Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2017 г. N 02АП-3506/17

г. Киров

27 июля 2017 г.

Дело N А28-11413/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июля 2017 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Немчаниновой М.В.,

судей Великоредчанина О.Б., Черных Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Боковой У.Ю.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя - Мурадовой Э.Б., действующей на основании доверенности от 17.07.2017,

представителей ответчика - Ахтямовой И.Е., действующей на основании доверенности от 17.01.2017, Макаровой М.С., действующей на основании доверенности от 09.01.2017, Кулаковой С.В., действующей на основании доверенности от 10.01.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Опт-Агро Киров"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 27.03.2017 по делу N А28-11413/2016, принятое судом в составе судьи Вылегжаниной С.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Опт-Агро Киров" (ИНН: 4345342066, ОГРН: 1124345024539)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову (ИНН: 4345001066, ОГРН: 1044316882301),

о признании частично недействительным решения,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Опт-Агро Киров" (далее - ООО "Опт-Агро Киров", Общество) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову (далее - Инспекция, налоговый орган) от 25.03.2016 N 26-41/321 в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 1 597 453 рублей, пени в сумме 464 785 рублей 41 копейки и привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 105 642 рублей 26 копеек.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 27.03.2017 Обществу в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО "Опт-Агро Киров" с принятым решением суда не согласилось, и обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области от 27.03.2017 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель жалобы считает, что Обществом были соблюдены все, предусмотренные налоговым законодательством условия, для применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, по сделкам с ООО "Опт-Агро", представленные первичные документы подтверждают факт приобретения товаров у ООО "Опт-Агро", счета-фактуры соответствуют требованиям статьи 169 НК РФ. Кроме того, Общество не согласно с выводом суда о взаимозависимости юридических лиц, поскольку договор купли-продажи совершен после отчуждения долей в уставном капитале ООО "Опт-Агро".

В судебном заседании представитель ООО "Опт-Агро Киров" поддержала свои доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представители Инспекции указали на законность принятого судебного акта, в удовлетворении апелляционной жалобы Общества просят отказать.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка в отношении ООО "Опт-Агро Киров" по вопросам правильности исчисления и уплаты налогов и сборов за период с 01.11.2012 по 31.12.2014. В ходе проверки, налоговый орган пришел к выводу о неправомерном применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость по счетам-фактурам, выставленным ООО "Опт-Агро".

Результаты проверки отражены в акте от 18.02.2016 N 26-42/9 (т. 1 л.д. 17-38).

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, возражений налогоплательщика заместителем начальника Инспекции принято решение от 25.03.2016 N 26-41/321 о привлечении ООО "Опт-Агро Киров" к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2013 года в виде штрафа в сумме 105 642 рублей 26 копеек (уменьшен в 3 раза). Указанным решением Обществу было предложено уплатить НДС в сумме 1 597 453 рублей и пени в сумме 464 785 рублей 41 копейки (т. 1 л.д. 39-58).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области от 11.07.2016 N 06-15/08675 решение Инспекции от 25.03.2016 N 26-41/321 оставлено без изменения (т. 1 л.д. 122-124).

Общество не согласилось с решением Инспекции в части доначисления налога на добавленную стоимость и обжаловало его в арбитражный суд.

Арбитражный суд Кировской области, отказывая Обществу в удовлетворении заявленных требований, в части доначисления НДС по сделкам с ООО "Опт-Агро" пришел к выводу, что действия учредителей и руководителей ООО "Опт-Агро" и ООО "Опт-Агро Киров" были направлены на необоснованное получение заявителем из федерального бюджета налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, сделки по приобретению имущества, товаров не были обусловлены экономическими причинами и целями делового характера.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171, пунктом 1 статьи 172 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса, а также в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ, вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно статьям 169 и 172 НК РФ счет-фактура является основным документом, необходимым для предъявления к вычету суммы налога на добавленную стоимость, уплаченной поставщику товара.

Согласно пункту 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 названной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Пунктом 6 статьи 169 НК РФ предусмотрено, что счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Таким образом, документы, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов, должны содержать достоверную информацию, в том числе о характере хозяйственных операций.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды (получения налогового вычета, уменьшения налоговой базы) является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в таких документах, неполны, недостоверны или противоречивы.

Согласно пунктам 3-5 указанного Постановления налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств: невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг, отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств, учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций, совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу о неправомерном применении Обществом налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость по счетам-фактурам, выставленным ООО "Опт-Агро".

Как следует из материалов дела, с указанным контрагентом Обществом (покупатель) были заключены следующие договоры купли-продажи недвижимого имущества:

- от 09.01.2013 административно-бытового здания площадью 1 277,8 кв.м. и земельного участка площадью 2 646 кв.м., находящихся по адресу: г. Киров, ул. Заводская, д. 1, по цене 7 500 000 рублей, в том числе НДС в сумме 686 440,68 рублей, счет-фактура от 25.01.2013 N ОС000002 (т.2 л.д.32-33, 36)

- от 09.01.2013 нежилых помещений N 1002 площадью 112,2 кв.м., N 1003 площадью 681,1 кв.м., N 1004 площадью 199,5 кв.м., а также доли в праве 16/17 общей долевой собственности на земельный участок площадью 2 695 кв.м., находящихся по адресу: г. Киров, пер. Базовый, д. 11, по цене 1 785 000 рублей, в том числе НДС в сумме 236 132,84 рублей, счет-фактура от 25.01.2013 NОС000003 (т.2 л.д. 41-43,44)

В подтверждение обоснованности применения налоговых вычетов по НДС Обществом также представлены счета-фактуры на приобретение иного товара от данного контрагента:

- от 04.01.2013 N 1 Общество приобрело у ООО "Опт-Агро" товар (замороженную мясную, рыбную продукцию, бакалею) на сумму 7 085 949,72 рублей, в том числе НДС в сумме 668 579,73 рублей (т.2 л.д.50-54),

- от 10.01.2013 N ОС000001 Общество приобрело у ООО "Опт-Агро" автопогрузчик ТСМ FHD18T3Z на сумму 41 300 рублей, в том числе НДС в сумме 6 300 рублей (т.2 л.д.49).

При этом налоговым органом установлено, что ООО "Опт-Агро" по указанным сделкам была произведена реализация всего принадлежащего Обществу имущества, что налогоплательщиком (ООО "Опт-Агро Киров") не оспаривается.

Суммы НДС указанные в счетах-фактурах, выставленных ООО "Опт-Агро", были включены налогоплательщиком в книгу покупок и в состав налоговых вычетов по декларации за 1 квартал 2013 года.

В ходе проверки было установлено, что ООО "Опт-Агро" зарегистрировано ИФНС России по городу Кирову 25.02.2009 по адресу: г. Киров, ул. Азина, д. 78. Основной вид экономической деятельности, заявленный при государственной регистрации - розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевыми продуктами включая напитки и табачные изделия.

Учредителями ООО "Опт-Агро" с даты его создания и до 28.01.2013 являлись Ситников Ярослав Александрович (51%) и Трушков Валерий Николаевич (49%). С 29.01.2013 единственным учредителем становится Смирнов Федор Вячеславович, который с 12.11.2012 назначен директором ООО "Опт-Агро".

01.11.2012 было зарегистрировано ООО "Опт-Агро Киров" по адресу: г. Киров, пер. Базовый, д. 11. Учредители Общества - Ситников Ярослав Александрович (с 01.11.2012 по 10.11.2013) и Трушков Валерий Николаевич (с 01.11.2012 по 28.09.2015) с долей участия по 50%; руководитель - Исупов Константин Александрович (с 13.12.2012 по 22.10.2013). Основной вид экономической деятельности, заявленный при государственной регистрации - оптовая торговля мясом, мясом птицы, продуктами и консервами из мяса и мяса птицы.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1, пунктом 2 статьи 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

Учитывая изложенное является верным вывод суда первой инстанции о том, что ООО "Опт-Агро Киров" и ООО "Опт-Агро" являются взаимозависимыми организациями, поскольку отношения между этими организациями могут оказывать влияние на условия и экономические результаты их деятельности.

Довод Общества об отсутствии взаимозависимости юридических лиц, поскольку договор купли-продажи совершен после отчуждения долей в уставном капитале ООО "Опт-Агро", отклоняется апелляционным судом, поскольку в период заключения спорных договоров 04.01.2013, 09.01.2013 и иных сделок 04.01.2013, 10.01.2013, участниками организаций являлись Ситников Я.А. и Трушков В.Н. с долей владения уставными капиталами 49% и 51% соответственно, доли проданы Смирнову Ф.В. - 22.01.2013 (т. 1 л.д. 125).

На основании анализа движения денежных средств по расчетным счетам ООО "Опт-Агро" и ООО "Опт-Агро Киров" Инспекция установила, что расчеты по спорным сделкам осуществлялись обществами по расчетным счетам, открытым в одном банке ЗАО "Банк ВТБ 24". Несмотря на то, что Смирнов В.Ф. был назначен директором ООО "Опт-Агро" с 12.11.2012, право первой подписи в банке он получил только 11.02.2013, что подтверждается карточкой с образцами подписей и оттиском печати (т.2 л.д. 144).

Расчеты за товар и имущество происходили следующим образом (т.1 л.д. 83-98, т.2 л.д. 113-137):

- 09.01.2013 ООО "Опт-Агро Киров" перечислило на расчетный счет ООО "Опт-Агро" 1 785 00 рублей.

- 22.02.2013 ООО "Опт-Агро Киров" оформлен кредит в ЗАО "Банк ВТБ 24" на получение 7 500 000 рублей. В этот же день денежные средства были перечислены на р/счет ООО "Опт-Агро".

- 22.02.2013 ООО "Опт-Агро" всю сумму перечисляет на р/счет ООО "Опт-Агро Киров" по договорам перевода долга от 05.02.2013 N 15 и от 22.02.2013 N 14, которое в свою очередь, перечислило их на уплату кредита.

Оплата за товар в сумме 4 286 336 рублей 72 копейки произведена путем взаимозачета в счет принятого ООО "Опт-Агро Киров" долга по кредитам, взятым ООО "Опт-Агро" в ЗАО "Банк ВТБ 24".

Поручителями по кредитам ООО "Опт-Агро" являлись Ситников Я.А., Трушков В.Н., ООО "Лидер Спб". В обеспечение исполнения обязательств заемщика по договорам о переводе долга были заключены дополнительные соглашения, по которым все поручители согласились отвечать за нового должника ООО "Опт-Агро Киров".

Письмом от 27.03.2013 ООО "Опт-Агро" простило долг ООО "Опт-Агро Киров" и освободило его от исполнения обязанности по погашению задолженности за поставленный товар в размере 2 840 913 рублей (т.2 л.д. 138).

Таким образом, из 16 412 249 рублей 72 копеек подлежащих перечислению по спорным сделкам в ООО "Опт-Агро", налогоплательщик фактически перечислил только 1 785 000 рублей.

Согласно сведений полученных из ЕГРЮЛ, учредители ООО "Опт-Агро" Ситников Я.А. и Трушков В.Н. вышли из состава учредителей 29.01.2013, то есть через 3 дня после оформления сделок по продаже товара и купли-продажи недвижимого имущества в адрес ООО "Опт-Агро Киров".

Из протоколов допроса руководителя ООО "Опт-Агро" Смирнова Ф.В. от 17.11.2015, от 21.12.2015 следует, что он с 12.11.2012 являлся номинальным директором; продажей зданий и товара занимались бывшие учредители ООО "Опт-Агро" - Ситников Я.А. и Трушков В.Н.; подписывал документы, не вникая в их суть; расчетным счетом не пользовался. Составлением и подачей бухгалтерской и налоговой отчетности от имени ООО "Опт-Агро" за 1 квартал 2013 года занималась фирма, которую он нашел по объявлению, какая была отчетность не знает; бывшие учредители ООО "Опт-Агро" перевели свои долги перед банком на другую фирму. Из объяснений Смирнова Ф.В. от 02.06.2016 следует, что он не знал, кто принимал решения о продаже имущества, зданий, товара в 2013 году от имени ООО "Опт-Агро", никаких документов о продаже он не оформлял, указаний о деятельности данного общества никому не давал (т. 2 л.д. 83-86, 87-89, 90-92).

В ходе проверки Инспекцией на основании сведений Федерального информационного ресурса было установлено, что Смирнов Ф.В. является учредителем и руководителем нескольких организаций, а именно: ООО "Вяткаспецсталь ТМ", ООО "ЭлитСтрой Плюс", ООО "Мост Плюс". До регистрации Смирнова Ф.В. учредителем, указанные общества вели реальную финансово-хозяйственную деятельность и отчитывались в ИФНС России по городу Кирову по налогам, в том числе НДС и налогу на прибыль. После регистрации Смирнова Ф.В. учредителем и руководителем обществ отчетность организациями либо не сдавалась, либо сдавалась нулевая.

ООО "Опт-Агро" представив в Инспекцию декларацию по НДС за 1 квартал 2013 года операции по реализации спорного имущества и товара не отразило; НДС с операций в бюджет не уплатило. Доход от реализации по указанным сделкам также не отражен ООО "Опт-Агро" в налоговых декларациях в целях исчисления налога на прибыль (т. 2 л.д. 66-72, 73-82).

Представленные в налоговый орган справки 2-НДФЛ за 2012 - 2013 годы в отношении работников обществ подтверждают, что работники ООО "Опт-Агро" с 2013 года стали получать доход в ООО "Опт-Агро Киров".

Поставщики продукции и покупатели ООО "Опт-Агро" с 2013 года начали поставлять и приобретать продукцию у ООО "Опт-Агро Киров".

Таким образом, установленные фактические обстоятельства: реализация ООО "Опт-Агро" всего принадлежащего имущества, перевод всех работников ООО "Опт-Агро" в ООО "Опт-Агро Киров", перевод долговых обязательств по кредитным договорам, назначение на должность руководителя ООО "Опт-Агро" лица, фактически не осуществляющего руководство деятельностью Общества, представление ООО "Опт-Агро" в налоговый орган нулевых налоговых деклараций свидетельствуют о том, что намерением учредителей указанных обществ после создания ООО "Опт-Агро Киров" и заключения спорных сделок является фактическое прекращение ООО "Опт-Агро" своей деятельности.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе документы, представленные налогоплательщиком в подтверждение обоснованности применения налоговых вычетов по НДС по контрагенту ООО "Опт-Агро", свидетельские показания, приняв во внимание обстоятельства осуществления контрагентом своей хозяйственной деятельности, а также обстоятельства исполнения сторонами спорных договоров, согласованность действий учредителей Обществ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что все рассматриваемые сделки были совершены налогоплательщиком с ООО "Опт-Агро" с целью получения необоснованной налоговой выгоды путем заявления вычета по НДС и не преследовали разумную деловую цель, обусловленную характером предпринимательской деятельности Общества.

Факт неуплаты НДС ООО "Опт-Агро" в бюджет в совокупности с установленными судом обстоятельствами, свидетельствует о намерении налогоплательщика, руководство которыми осуществлялось одними и теми же лицами, что и в ООО "Опт-Агро", обогатиться за счет бюджета путем получения вычета по НДС.

Таким образом, доначисление НДС, а также соответствующих сумм пени и штрафа произведено Инспекцией правомерно.

Учитывая изложенное, апелляционная жалоба Общества удовлетворению не подлежит.

Решение суда от 27.03.2017 принято с соблюдением норм материального права, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. При подаче апелляционной жалобы Обществом уплачена государственная пошлина в сумме 1 500 рублей по чеку-ордеру (операция 16) от 26.04.2017.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 27.03.2017 по делу N А28-11413/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Опт-агро Киров" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Председательствующий

М.В. Немчанинова

Судьи

О.Б. Великоредчанин Л.И. Черных