Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2017 г. N 09АП-32719/17

г. Москва

28 июля 2017 г.

Дело N А40-19739/17

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2017 г.

Полный текст постановления изготовлен 28 июля 2017 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

Судей: Кузнецовой Е.Е., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Энергия-3"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25 мая 2017 года по делу N А40-19739/17, принятое судьей Лежневой О.Ю. (шифр судьи 29-188)

по заявлению ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ГЛОБАЛЭЛЕКТРОСЕРВИС" (ОГРН 5077746862804, ИНН 7717591053, дата регистрации 01.06.2007)

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭНЕРГИЯ-3" (ОГРН

1112468002900, ИНН 2463225686, дата регистрации 26.01.2011)

о взыскании денежных средств в размере 20 495 556,54 руб., в том числе основного

долга в размере 13 010 914,57 руб., процентов за пользование чужими денежными

средствами в размере 7 484 641,97 руб., а также госпошлины в размере 125 478 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Говерт Е.А. по доверенности от 31.12.2016 г.,

от ответчика: Россоленко С.В. по доверенности от 25.04.2017 г.,

УСТАНОВИЛ:

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ГЛОБАЛЭЛЕКТРОСЕРВИС" обратилось с исковым заявлением к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭНЕРГИЯ-3" о взыскании денежных средств в размере 20 495 556,54 руб., в том числе основного долга в размере 13 010 914,57 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 7 484 641,97 руб., а также госпошлины в размере 125 478 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25 мая 2017 года по делу N А40-19739/17, взыскано с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭНЕРГИЯ-3" сумму долга в размере 13 010 914, 57, сумму неустойки в размере 3 742 320, 98, а также госпошлины в размере 125 478 в пользу ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ГЛОБАЛЭЛЕКТРОСЕРВИС". В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу в которой просит, решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Истец возражал на доводы жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 25 мая 2017 года по делу N А40-19739/17 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между ОАО "ГлобалЭлектроСервис" и ООО "Энергия-3" были заключены Договоры строительного подряда N П-2693/321-2014 от 07.10.2014 г., NП-8041/321-2014 от 05.12.2014 г., NП-8104/321-2014 от 05.12.2014 г., NП-8043/321-2014 от 05.12.2014 г., П- 8034/321-2014 от 05.12.2014 г., П-8107/321-2014 от 05.12.2014 г., П-8106/321-2014 от 05.12.2014 г., П-8664/320-2015 от 03.02.2015 г., П-8646/320-2015 от 03.02.2015 г., в соответствии с которыми Подрядчик обязуется выполнить комплекс работ и сдать результат Заказчику.

1. По договору N П-2693/321-2014 от 07.10.2014 г. на выполнение работ по замене резервной разукомплектованной ячейки N27 на ПС N10 "Нагорная" и прокладке КЛ-ЮкВ для технологического присоединения земельных участков в жилом районе индивидуальной застройки "Славянский" г. Красноярска. Цена Договора составляет 4 680 000 руб. 00 коп. (п. 6.1. Договора). Согласно условиям Договора, Заказчик вправе на основании счета Подрядчика перечислить аванс 30% от стоимости работ, указанной в п. 6.1. настоящего Договора, что составляет 1 404 000 рублей 00 коп. в том числе НДС -18%. Заказчик выполнил данное условие. По условиям Договора, остальные платежи производятся по окончании работ и оказания всех услуг по строительно-монтажным и пуско-наладочным работам (п.7.3 Договора). Из этого следует, что Подрядчик должен был выполнить работы своими силами с учетом полученного аванса. Зачет аванса производится в сумме подписанного акта выполненных работ КС-2, КС-3 (оказанных услуг) и счета-фактуры.

Как установлено судом первой инстанции, подрядчиком не выполнены работы по Договору, учитывая, что срок выполнения работ по Договору составляет 90 (девяносто) календарных дней с момента подписания настоящего договора, в соответствии с календарным планом выполнения работ, а именно до 08.01.2015 г.

2. По договору П-8041/321-2014 от 05.12.2014 г. на выполнение работ "под ключ" по строительству и реконструкции распределительных сетей 10-0,4 кВ для технологического присоединения потребителей льготной категории, с разработкой проектно-сметной документации, проведением инженерно-геодезических изысканий. Цена Договора составляет 9 779 631 руб. 14 коп. (п. 6.1. Договора). Согласно условиям Договора, Заказчик вправе на основании счета Подрядчика перечислить аванс 30% от стоимости работ, указанной в п. 6.1. настоящего Договора, что составляет 2 933 889 рублей 92 коп. в том числе НДС -18% - 447 542 руб. 44 коп. Заказчик выполнил данное условие. По условиям Договора остальные платежи производятся по окончании работ и оказания всех услуг по строительно-монтажным, пуско-наладочным работам и по разработке проектно-сметной документации (п.7.3, п.7.4. Договора). Из этого следует, что Подрядчик должен был выполнить работы своими силами с учетом полученного аванса. Зачет аванса производится в сумме подписанного акта выполненных работ КС-2, КС-3 (оказанных услуг) и счета-фактуры.

Судом также установлено, что подрядчиком не выполнены работы по Договору, учитывая, что срок выполнения работ по Договору составляет 180 (сто восемьдесят) календарных дней с момента подписания настоящего договора, в соответствии с календарным планом выполнения работ, а именно до 02.06.2015 г.

3. По договору П-8104/321-2014 от 05.12.2014 г. на выполнение работ "под ключ" по строительству и реконструкции распределительных сетей 10-0,4 кВ для технологического присоединения потребителей льготной категории, с разработкой проектно-сметной документации, проведением инженерно-геодезических изысканий, выполнением кадастровых работ с постановкой на государственный кадастровый учет земельный учет земельных участков, оформлением исходно-разрешительной документации и правоустанавливающих документов для нужд филиала ОАО "МРСК - Сибири" -"Красноярскэнерго". Цена Договора составляет б 044 459 руб. 14 коп. (п. 6.1. Договора). Согласно условиям Договора, Заказчик вправе на основании счета Подрядчика перечислить аванс 30% от стоимости работ, указанной в п. 6.1. настоящего Договора, что составляет 1 813 337 рублей 74 коп., в том числе НДС -18% - 276 610 руб. 84 коп. Заказчик выполнил данное условие. По условиям Договора, остальные платежи производятся по окончании работ и оказания всех услуг по строительно-монтажным, пуско-наладочным работам и по разработке проектно-сметной документации (п.7.3, п.7.4. Договора). Из этого следует, что Подрядчик должен был выполнить работы своими силами с учетом полученного аванса. Зачет аванса производится в сумме подписанного акта выполненных работ КС-2, КС-3 (оказанных услуг) и счета-фактуры.

Из материалов дела усматривается, что подрядчиком не выполнены работы по Договору, учитывая, что срок выполнения работ по Договору составляет 180 (сто восемьдесят) календарных дней с момента подписания настоящего договора, в соответствии с календарным планом выполнения работ, а именно до 02.06.2015 г.

4. По Договору П-8043/321-2014 от 05.12.2014 г. на выполнение работ "под ключ" по строительству и реконструкции распределительных сетей 10-0,4 кВ для технологического присоединения потребителей льготной категории, с разработкой проектно-сметной документации, проведением инженерно-геодезических изысканий, выполнением кадастровых работ с постановкой на государственный кадастровый учет земельный учет земельных участков, оформлением исходно-разрешительной документации и правоустанавливающих документов для нужд филиала ОАО "МРСК - Сибири" -"Красноярскэнерго". Цена Договора составляет 8 184 620 руб. 42 коп. (п. 6.1. Договора). Согласно условиям Договора, Заказчик вправе на основании счета Подрядчика перечислить аванс 30% от стоимости работ, указанной в п. 6.1. настоящего Договора, что составляет 2 455 386 рублей 13 коп., в том числе НДС -18% - 374 550 руб. 43 коп. Заказчик выполнил данное условие.

Как установлено судом первой инстанции, подрядчиком не выполнены работы по Договору (выполнена только часть работ на сумму 127 164,32 руб., Заказчиком была проведена дополнительная оплата 20.02.2016 г. в размере 589 040 руб. 15 коп. учитывая, что срок выполнения работ по Договору составляет 180 (сто восемьдесят) календарных дней с момента подписания настоящего договора, в соответствии с календарным планом выполнения работ, а именно до 02.06.2015 г.

5. По Договору П-8034/321-2014 от 05.12.2014 г. на выполнение работ "под ключ" по строительству и реконструкции распределительных сетей 10-0,4 кВ для технологического присоединения потребителей льготной категории, с разработкой проектно-сметной документации, проведением инженерно-геодезических изысканий, выполнением кадастровых работ с постановкой на государственный кадастровый учет земельный учет земельных участков, оформлением исходно-разрешительной документации и правоустанавливающих документов для нужд филиала ОАО "МРСК - Сибири" -"Красноярскэнерго".

Цена Договора составляет 6 784 021 руб. 19 коп. (п. 6.1. Договора). Согласно условиям Договора, Заказчик вправе на основании счета Подрядчика перечислить аванс 30% от стоимости работ, указанной в п. 6.1. настоящего Договора, что составляет 2 035 206 рублей 36 коп., в том числе НДС -18%. Заказчик выполнил данное условие.

Подрядчик должен был выполнить работы своими силами с учетом полученного аванса. Зачет аванса производится в сумме подписанного акта выполненных работ КС-2, КС-3 (оказанных услуг) и счета-фактуры.

Судом установлено, что подрядчиком не выполнены работы по Договору (выполнена только часть на сумму 1 915 676 руб. 94 коп., Заказчиком была проведена дополнительная оплата 20.02.2016 г. в размере 395 959 руб. 85 коп. учитывая, что срок выполнения работ по Договору составляет 180 (сто восемьдесят) календарных дней с момента подписания настоящего договора, в соответствии с календарным планом выполнения работ, а именно до 02.06.2015 г. Основная задолженность составляет 515 489 руб. 27 коп.

6. По Договору П-8107/321-2014 от 05.12.2014 г. на выполнение работ "под ключ" по строительству двух ВЛ-10кВ от ближайших опор ф.63-1, ф.52-5, с установкой двух новых КТПН-10/0,4кВ, а также строительство двух ВЛИ-0,4кВ для технологического присоединения жилых домов с разработкой проектно-сметной документации, проведением инженерно-геодезических изысканий, выполнением кадастровых работ с постановкой на государственный кадастровый учет земельных участков, оформлением исходно-разрешительной документации и правоустанавливающих документов для нужд филиала ОАО "МРСК Сибири" "Красноярскэнерго". Цена Договора составляет 7 091 946 руб. 20 коп. (п. 6.1. Договора). Согласно условиям Договора, Заказчик вправе на основании счета Подрядчика перечислить аванс 30% от стоимости работ, указанной в п. 6.1. настоящего Договора, что составляет 2 127 583 рубля 86 коп., в том числе НДС -18%. Заказчик выполнил данное условие. По условиям Договора, остальные платежи производятся по окончании работ и оказания всех услуг по строительно-монтажным, пуско-наладочным работам и по разработке проектно-сметной документации (п.7.3, п.7.4. Договора).

Подрядчик должен был выполнить работы своими силами с учетом полученного аванса. Зачет аванса производится в сумме подписанного акта выполненных работ КС-2, КС-3 (оказанных услуг) и счета-фактуры.

Из материалов дела усматривается, Подрядчиком не выполнены работы по Договору, учитывая, что срок выполнения работ по Договору составляет 180 календарных дней с момента подписания настоящего договора, в соответствии с календарным планом выполнения работ, а именно до 02.06.2015 г.

7. По Договору П-8106/321-2014 от 05.12.2014 г. на выполнение работ "под ключ" по строительству ВЛ 10-0,4кВ и установке КТПН-10/0,4кВ для технологического присоединения заявителей, с разработкой проектно-сметной документации, проведением инженерно-геодезических изысканий выполнением кадастровых работ с постановкой на государственный кадастровый учет земельных участков, оформлением исходно-разрешительной документации и правоустанавливающих документов для нужд филиала ОАО "МРСК Сибири" -"Красноярскэнерго". Цена Договора составляет 4 331 174 руб. 66 коп. (п. 6.1. Договора). Согласно условиям Договора, Заказчик вправе на основании счета Подрядчика перечислить аванс 30% от стоимости работ, указанной в п. 6.1. настоящего Договора, что составляет 1299 352 рубля 40 коп., в том числе НДС -18%. Заказчик выполнил данное условие. По условиям Договора, остальные платежи производятся по окончании работ и оказания всех услуг по строительно-монтажным, пуско-наладочным работам и по разработке проектно-сметной документации (п.7.3, п.7.4. договора)

Подрядчик должен был выполнить работы своими силами с учетом полученного аванса. Зачет аванса производится в сумме подписанного акта выполненных работ КС-2, КС-3 (оказанных услуг) и счета-фактуры.

Однако, Подрядчиком не выполнены работы по Договору, учитывая, что срок выполнения работ по Договору составляет 180 (сто восемьдесят) календарных дней с момента подписания настоящего договора, в соответствии с календарным -ланом выполнения работ, а именно до 02.06.2015 г.

В претензии N 3804/120-2016 от 18.05.2016 г. Истец уведомлял Ответчика о наличии ответственности за просрочку выполнения работ по Договору, а также в связи со значительной просрочкой выполнения работ требовал возврата неизрасходованного аванса.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования.

Доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются апелляционной коллегией, поскольку в любом из Договоров отсутствуют условия, на основании которых Ответчик имеет право использовать полученный аванс на иные цели, чем работы по тому договору, по которому данные средства были получены.

Также, пунктом 22.1. Договора установлено, что любая договоренность между Сторонами, влекущая за собой новые обязательства, не предусмотренные настоящим Договором, считается действительной, если она подтверждена Сторонами в письменной форме в виде дополнительного соглашения.

Таким образом, Ответчик не имеет право без уведомления и согласования с Истцом, менять цель полученного аванса. Дополнительных соглашений по использованию аванса заключено не было.

Довод Ответчика о том, что работы выполнены на сумму перечисленного аванса по Договорам, также не правомерен. Все акты по форме КС-2, КС-3, на которые ссылается Ответчик, датированы апрелем 2017 г., направлены истцу в мае 2017 г. после обращения последнего в суд с настоящими исковыми требованиями.

Соответственно, работы выполнялись уже после направления Истцом Уведомления о расторжении Договоров (Исх. N 366/120-2017 от 25.01.2017 г.). Более того, те работы, которые Подрядчиком были выполнены, зачтены истцом при подаче искового заявления и не входят в данные исковые требования.

В настоящее время Договоры N П-2693/321-2014 от 07.10.2014 г., NП-8041/321-2014 от 05.12.2014 г., NП-8104/321-2014 от 05.12.2014 г., NП-8043/321-2014 от 05.12.2014 г., П-8034/321-2014 от 05.12.2014 г., П-8107/321-2014 от 05.12.2014 г., П-8106/321-2014 от 05.12.2014 г. считаются расторгнутыми.

Согласно п. 1. ст. 1102 ГК РФ Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ. Эти правила применяются и в отношении требований одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством (п.3.ст.1103 ГК РФ).

Исходя из смысла указанной нормы, обязательства из неосновательного обогащения возникают при одновременном наличии трех условий: факту приобретения или сбережения имущества, то есть увеличения стоимости собственного имущества приобретателя, присоединения к нему новых ценностей или сохранение того имущества, которое по всем законным основаниям неминуемо должно было выйти из состава его имущества; приобретение или сбережение имущества за счет другого лица, а также отсутствие правовых оснований приобретения или сбережения имущества одним лицом за счет другого.

Таким образом, учитывая, что договора между сторонами расторгнуты, работы в полном объеме ответчиком не выполнены, оснований для удержания суммы авансового платежа в размере 13 010 914 руб. 57 коп. у ответчика не имеется.

Учитывая, что ответчик не представил доказательств возврата денежных средств истцу, доказательств выполнения работ в полном объеме, суд считает, что требования истца о взыскании денежных средств в размере 13 010 914 руб. 57 коп. предъявлены правомерно и подлежат удовлетворению, а сумма денежных средств в размере 13 010 914 руб. 57 коп. принудительному взысканию с ответчика.

Как правомерно установлено судом первой инстанции, согласно представленного истцом расчета неустойка составила 7 484 641 руб. 97 коп. с учетом ее добровольного снижения Истцом.

Вместе с тем, суд первой инстанции правомерно посчитал необходимым уменьшить размер неустойки в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В данном случае исходя из конкретных обстоятельств дела, суд первой инстанции правомерно посчитал, что процент неустойки не является высоким, однако испрашиваемая истцом неустойка, явно несоразмерна последствиям нарушения ответчиком обязательств по договору, в связи с этим судом снижен размер взыскиваемой неустойки до 3 742 320 руб. 98 коп.

Таким образом, апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.05.2017 по делу N А40-19739/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

Е.Е.Кузнецова И.А.Титова