока подачи заявок подано 2 (две) заявки на участие в открытом конкурсе.

На момент рассмотрения жалобы итоги открытого конкурса не подведены.

На основании части 7 статьи 12 Положения Заказчик вправе установить в конкурсной, аукционной документации, документации запроса котировок и документации об аукционе в электронной форме требование об обеспечении исполнения договора, заключаемого по результатам проведения процедуры закупки, размер которого может быть в пределах от пяти до двадцати пяти процентов цены договора (цены лота), либо установить в документации процедуры закупки требование об обеспечении исполнения договора безотзывной банковской гарантией. Срок обеспечения исполнения договора определяется Заказчиком в документации процедуры закупки.

В случае установления в конкурсной, аукционной документации, документации запроса котировок и документации об аукционе в электронной форме требования предоставления победителем процедуры закупки или участником, с которым заключается договор, обеспечения исполнения договора и если иное не предусмотрено документацией процедуры закупки договор заключается после предоставления таким участником (победителем) обеспечения исполнения договора (часть 8 статьи 12 Положения).

Комиссией УФАС по Кемеровской области установлено, что в документации не указан срок обеспечения исполнения договора, который в соответствии с частью 7 статьи 12 Положения должен определяться Заказчиком в документации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

В пункте 18 документации указано, что безотзывная банковская гарантия выдается в соответствии с требованиями действующего законодательства. В соответствии со статьей 329 части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гарантия относится к одному из способов обеспечения исполнения обязательств.

Согласно части 4 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором.

Из взаимосвязанное толкование норм права и пункта 18 документации, отсутствие иных сроков прекращения исполнения обязательства в виде банковской гарантии, позволяет определить срок - обеспечение прекращается вместе с прекращением основного обязательства. В качестве основного обязательства выступает выполнение работ в срок до 30.09.2017.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что пункт 18 документации не противоречит части 7 статьи 12 Положения.

В соответствии с частью 10 статьи 4 Закон N 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке.

В силу части 8 статьи 4 Закона N 223-ФЗ, части 7 статьи 17 Положения сведения, содержащиеся в конкурсной документации, должны соответствовать сведениям, указанным в извещении о проведении конкурса.

Как установлено судом первой инстанции, в Извещении указано, что заявки на участие в открытом конкурсе подаются в период с "31" декабря 2016 г. по "01" февраля 2017 г., в рабочие дни с понедельника по пятницу с 10.00 до 13.00 и с 14.00 до 17.00 местного времени, а в документации - заявки на участие в конкурсе подаются с 31.12.2016 по 01.02.2016 ежедневно с 09 часов 00 мин. до 13 часов 00 мин. и с 14 часов 00 мин. до 17 часов 00 мин. местного времени. 02.02.2017 г. заявки подаются по месту вскрытия конвертов с 7 часов 45 мин. до 8 часов 00 мин. местного времени.

Согласно подпункту 8 пункта 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ и подпункту 9 пункта 5 статьи 17 Положения конкурсная документация должна содержать порядок, место, дату начала и дату окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе.

Как следует из материалов дела, при внесении изменения в конкурсную документацию и в извещение в ходе проведения торгов 16.01.2017 были указаны разные периоды времени подачи заявок на участие в конкурсе. В конкурсной документации указано время приема заявок: с 09-00 до 13-00 и с 14-00 до 17-00 местного времени, в извещении: с 10-00 до 13-00 и с 14-00 до 17-00 местного времени.

В соответствии с Положением заявка в извещении обязательно должна содержать срок окончания подачи заявок. Этот срок составляет: до 02.02.2017 до 08 час. 00 мин.

В конкурсной документации и в извещении указана одна дата вскрытия конвертов - 02 февраля 2017 г. Кроме того, в конкурсной документации указано, что не принимаются только заявки, поданные по окончании даты и времени приема заявок - после 8 часов 00 мин. 02.02.2017.

Согласно части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

С учетом изложенного МП "ГорУКС" не нарушена часть 1 статьи 17 Закона N 135-ФЗ и не были созданы условия для ограничения конкуренции, поскольку срок окончания подачи заявок остался неизменным - до 8 час. 00 мин. 02.02.2017.

Частями 1, 2 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ установлено, что по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведении торгов.

Согласно части 17 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии.

В случае, если в ходе рассмотрения жалобы комиссией антимонопольного органа установлены иные нарушения в действиях (бездействии) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, комиссия антимонопольного органа принимает решение с учетом всех выявленных нарушениях.

С учетом указанных норм, вывод суда об отсутствии полномочий у антимонопольного органа по рассмотрению жалобы ООО "Перекладка плюс", не являющегося участником спорной закупки не привел к принятию неправильного судебного акта, поскольку судом по итогам рассмотрения дела выявлены самостоятельные и достаточные основания для удовлетворения требований заявителей ввиду несоответствия решения от 09.02.2017 и предписания от 09.02.2017 антимонопольного органа действующему законодательству и нарушения прав и законных интересов заявителей.

Согласно пункту 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Антимонопольный орган не представил достаточных доказательств, подтверждающих обоснованность принятых решения и предписания, в связи, с чем они правомерно признаны судом недействительным, а требования заявителя подлежащими удовлетворению.

В целом доводы, изложенные в апелляционной жалобе, повторяют позицию апеллянта по делу, были предметом полного и всестороннего рассмотрения и оценки судом первой инстанции, не опровергают выводы судов, положенных в основу принятого решения. Иное толкование норм законодательства апеллянтом не свидетельствуют о наличии оснований для отмены судебного акта.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05 мая 2017 года по делу N А27-3979/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в двухмесячный срок со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н. В. Марченко

Судьи

А. Л. Полосин Н. А. Усанина